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AUTORA: KALUZYNSKA, EWA IRMINA
TEMA: PROBLEMÁTICA JURIDICA DE LA FUNDACIÓN DE
EMPRESAS, ESPECIALMENTE SOCIETARIAS, EN LA...
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1. ESQUEMA HISTÓRICO
A) POLONIA
El Derecho mercantil de Polonia trata las áreas legales que regulan la
actividad económi...
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Unión Soviética y del Consejo de Ministros de la URSS en 1970-1975 y
finalizó en la Constitución de la URSS de 1977. Est...
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En la actualidad, la actividad económica en Polonia está regulada por
dos ramas del Derecho:
- Derecho público económico...
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Desde el punto de vista del Derecho mercantil público en Polonia, el
periodo de cambios y adaptaciones legales más impor...
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En contraste con el Código de Comercio ya existente de 1934, el Código
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supondría una auténtica reforma de este sector ...
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• Ley de 22 de diciembre de 1949, de Transporte marítimo de
mercancías en régimen de conocimiento de embarque.
• Ley 50/...
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C) NUEVA LEX MERCATORIA
Tanto España como Polonia son parte del mercado común europeo y del
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Consideraciones legales
Desde el 1 de enero de 2001 la actividad económica de los extranjeros
en Polonia está sometida ...
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Las compañías extranjeras registradas en Polonia disponen de los
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el total de su capital exceda una cierta prop...
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protección y promoción de inversiones extranjeras con numerosos
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- Otros requisitos
El registro en el padrón municipal es necesario para las estancias de
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El Derecho polaco ofrece a las empresas un amplio catálogo de formas
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ser más o menos conveniente en función de las características de cada
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Tanto los nacionales polacos, extranjeros, comunitarios como las
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más de 25 socios. La Junta General de Socios es el órgano supremo de
gobierno de la sociedad de responsabilidad limitad...
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• registrando sociedades joint venture con uno o más socios españoles
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- Liquidación del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales.
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- Obtención del N...
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trámites de legalización de documentos aplicables en cada caso.
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Las leyes polacas permiten las siguientes formas legales de
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Conforme con la Ley sobre Actividad Comercial del 19 de noviembre de
1999 compañías foráneas y personas naturales puede...
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- Comanditaria (komandytowa),
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Antes de iniciar el procedimiento de registro de una sociedad, debe ser
preparada, firmada de forma debida y legitimada...
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así como sobre los derechos relacionados con estos instrumentos y
cualesquiera obligación adicional que resulte de la a...
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 resolución de un órgano apropiado de la empresa en la cual se da
el consentimiento para su participación en la misma,...
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 cantidad de acciones privilegiadas y tipo de privilegios, (en el caso
de acciones anónimas),
 monto final de capital...
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Código de Compañías Mercantiles. Los derechos de registro son de 1000
PLN33.
El hecho de registrar la sociedad tiene qu...
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derechos y las obligaciones de cada órgano social. La gestión
empresarial polaca se basa en un sistema dual y divide la...
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como la aportación de un derecho de crédito, una empresa, un derecho
de arrendamiento o derechos de propiedad industria...
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puede eliminar esta responsabilidad si la aportación no dineraria es
sometida a una valoración pericial. El perito es e...
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obligación no pueden ser liberados por ninguna disposición ni en el
Estatuto Social ni posterior a él. Otras obligacion...
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- El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el
patrimonio resultante de la liquidación.
- El de asu...
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Con carácter general, en España se admite la posibilidad de concertar
acuerdos al margen del contrato de sociedad, y el...
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Efectos de la inscripción en el Registro Mercantil
Según el Derecho polaco la sociedad antes de estar inscrita en el
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Los miembros de la Junta Directiva (al igual que los miembros del
Consejo de Supervisión, del Comité de Auditoría o el ...
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conjuntamente con sus predecesores que actuaron en nombre de la
sociedad antes de la inscripción en el registro. Los ór...
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 duración de la compañía si el período es limitado,
 aportes de cada socio y su valor,
 responsabilidad de cada soci...
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embargo, hay que subrayar que existen otras áreas que exigen
licencias, detalladas en otras normas.
3.1.4 Subsidiarias ...
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 la pérdida, por parte de la empresa extranjera, del derecho a
desarrollar actividades económicas,
 la pérdida, por p...
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Las empresas extranjeras pueden abrir oficinas de representación en
Polonia con el fin exclusivo de promover la empresa...
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Las oficinas de representación están obligadas a usar el nombre de su
empresa madre en el idioma del país donde ha sido...
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Las más importantes son las siguientes:
La sociedad anónima (“S.A.”), la sociedad mercantil prototípica y que
tradicion...
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Una vez que el inversor extranjero ha decidido operar o invertir en
España, también puede utilizar las siguientes alter...
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- Realización de operaciones a través de un comisionista.
- Establecimiento de una franquicia.
Cada una de estas altern...
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la constitución de la sociedad, lo que significa que no admite dividendos
pasivos, es decir, desembolsables a posterior...
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El capital social mínimo de constitución es de 60.000 euros. Este
capital está dividido en acciones nominativas o al po...
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número de acciones en que está dividido el capital social, su valor
nominal, su clase y serie.
- El modo o modos en que...
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3.- El Depósito Bancario
Puede constituirse en cualquier Banco o Caja de Ahorros y el importe
variará dependiendo del t...
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- El órgano de administración de la sociedad: La elección del cargo y sus
facultades.
- Los Estatutos por los que va a ...
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6.- Inscripción y Publicación en el Registro Mercantil
Una vez liquidado el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y A...
54
En el impreso deben indicarse entre otros, los siguientes datos: Los de
la empresa, el código o epígrafe de la activida...
55
- Que su participación en el capital social sea igual o superior a la
tercera parte del mismo.
- Que su participación e...
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- Planos de la planta del local en el que habrán de ubicarse la salida de
emergencia, los extintores así como el mobili...
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legalizados en el Registro Mercantil, previo abono de la tasa
correspondiente.
Los libros han de tener un formato deter...
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Además, funciona un sistema de cuotas de importación y de prohibición
temporal de importación, establecidos por el Mini...
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Este mecanismo está basado en liquidaciones periódicas entre el Bank
Gospodarstwa Krajowego (BGK), banco estatal que ad...
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libertad comercial y sólo para algunas mercancías, principalmente de
origen agrícola, se aplica una vigilancia estadíst...
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 Nombre de la compaña y su localización;
 Tipo de actividad;
 Duración prevista, si es limitada;
 Cuantía del capit...
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 Tiempo para finalizar la operación: 7-14 días
 Coste de operación: 1,000PLN (tarifa de registro) + 500PLN (tarifa
de...
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 El documento donde se confirma el derecho de la compañía para
utilizar el terreno o derecho de propiedad donde tiene ...
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El número REGON lo asigna la Oficina de Estadística, sin cargo y de
manera inmediata.
Cuarto paso: Abrir una cuenta ban...
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Sexto paso: Registro para el impuesto IVA
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  1. 1. 1 AUTORA: KALUZYNSKA, EWA IRMINA TEMA: PROBLEMÁTICA JURIDICA DE LA FUNDACIÓN DE EMPRESAS, ESPECIALMENTE SOCIETARIAS, EN LA UNIÓN EUROPEA, SINGULAR Y COMPARATIVAMENTE EN POLONIA Y EN ESPAÑA
  2. 2. 2 1. ESQUEMA HISTÓRICO A) POLONIA El Derecho mercantil de Polonia trata las áreas legales que regulan la actividad económica. Por lo general, el término incluye el derecho privado y el derecho público como también el llamado “derecho de los negocios”, aunque a veces suele ser el sinónimo de derecho público económico.1 Para poder adentrarse en el esquema histórico del derecho mercantil de Polonia hay que regresar a los tiempos de la de la Unión Soviética2, en los que el derecho regulador las relaciones comerciales constituía una sola disciplina, aparte de la ley penal y civil. El propósito de la ley era una regulación de las relaciones económicas que tienen su origen en los negocios. Derecho de los Negocios como una rama independiente del Derecho El criterio del Derecho Mercantil, como disciplina o sector regulador autónomo, en la Unión Soviética fue adoptado en el XXI Congreso del Partido Comunista de la Unión Soviética en 1959. Tras el debate, la propuesta fue codificada por los decretos del Partido Comunista de la 1 Diferentes autores „Prawo gospodarcze Kompendium”, C.H. Beck 2013. 2 Durante la Guerra Fría, el Bloque del Este, también llamado bloque comunista, bloque soviético, bloque socialista y campo socialista, fue el conjunto de países socialistas liderado por la Unión Soviética. Existió entre el final de la Segunda Guerra Mundial (1945) y el fin de la Guerra Fría con la disolución oficial del Pacto de Varsovia, aceptada por la Unión Soviética, en la reunión de Praga el 1 de julio de 1991. Finalmente la propia Unión Soviética dejó de existir como país el 25 de diciembre de 1991.Del llamado bloque socialista formaban parte los países del centro y este de Europa, entre ellos Polonia: David R. Marples “Historia ZSRR. Od rewolucji do rozpadu”, Editorial Ossolineum 2002.
  3. 3. 3 Unión Soviética y del Consejo de Ministros de la URSS en 1970-1975 y finalizó en la Constitución de la URSS de 1977. Esta teoría se corresponde al modelo de Derecho implantado en el año 1917. En este modelo no hay espacio para los sujetos intervinientes no estatales en negocios. Esta visión de la economía no proporcionó por supuesto un libre desarrollo de la relación jurídica entre los operadores del mercado (que son una manifestación de la actividad económica del estado) y operó durante casi toda la existencia de la Unión Soviética en el territorio controlado por ella como la ley de la regulación económica. Hay que tener en cuenta que tras introducir la ley de nacionalizaciones de URSS, la mayoría de las empresas pasaron a ser propiedad del Estado, lo que significó en la vida real que las relaciones de Derecho civil y mercantil perdieron su significado. A partir de los años cincuenta existía oficialmente una figura del “contrato" como una forma de las relaciones de derecho civil, pero es difícil de admitir por su naturaleza debido a la falta de libertad de las partes derivadas del contrato.3 Derecho de los Negocios en Polonia Derecho de los Negocios es un concepto promovido por la Unión Soviética y Checoslovaquia comunista. Después del 1945, con la imposición de la doctrina económica comunista, se introdujo también en Polonia y después de la caída del Muro de Berlín en 1989, seguida del colapso del sistema comunista y de su base ideológica, dejó de tener razón de ser. Desde este momento podemos hablar en Polonia de los operadores privados de comercio, ya que el Estado comenzó a limitar su papel en la economía. Por lo tanto, la doctrina polaca del Derecho mercantil volvió a las fuentes existentes antes de la Segunda Guerra Mundial. 3 Diferentes autores „Prawo gospodarcze Kompendium”, C.H. Beck 2013.
  4. 4. 4 En la actualidad, la actividad económica en Polonia está regulada por dos ramas del Derecho: - Derecho público económico - Derecho comercial privado (derecho mercantil) Después de 1989 siguió el proceso de eliminación de los conceptos del sistema jurídico soviético en el derecho polaco y se acabó con la unidad de la economía socializada. Fueron introducidas instituciones tales como el arbitraje, las empresas y las organizaciones sociales de los trabajadores y la obligación de un contrato para formalizar las relaciones entre empresas y particulares o entre las empresas mismas. Al mismo tiempo, comenzaron a restaurarse las instituciones de antes de la Guerra, como las instituciones del Derecho comercial, derogado por las autoridades comunistas, y las instituciones de la posguerra provenientes del sistema occidental que propiciaron el rápido desarrollo de un sistema de economía de mercado.4 Cambios en el sistema de Derecho comercial en el período comprendido entre 1989-2006. Hablando de Derecho mercantil en el sentido del Derecho privado, en el año 1988 se promulgó la primera disposición que hablaba abiertamente de la actividad empresarial y del conjunto de los derechos económicos de los ciudadanos, como del acceso y del ejercicio de las actividades comerciales de origen privada. Hubo que esperar hasta el año 1999 cuando fue promulgada la Ley de Actividad Comercial5 y ya cinco años después, en el año 2004, se aprobó por el Congreso Polaco la Ley sobre la Libertad de Actividades Económicas. 4 Gronkiewicz-Waltz, Hanna y Wierzbowski Michal „ Prawo gospodarcze. Zagadnienia administracyjnoprawne”,pags. 3-11, UP Warszawa 2011. 5 Prawo Dzialalnosci Gospodarczej.
  5. 5. 5 Desde el punto de vista del Derecho mercantil público en Polonia, el periodo de cambios y adaptaciones legales más importantes fue entre los años 1988 y 1993. Fue un período de cambios muy turbulentos en la economía, en el cual la Constitución6 se modificó hasta 8 veces. Después de 1989 hubo cambios en la Ley sobre Empresas Estatales y en 1991 se aprobó la Ley de Privatización de las mismas, junto a la Ley sobre Obligacje Panstwowe7 y varios cambios en el Código Civil.8 A partir del año 1997, cuando fue aprobada la Constitución9 se puede distinguir dos periodos: de 1997 hasta la entrada de Polonia a la Unión Europea en 2004; y a partir de ahí en adelante. En el segundo periodo, que empieza en 2004, el Código de Empresas Mercantiles10 fue sustituido por el Código Mercantil11. 12 Código mercantil polaco vigente El Código de Comercio (abreviatura oficial de la CCC en el lenguaje jurídico también se utiliza: CCC, CCC) - Ley polaca de 15 de septiembre 2000 - la Ley de Sociedades Comerciales, contiene disposiciones que regulan el régimen de las sociedades comerciales, y que incluyen: asociaciones: la colaboración en general, una asociación, sociedad limitada, sociedad anónima, sociedades de capital: sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima. El Código no regula entre tanto otras compañías -. Asociaciones privadas, que regula el funcionamiento del Código Civil. 6 Deberíamos hablar de Enmiendas en vez de la Constitución Polaca propiamente dicha, ya que la misma no se aprobó hasta el año 1997: http://www.sejm.gov.pl/prawo/konst/polski/kon1.htm 7 Bonos del Estado. 8 www.pip.gov.pl, www.gis.gov.pl 9 Konstytucja Rzeczpospolitej Polskiej: comentario de la autora. 10 Kodeks Spolek Handlowych: comentario de la autora. 11 Kodeks Handlowy: comentario de la autora. 12 Szydło, Marcin „Swoboda działalności gospodarczej”, pags. 20-23, Wydawnictwo Uniwerystet Warszawski 2005.
  6. 6. 6 En contraste con el Código de Comercio ya existente de 1934, el Código de Comercio actual no incluye la otra parte esencial del Derecho mercantil - las normas que rigen las transacciones comerciales. Ahora éstas casi en su totalidad se rigen por el Código Civil. 1. ESQUEMA HISTÓRICO B) ESPAÑA El Derecho mercantil de España presenta una gran dispersión normativa y una notoria obsolescencia y arcaísmo en muchos aspectos13. Actualmente se intenta reformar esta rama del Derecho: el Derecho Concursal ya fue actualizado y optimizado en 2003, y lo mismo ha pasado con el Derecho Societario. En España, el Derecho de Sociedades no se regula en un solo cuerpo legal, sino que su regulación se encuentra dispersa en diferentes cuerpos legales, principalmente en el Código civil de 1889, el Código de Comercio de 1885 y Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital. Además existe legislación especial que regula formas societarias menos comunes y, a nivel comunitario, también se proyecta introducir nuevas formas societarias. De hecho, el 8 de octubre de 2001 se aprobó el Estatuto de la Sociedad Europea, introducido mediante el Reglamento (CE) N.º 2157/2001, en vigor desde el 8 de octubre de 2004. Desde mediados de 2006 está en proceso de realización en España de un Código Mercantil que vendría a unificar buena parte del Derecho Mercantil español, dejando sin vigencia el Código de Comercio y agrupando bajo un mismo texto la normativa mercantil. Dicho proyecto 13 Especialmente en materia de contratación mercantil y de navegación comercial: Sánchez Calero, Fernando y Sánchez-Calero Guilarte, Juan “Instituciones de Derecho Mercantil” págs. 54 y sig., Thomson Aranzadi 2005.
  7. 7. 7 de código es a día de hoy14 casi una realidad a falta de su aprobación y supondría una auténtica reforma de este sector en España, extremadamente disperso hasta la fecha. La regulación del Derecho mercantil parte de dos principios fundamentales como son, por una parte, el reconocimiento constitucional del derecho a la propiedad privada15 y a la libertad de empresa en el marco de una economía de mercado16 y la potestad del Estado para planificar la actividad económica17. Con arreglo al artículo 149.1.6 de la Constitución Española, el Estado tiene competencia exclusiva en materia de legislación mercantil. No obstante, existe legislación autonómica, en algunos casos muy amplia, en materia de Derecho de cooperativas, así como en materia de transporte y comercio interior. Derecho mercantil español vigente Las principales disposiciones nacionales en materia de Derecho Mercantil son: • Constitución Española de 1978; • Código de Comercio de 1885, vigente hasta ahora con su reforma de 1989, ha sido la base del desarrollo de la legislación mercantil en España. De él se han derivado la Ley de Sociedades Anónimas, de 17 de julio de 1951, y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, de 17 de julio de 1953. Ambas vigentes, también, hasta la reforma de 1989. 14 Marzo 2013 15 En el art. 33 de la Constitución Española del 1978. 16 En el art. 38 de la CE. 17 En los arts. 128 y 131 CE.
  8. 8. 8 • Ley de 22 de diciembre de 1949, de Transporte marítimo de mercancías en régimen de conocimiento de embarque. • Ley 50/1980, de 8 de octubre, del Contrato de Seguro. • Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque. • Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad. • Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad. • Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal. • Ley 12/1991, de 29 de abril, de Agrupaciones de Interés Económico. • Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia. • Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil. • Ley 27/1999, de 16 de julio, de Cooperativas. • Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas. • Ley 20/2003, de 7 de julio, de Protección Jurídica del Diseño Industrial. • Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal. • Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia. • Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles. • Ley 15/2009, de 11 de noviembre, del contrato de transporte terrestre de mercancías. • Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital.
  9. 9. 9 C) NUEVA LEX MERCATORIA Tanto España como Polonia son parte del mercado común europeo y del mundo globalizado de comercios por lo tanto el territorio del uso de la llamada Nueva Lex Mercatoria. Se trata de un Derecho de carácter contractual constituido por las condiciones generales, formularios y prácticas internacionales que se pueden emplear en el comercio internacional. En esencia esta Nueva Lex Mercatoria es continuadora del propio origen del Derecho mercantil que residía en las prácticas de los comerciantes. Estas prácticas internacionales han sido recopiladas y en algunos casos son aplicadas por tribunales arbitrales constituidos al efecto.18 2.1. Formas para el desarrollo de la actividad económica en Polonia Los socios extranjeros pueden organizar sus actividades económicas mediante una de las siguientes formas:  estableciendo oficinas de representación,  estableciendo sociedades limitadas o sociedades anónimas,  registrando sociedades joint venture con uno o más socios polacos en forma de sociedad limitada o anónima,  comprando acciones de compañías polacas 18 Cadena Afanador, W.R.: “La nueva Lex Mercatoria. La transnacionalización del Derecho”. Pags. 3 y sig. Universidad Libre de Colombia, Bogotá, 2004.
  10. 10. 10 Consideraciones legales Desde el 1 de enero de 2001 la actividad económica de los extranjeros en Polonia está sometida a las normas de la Ley sobre la Actividad Económica, del 19 de noviembre de 1999 y del Código de compañías Comerciales, del 15 de septiembre de 2000. Al cumplir las exigencias que incluyen estas normas, empresas y personas físicas del extranjero pueden desarrollar actividad económica en Polonia disponiendo de los mismos derechos que las empresas nacionales. El establecimiento de una compañía con participación de capital extranjero no exige licencia de ningún tipo. El 1 de enero de 2001 el Registro Nacional de compañías sustituyó al antiguo sistema basado en registros locales. Las compañías comerciales, estatales, cooperativas, así como otras empresas enumeradas en la Ley del Registro Nacional del 20 agosto de 1997, tienen el deber de registrarse. Esto se refiere también a personas físicas que desarrollan actividad económica en Polonia. Una compañía registrada en Polonia adquiere personalidad legal al registrarse en el Registro Nacional del Juzgado Económico, que tiene jurisdicción sobre la sede de la compañía. Compañías y personas físicas extranjeras pueden abrir sucursales, agencias u oficinas. Sin embargo, tienen que disponer de un certificado, expedido por el Consulado Polaco, en el sentido de que las leyes de su país permiten una actividad similar de compañías y personas polacas en su territorio. A veces resulta difícil obtener tal certificado, a causa de diferencias entre los sistemas legales de los países.
  11. 11. 11 Las compañías extranjeras registradas en Polonia disponen de los mismos derechos que las compañías nacionales en todos los aspectos. Inversores extranjeros pueden recibir o adquirir acciones de compañías existentes en Polonia. Las acciones pueden ser adquiridas en ventas públicas, a través de la Bolsa de Valores o, en caso de que no estén registradas en la Bolsa, mediante la negociación directa con una compañía dada. La Ley sobre la Actividad Comercial enumera algunas esferas de actividad que exigen licencia, como por ejemplo, la extracción de minerales, el transporte aéreo, el comercio de armas y explosivos. Dichas licencias tienen entre dos y cinco años de validez. Existen, además, algunas áreas que exigen licencias, a base de otras leyes polacas. La nueva ley ha cambiado las condiciones de concesión de licencias. En muchos casos la obligación de tener licencia o permiso fue sustituida por el deber de obtenerla. Lo único que se requiere en el momento de otorgar licencias es cumplir con las exigencias del estatuto social. Esto elimina la arbitrariedad en las decisiones sobre concesión de licencias o permisos. Lo dicho antes se refiere a esferas como, por ejemplo, la fabricación de productos de tabaco, servicios de agencias de detectives, arancelarias y las de turismo. La nueva ley elimina totalmente la necesidad de licencia en la industria de la transformación y el comercio de metales no ferrosos. No está establecido un valor mínimo del aporte del socio extranjero ni tampoco el porcentaje de participación foránea mínimo o máximo en las acciones o en el capital de la compañía. También es posible la forma de compañía con exclusividad de accionariado extranjero. No obstante, en casos excepcionales una compañía puede ser excluida de un campo
  12. 12. 12 específico de actividad cuando la participación de la parte extranjera en el total de su capital exceda una cierta proporción.19 El inversor extranjero puede invertir capital en especie o en efectivo. Si invierte en zloty20, debe informar acerca de la fuente de procedencia del dinero y si es en moneda extranjera debe efectuar la transferencia en un banco extranjero. Expertos nombrados por un tribunal se encargan de inspeccionar las aportaciones realizadas en especie. Los activos fijos aportados por un inversor extranjero están exentos del pago de aranceles. Vale la pena recordar las modificaciones del Código de Aduanas, del 9 de enero de 1997, introducidas por la Ley del 22 de diciembre de 2000 sobre Modificación del Código de Aduanas, el IVA y el Impuesto sobre el Consumo. Dichas modificaciones entrarán en vigor el 1 de enero de 2002. El inversor extranjero tiene derecho a transferir al extranjero todas sus ganancias, después de haber abonado el correspondiente impuesto sobre las utilidades, al momento de presentar el balance anual aprobado por un perito contador. También se pueden transferir al extranjero las ganancias obtenidas por la venta de acciones y por la venta de bienes o las compensaciones recibidas. Las empresas son libres de contratar a quien estimen conveniente, incluso ciudadanos extranjeros, ofreciendo una remuneración libremente ajustada. Los empleados extranjeros pueden cambiar los zlotys21 cobrados por moneda extranjera y hacer libre transferencia de ésta al extranjero. El empresario puede también transferir la remuneración directamente a la cuenta bancaria del empleado en el extranjero, sin tener que pagar impuesto en Polonia. Sin embargo, los bancos pueden exigir certificado de que el impuesto ha sido pagado en el extranjero. La propiedad, los derechos y los intereses de los extranjeros están protegidos por ley. Polonia ha firmado acuerdos bilaterales sobre 19 Szydło M. „Swoboda działalności gospodarczej”, Pags. 34-56, Warszawa 2005 20 PLN 21 PLN
  13. 13. 13 protección y promoción de inversiones extranjeras con numerosos países (ver Apéndice 7). En caso de que se decida nacionalizar o expropiar a los inversores extranjeros se les garantiza una debida compensación. Polonia también es país miembro de MIGA y de la OECD. Cambios radicales trajo consigo la Ley sobre la Actividad Económica del 19 de noviembre de 1999, en vigor desde el 1 de enero de 2001. Esta ley otorga prácticamente el mismo tratamiento, sobre la base de reciprocidad, tanto a ciudadanos extranjeros como a polacos, en cuanto a la realización de actividades comerciales. Sin embargo, aun en casos en donde no hay reciprocidad, los extranjeros tendrán una amplia gama de instrumentos legales para seleccionar posibles formas de llevar a cabo actividades económicas en Polonia. Una de éstas es la de poder funcionar como sociedades de responsabilidad limitada. - Requisitos necesarios para formalizar un poder de representación válido en Polonia: El poder deberá otorgarse por una persona con legitimación suficiente: bien el propio poderdante si es persona física, bien un apoderado o administrador con facultades suficientes si el poderdante es persona jurídica. No es necesario acudir a un notario para otorgar dicha poder de representación, vale con una simple firma del documento redactado en el idioma polaco o la traducción jurada de un documento privado con el otorgamiento de poder a un abogado polaco o asesor jurídico polaco22 colegiado como ejerciente en alguno de los Colegios de Abogados23 o Asesores Jurídicos24 de Polonia. 22 Adwokat ó radca prawny: Adwokat (denominación más cercana a la de “abogado” en España) – ofrece en Polonia la prestación de asistencia jurídica, en particular, que implica la prestación de asesoramiento jurídico, elaboración de dictámenes jurídicos, la redacción de la legislación y la defensa y representación ante los tribunales y las oficinas judiciales. Se les llama coloquialmente (aunque erróneamente) defensores judiciales. Radca prawny - es un asesor legal polaco, que ofrece asistencia jurídica a las entidades comerciales, unidades de negocio y las personas que dependen principalmente de la prestación de asesoramiento
  14. 14. 14 - Otros requisitos El registro en el padrón municipal es necesario para las estancias de más de tres meses, como ocurre también en España y en toda Unión Europea. Empadronarse no es complicado y se hace en las oficinas municipales25. Hay que llevar una identificación (DNI o pasaporte español) y un contrato de alquiler o facturas que demuestren el domicilio en Polonia. El registro en el padrón municipal es válido por tres meses, así que pasado ese periodo hay que renovarlo. El número “Pesel” lo obtienen tanto los ciudadanos polacos como extranjeros y comunitarios a solicitud propia o necesariamente al estar residiendo en el territorio polaco. Es un número identificativo único y vitalicio para cada ciudadano. Cualquier persona que resida por más de dos meses en Polonia debe tener el número Pesel. La solicitud se hace también en las oficinas del ayuntamiento. Para solicitar el Pesel es necesario identificarse con DNI o pasaporte y tener ya el registro del padrón26. El número NIP27 es el equivalente al NIF español. Es el número de identificación fiscal necesario para pagar impuestos. Este documento se solicita cuando se comienza a trabajar por cuenta ajena o propia.28 jurídico, elaboración de dictámenes jurídicos, la redacción de la legislación y defensa y representación de clientes ante los tribunales y las oficinas judiciales. Desde el punto de vista de los clientes potenciales hay una diferencia fundamental entre las dos profesiones. Sólo un abogado puede defender y representar a un cliente en delitos de infracciones penales y fiscales. 23 Izba Adwokacka 24 Izba Radców Prawnych 25 Urząd Miasta 26 Potwierdzenie zameldowania 27 Numer identyfikacji podatkowej 28 Zdyb M. „Wspólnotowe i polskie publiczne prawo gospodarcze”, Pags 56-62, Warszawa 2008.
  15. 15. 15 El Derecho polaco ofrece a las empresas un amplio catálogo de formas jurídicas para ejercer la actividad económica, similar al que encontramos en España. De esta manera, es posible desarrollar la actividad empresarial en calidad de autónomo, a través de sociedades civiles, y a través de las sociedades mercantiles: personalistas y capitalistas. Estas diversas fórmulas jurídicas implican, a su vez, diferentes requisitos relativos al capital inicial, a la responsabilidad de los socios o a las formalidades relacionadas con el establecimiento de una determinada forma de desarrollo de una actividad económica. Las empresas que deseen llevar a cabo una actividad económica de cierta entidad suelen, al igual que en España, elegir una de las formas recogidas en el Código de Sociedades Mercantiles . A este respecto, los modelos más frecuentemente utilizados por las empresas extranjeras son las sociedades capitalistas: - Sociedad de responsabilidad limitada, S.L. (•Spółka z ograniczoną Odpowiedzialnością , Sp. z o.o.), - Sociedad anónima, S.A. (•spółka Akcyjna, S.A.). La responsabilidad de los socios de estas sociedades, tanto en Polonia como en España, queda, en un principio, limitada a su aportación del capital social. No obstante, hay que tener en cuenta los supuestos de responsabilidad de los administradores. Un elemento clave para la constitución de una sociedad es el desembolso de su capital social, que es en Polonia de 5000 PLN en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada, y de 100.000 PLN en el caso de la sociedad anónima. Es preciso destacar que el tipo de sociedad capitalista más popular entre los inversores extranjeros en Polonia es la sociedad de responsabilidad limitada. No obstante, es preciso analizar con carácter previo las necesidades del inversor, puesto que una u otra forma puede
  16. 16. 16 ser más o menos conveniente en función de las características de cada inversión a realizar, sobre todo teniendo en cuenta sus posibles consecuencias fiscales. Como ya se ha dicho con anterioridad la sociedad de responsabilidad limitada (sp. Z o.o.) es el tipo más simple de las sociedades de capital en Polonia, con lo cual y en este aspecto se parece a España. Las sp. z o. o. poseen una personalidad jurídica distinta de la de sus accionistas, lo cual significa que al actuar mediante sus órganos directivos pueden adquirir derechos y contraer pasivos por cuenta propia. El capital de las sp. z o.o. proviene de las aportaciones de los accionistas. Los socios no responden por las obligaciones y las deudas de la compañía. Tanto en España como en Polonia la gestión de una sp. z.o.o es menos formal que la de una sociedad anónima. Redacción de los estatutos sociales de una sociedad limitada en Polonia exige su constitución mediante escritura pública, ante notario en Polonia, lo cual igualmente como en España se puede llevar a cabo mediante apoderamiento. En Polonia a cambio de España el apoderamiento no tiene que hacerse necesariamente ante un notario público. Los Estatutos de una sp. z.o.o. deben contener: - nombre y sede de la empresa; - descripción de la actividad que desarrolla según se especifica en la Clasificación Polaca de Actividades (PKD)15, la cual es similar a la codificación europea (NACE); - duración de la actividad (siempre y cuando tenga carácter temporal); - capital social; - número de acciones que un socio puede poseer; y - número y valor nominal de las acciones que posee cada accionista
  17. 17. 17 Tanto los nacionales polacos, extranjeros, comunitarios como las entidades jurídicas pueden ser fundadores. Una sociedad de responsabilidad limitada en Polonia puede ser constituida por un socio único, pero una sociedad de responsabilidad limitada con socio único no puede ser fundador único o socio único de otra sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad de responsabilidad limitada adquiere personalidad jurídica una vez que haya sido inscrita en el Juzgado Nacional de Registros y es representada por su Junta Directiva. Sin embargo, nace en el momento de firmar los estatutos sociales. Aunque no tiene personalidad jurídica, puede iniciar sus operaciones antes de su inscripción en el Juzgado Nacional de Registros como “sociedad en formación”. Una sociedad de responsabilidad limitada que está en proceso de constitución puede adquirir derechos, contraer obligaciones. Por lo tanto, puede firmar acuerdos y comparecer en juicio. Asimismo, los principios de representación de una sociedad en formación y sus responsabilidades varían en comparación con los de una sociedad plenamente registrada. El valor nominal mínimo de una acción no puede ser menor de 50 PLN, a partir de dicha cantidad los socios pueden acordar en los estatutos el valor mínimo o máximo de cada acción o participación. Si la sociedad genera beneficios después de la aprobación del balance anual y del pago de impuestos devengados, un accionista extranjero puede transferir al exterior todos los beneficios que se le deben. Las aportaciones de los socios pueden ser en dinero o en especie . Los órganos de gobierno de una sociedad de responsabilidad limitada son la Junta General de Socios y el Órgano de Administración. El Comité de Supervisión, desconocido en el ordenamiento jurídico español, es un órgano que tiene carácter opcional, a menos que la compañía tenga un capital social que exceda de 500.000 PLN y tenga
  18. 18. 18 más de 25 socios. La Junta General de Socios es el órgano supremo de gobierno de la sociedad de responsabilidad limitada. A grandes rasgos, el coste medio de constitución de una Sociedad Limitada en España asciende aproximadamente a 550 Euros (teniendo en cuenta un capital de 3.000 Euros) más la aportación de dicho capital, mientras que el coste de constitución de una Sociedad Anónima asciende aproximadamente a 750 Euros (teniendo en cuenta un capital social de 60.000 Euros) más la aportación de dicho capital. En Polonia serían unos 500 Euros (más el capital social mínimo de unos 1250 Euros) para la sp.z.o.o y unos 700 Euros (más unos 25.000 Euros de capital social mínimo) para una S.A., respectivamente. 2.2. Formas para el desarrollo de la actividad económica en España. El procedimiento de establecer una empresa en España no es muy complicado. Los tipos de empresas se encuentran en línea con las existentes en los países OCDE y existe además una amplia gama de posibilidades, capaces de responder a las necesidades de los diferentes tipos de inversores que deseen invertir en España, o desde España. Al margen de lo anterior, es de destacar la liberalización prácticamente total que rige en materia de inversiones extranjeras y de control de cambios, en línea con la normativa de la UE. Los socios extranjeros pueden organizar sus actividades económicas mediante una de las siguientes formas: • estableciendo oficinas de representación, • estableciendo sociedades limitadas o sociedades anónimas,
  19. 19. 19 • registrando sociedades joint venture con uno o más socios españoles en forma de sociedad limitada o anónima, • comprando acciones de compañías españolas29 El establecimiento de una empresa en forma de sociedad, porque la empresa individual no lo requiere, en España fundamentalmente requiere su constitución ante notario público y su inscripción en el Registro Mercantil. No obstante, a tal efecto, será necesario completar cada uno de los siguientes pasos: - En caso de realizarse a través de representante, otorgamiento de un poder de representación por parte del fundador/es a la persona que se vaya a encargar de la constitución. - Solicitud de los números de identificación fiscal (“NIF”), en caso de persona jurídica, o los números de identificación de extranjeros (“NIE”), en caso de persona física, de los socios y administradores extranjeros de la sociedad a constituir. - Solicitud de una certificación negativa de denominación. - Apertura de cuenta corriente para realización de aportaciones dinerarias y obtención de certificación bancaria. - Constitución ante Notario Público mediante el otorgamiento de la escritura de constitución. - Solicitud del Número de Identificación Fiscal Provisional de la sociedad. 29 Bermejo, M. ”Crea tu propia empresa en España”, Pags. 11-15, Interamericana de España, 2003.
  20. 20. 20 - Liquidación del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales. - Inscripción en el Registro Mercantil. - Obtención del Número de identificación Fiscal definitivo de la sociedad. - Legalización de los Libros Oficiales de Comercio. - Trámites fiscales. - Trámites laborales. Requisitos necesarios para formalizar un poder de representación válido en España: El poder deberá otorgarse por una persona con legitimación suficiente: bien el propio poderdante si es persona física, bien un apoderado o administrador con facultades suficientes si el poderdante es persona jurídica. a) Persona jurídica española, el poder se otorga en España. El poderdante deberá acudir ante un notario público. No será necesaria ni la presencia ni la aceptación del apoderado. b) Persona jurídica extranjera, el poder se otorga en su país de origen. El poderdante deberá acudir ante un notario público del país en el que se otorgue el poder. El poder se legalizará mediante la Apostilla del Convenio de la Haya de 1961 si el país en el que se otorga es miembro. Si el país en el que se otorga no es miembro, se deberán seguir los
  21. 21. 21 trámites de legalización de documentos aplicables en cada caso. Además, si el poder no se otorgase en español, sería necesaria su traducción jurada. En ambos casos, el poderdante deberá llevar consigo el documento acreditativo de su capacidad y legitimación para otorgar el poder. Documentos necesarios para otorgar un poder de representación: El único documento necesario para otorgar un poder de representación es aquel en el que conste la facultad del poderdante para otorgar el poder. Si el poderdante es persona física, documento que acredite su identidad. Si el poderdante es apoderado de una persona jurídica, el documento público en el que consten sus facultades. Si el poderdante es administrador de una persona jurídica, el documento público en el que conste el cargo que ocupa. Qué es el NIF/NIE La normativa aplicable exige en determinados supuestos que personas físicas o jurídicas extranjeras en España obtengan un Número de Identificación de Extranjero. En el caso de personas físicas, "NIE" y en el caso de personas jurídicas, un Número de Identificación Fiscal, "NIF". Quién necesita un NIE
  22. 22. 22 Las personas extranjeras que, por sus intereses económicos, profesionales o sociales, se relacionen con España, serán dotadas, a efectos de identificación, de un número personal, único y exclusivo, de carácter secuencial. El número personal será su identificador y deberá figurar en todos los documentos que se le expidan o tramiten. Las personas físicas o jurídicas extranjeras en España tienen la obligación de ser titulares de un NIF o NIE español, entre otros, en los siguientes supuestos habituales en la práctica mercantil: cuando sean socios o administradores de sociedades españolas, para el otorgamiento de escrituras de compraventa de inmuebles y relativas a derechos reales sobre inmuebles, para poder realizar cualquier tipo de transacción económica en territorio español (por ejemplo, apertura de una cuenta bancaria) o para la cumplimentación de cualquier formulario de solicitud administrativo inherente a la oficina de extranjeros o en la Agencia Tributaria.30 3.1. Tipos de entidades comerciales en Polonia. 30 http://europa.eu
  23. 23. 23 Las leyes polacas permiten las siguientes formas legales de negocios comerciales:  empresa cuya actividad es desarrollada por una persona natural; estas empresas son registradas conforme con su carácter y esfera de actividad,  sociedad civil, creada según las disposiciones del Código Civil polaco,  empresas, creadas por una persona natural o jurídica, según las normas del Código de Companías Mercantiles,  cooperativas creadas por personas naturales y jurídicas,  empresas de propiedad pública. El Código de Compañías Mercantiles del 15 de septiembre de 2000 regula dos grupos de compañías:  sociedades (registradas, de responsabilidad limitada, profesionales y anónimas de responsabilidad limitada),  corporaciones (anónimas y de responsabilidad limitada). Del mismo modo, tanto sociedades, fundaciones como sindicatos también pueden desarrollar actividades económicas.31 3.1.1. Establecimiento de una compañía 31 Morawska-Stanecka G., Stanko M. “Las sociedades mercantiles en derecho polaco”, todo el documento, Warszawa 2012.
  24. 24. 24 Conforme con la Ley sobre Actividad Comercial del 19 de noviembre de 1999 compañías foráneas y personas naturales pueden desarrollar actividad económica en Polonia en todas las formas aceptadas por la ley, en el caso de existir el principio de reciprocidad. Sin embargo, el principio de reciprocidad no incluye sociedades de responsabilidad limitada o sociedades anónimas. Desarrollo individual de la actividad económica y sociedades personalistas La forma más sencilla de desarrollar una actividad económica, tanto para un ciudadano de Polonia como de España, es el desarrollo individual de la actividad económica como persona física o a través de una sociedad civil. No se requiere para ello la reunión de un capital inicial ni es necesario soportar costes de registro. Hay que tener, sin embargo, en cuenta que estas formas no ofrecen la limitación de la responsabilidad por las obligaciones empresariales. Una alternativa a las ya comentadas sociedades capitalistas son en Polonia, al igual como en España, las sociedades personalistas. No poseen personalidad jurídica, aunque pueden, en su propio nombre y representación, adquirir derechos, como por ejemplo, la propiedad de inmuebles y otros derechos reales, contraer obligaciones, demandar y ser demandadas. En el caso de las sociedades personalistas, cada uno de los socios está sujeto a las obligaciones fiscales como persona física. El Código de Sociedades Mercantiles recoge los siguientes tipos de sociedades personalistas: - Colectiva (jawna), - Profesional (partnerska),
  25. 25. 25 - Comanditaria (komandytowa), - Comantidaria por acciones (komandytowo-akcyjna). Cada una de estas sociedades requiere la inscripción en el Registro Nacional Judicial, que equivale al Registro Mercantil español. La constitución de una sociedad colectiva no requiere un capital inicial, al igual que en el caso de las sociedades profesionales y comanditarias. Su especificidad reside en lo relativo a la responsabilidad de los socios, que consiste en que el deudor de la sociedad puede proceder a la ejecución de los bienes del socio en el caso de que la ejecución de los bienes de la sociedad resulte infructuosa. Sociedad profesional, en cambio, igualmente como en España, está destinada exclusivamente al desarrollo de profesiones liberales. El socio no responde por las obligaciones de la sociedad relacionadas con la actividad llevada a cabo por el resto de socios, así como por las obligaciones de la sociedad que surjan como consecuencia de la actividad o del desistimiento de las personas contratadas por la sociedad con base en contratos de trabajo u otra relación jurídica y que estén sometidas a la dirección de otro socio. En una sociedad comanditaria polaca al menos uno de los socios responde por las obligaciones de la sociedad sin límite alguno, mientras que la responsabilidad del socio comanditario está limitada a una cantidad definida: la cuota comanditaria. La sociedad comanditaria por acciones es en la práctica la forma societaria menos popular en Polonia. 3.1.2. Sociedad anónima y la de responsabilidad limitada
  26. 26. 26 Antes de iniciar el procedimiento de registro de una sociedad, debe ser preparada, firmada de forma debida y legitimada mediante escritura notarial su Acta Constitutiva (en caso de sociedad anónima) o los estatutos de la sociedad (en caso de sociedad de responsabilidad limitada). Antes de la conclusión del procedimiento de la escritura notarial es necesario que los asesores legales de sus fundadores preparen un proyecto. En el caso de una sociedad anónima la escritura notarial tiene que contener los siguientes datos:  nombre y sede de la empresa,  tipo de actividad,  tiempo de duración de la empresa, en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada,  valor del capital en acciones desembolsado antes del registro, valor nominal de las acciones y su cantidad, información acerca de si se trata de acciones nominativas o al portador,  número de acciones y derechos vinculados con un tipo específico de acciones, en caso de que existan,  nombres y domicilios de los fundadores de la sociedad,  número de miembros de la administración y sus órganos de supervisión o, por lo menos, número mínimo o máximo y el órgano autorizado para nombrarlos,  por lo menos, costes aproximados de establecimiento de compañías,  diario / periódico para publicar anuncios, si la compañía intenta publicar anuncios no solamente en el Boletín Judicial y Económico32. Independientemente de lo antes mencionado, el estatuto debe informar sobre el número y tipo de instrumentos que autorizan a su tenedor para participar en los beneficios y en la repartición de activos de la sociedad, 32 Monitor Sądowy i Gospodarczy
  27. 27. 27 así como sobre los derechos relacionados con estos instrumentos y cualesquiera obligación adicional que resulte de la adquisición de acciones y de las condiciones y formas de revaloración de las mismas, limitaciones de transferencia o venta de acciones y privilegios de algunos accionistas. En el caso de una sociedad de responsabilidad limitada la escritura notarial debe contener los siguientes datos:  nombre y sede de la empresa,  tipo de actividad,  tiempo de duración de la sociedad, si es limitado,  valor del capital social en acciones,  información acerca de sí el accionista puede tener una o más acciones,  número y valor de las acciones de cada accionista. Aparte de lo anterior, la escritura notarial debe contener también disposiciones sobre aportes en especie y ganancias adicionales de accionistas y/u obligaciones, en caso de que existan. Otros documentos exigidos por el notario son:  lista de accionistas con el valor y número de acciones que tiene cada uno de ellos,  proyecto de nombramiento del Consejo de Administración,  proyecto de nombramiento del Consejo Supervisor (obligatorio para sociedades anónimas) y del Comité de Control, en el caso de existir tal exigencia debido a las normas legales o estatutos de la sociedad. Si el accionista es persona jurídica está obligado a presentar:  copia de la inscripción de la empresa en el registro mercantil (válida por tres meses)
  28. 28. 28  resolución de un órgano apropiado de la empresa en la cual se da el consentimiento para su participación en la misma,  poderes notariales en el caso de que la persona autorizada para firmar en nombre del accionista no se presente y sea representada por un apoderado. Hay que tener en cuenta que los documentos en idiomas extranjeros deben ser confrontados por la embajada polaca o el consulado, en cuanto a su concordancia con el derecho del país donde han sido expedidos, siendo también necesario adjuntar su traducción jurada. El siguiente paso es la inscripción de la empresa en el Juzgado Nacional de Registros. La lleva a cabo El Juzgado de Registros después de haber obtenido la solicitud de registro presentada por el Consejo de Administración de la compañía, con los siguientes datos:  nombre, sede y tipo de actividad,  valor del capital inicial (número de acciones y valor nominal en el caso de una sociedad anónima),  nombres de los miembros del Consejo de Administración y de otras personas autorizadas para representar a la empresa (sus domicilios en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada),  nombres de los miembros del Consejo Supervisor (obligatorio en el caso de una sociedad anónima) y del Comité de Control (en el caso de existir tal exigencia debido a las normas legales o estatutos de la sociedad),  tiempo de duración de la sociedad, en el caso de existir tal limitación,  diario / periódico para publicación de anuncios, si esto resulta de los estatutos de la sociedad,  información sobre aportes en especie de los socios,  información acerca del derecho de los socios a tener más de una acción (en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada),
  29. 29. 29  cantidad de acciones privilegiadas y tipo de privilegios, (en el caso de acciones anónimas),  monto final de capital de acciones, si esto resulta de los estatutos (sociedades anónimas),  información acerca del monto del capital desembolsado antes del registro (sociedades anónimas),  derechos especiales de algunos socios, si esto resulta de los estatutos. Otros documentos exigidos para el registro:  acta constitutiva o estatutos de asociación,  documentos que identifican a los órganos de administración de la empresa con los nombres de sus miembros; en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada estos datos son necesarios sólo cuando no están contenidos en los estatutos,  declaración de todos los miembros del Consejo de Administración en el sentido de que sus aportes al capital social han sido totalmente desembolsados (en el caso de una sociedad de responsabilidad limitada), o que las acciones y aportes en especie previstos por los estatutos sociales han sido totalmente desembolsados (en el caso de una sociedad anónima),  lista firmada por todos los miembros del Consejo de Administración con los nombres de los accionistas, número y valor nominal de acciones,  modelos de firma de los miembros del Consejo de Administración, certificados por notario o presentados personalmente ante los jueces. Las exigencias concernientes a los documentos necesarios para registrar una sociedad anónima están detalladas en el artículo 320 del
  30. 30. 30 Código de Compañías Mercantiles. Los derechos de registro son de 1000 PLN33. El hecho de registrar la sociedad tiene que ser anunciado oficialmente en el Monitor Sądowy i Gospodarczy34. Los derechos de publicación son de 500 PLN35. Después de ser registrada por el Juzgado cada empresa obtiene su número estadístico, de parte de una oficina estadística local. Para recibirlo la empresa tiene que presentar una solicitud que contenga:  nombre de la empresa,  tipo de actividad,  fecha de cuando alcanzará su plena capacidad,  número previsto de empleados. A la solicitud hay que adjuntar una copia del acta constitutiva o de los estatutos y la certificación de la inscripción en el Registro Mercantil. El último paso es registrar la sociedad en la Compañía de Seguros Sociales (CSS) y en una oficina fiscal local (después de la apertura de su cuenta bancaria). Órganos directivos de una sociedad de responsabilidad limitada Los órganos directivos de una sociedad de responsabilidad limitada (sp. z.o.o.) en Polonia son la Asamblea General de Accionistas, la Junta Directiva y el Consejo de Supervisión, si está previsto en los estatutos sociales. Las disposiciones del Código de Compañías Comerciales, la práctica y la jurisprudencia polacas definen y separan claramente los 33 Unos 250 Euros. 34 Boletín Judicial y Económico 35 Unos 125 Euros.
  31. 31. 31 derechos y las obligaciones de cada órgano social. La gestión empresarial polaca se basa en un sistema dual y divide las responsabilidades entre el ejecutivo – la Junta Directiva, y el no ejecutivo – el Consejo de Supervisión, con excepción de las Sociedades Europeas, reguladas por la Agrupación europea de interés económico y el Derecho de sociedades europeo que contempla la posibilidad de elegir entre una estructura unitaria y una estructura dual. Las competencias de una Junta Directiva se limitan al ejercicio de actividades económicas y a la representación de la sociedad en las transacciones con terceros. Sólo una persona física con plena capacidad de obrar puede ser miembro de la Junta Directiva. La Junta Directiva puede estar compuesta total o parcialmente de ciudadanos extranjeros. El Código polaco de Compañías Comerciales prevé un Consejo de Supervisión obligatorio para las sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada con un capital social superior a los 500.000 PLN y más de 25 accionistas. Está figura no está prevista en el Derecho Español. Régimen de las aportaciones no dinerarias en las sociedades de capital Las aportaciones no dinerarias tanto en Polonia como en España constituyen un tipo de aportación al capital social que no consiste en dinero sino contribución en natura y pueden ser de distintas clases
  32. 32. 32 como la aportación de un derecho de crédito, una empresa, un derecho de arrendamiento o derechos de propiedad industrial e intelectual. En Polonia en la constitución de una sociedad limitada (sp. Z.o.o.) las aportaciones al capital social también pueden ser dinerarias y no dinerarias. Las aportaciones no dinerarias pueden constituirse sobre derechos sobre bienes que tienen que ser necesariamente transferibles. Cada aportación no dineraria tiene que estar incluida y descrita en los estatutos de la sociedad36, los cuales deben incluir el nombre y apellido del socio que hizo dicha aportación, cuantas participaciones le corresponden y su valor nominal. Una aportación no dineraria no puede ser un bien intangible o intransferible o un derecho de prestar servicios o trabajo. El objeto de la aportación no dineraria queda a la exclusiva disposición de la Junta Directiva de la Sociedad. Las aportaciones patrimoniales no dinerarias a las sociedades implican unos riesgos, en cuanto a la transmisión y a la adecuada valoración que deben ser controlados. En consecuencia, la normativa referente al régimen de aportaciones no dinerarias en España establece unos mecanismos de salvaguardia para reforzar las responsabilidades del transmitente por el saneamiento de lo aportado a capital, así como su valoración por expertos independientes designados por el Registro Mercantil. En Polonia no existe una norma parecida, así que las aportaciones no dinerarias en las sociedades polacas se valoran por el acuerdo de los socios capitalistas de las mismas solamente. En España para realizar una aportación no dineraria para constituir una S.L., la legislación mercantil exige que el notario describa estas aportaciones en la escritura de constitución, indicando la valoración en euros que se atribuye a los bienes que se aportan. Los socios que hayan realizado dicha aportación responderán solidariamente frente a la sociedad y los acreedores sociales por el valor del bien atribuido. Se 36 Estatutos de la sociedad en Polonia equivalen a “umowa spółki”, es decir al contrato de apertura de una sociedad, al contrato entre los socios.
  33. 33. 33 puede eliminar esta responsabilidad si la aportación no dineraria es sometida a una valoración pericial. El perito es el que determinará y responderá de su valoración. En el supuesto de las sociedades anónimas en ambos países no se prevé una responsabilidad del socio para el supuesto de no realización o sobrevaloración de las aportaciones. Por el contrario en las S.L. españolas si se prevé que los socios responderán solidariamente frente a la sociedad de la realidad de las aportaciones y de su valor.37 Derecho y obligaciones de los socios en las empresas de capital En Polonia los derechos y las obligaciones de los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada y la cuota de participación en la sociedad de responsabilidad limitada en relación con determinadas obligaciones y derechos para los socios, están claramente distinguidos en el Código de Sociedades Mercantiles. La principal responsabilidad de un socio de una sociedad de responsabilidad limitada es contribuir al capital social. En los Estatutos Sociales se establece los acuerdos de las participaciones preferentes, con y sin voto, dividendos y participación en los activos de la compañía en caso de su liquidación. A menos que los Estatutos dispongan otra cosa, un accionista puede disponer libremente de sus acciones. Los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada tienen derecho a participar en las deliberaciones de la Asamblea General con derecho a voto, el derecho al control personal, y el derecho a emprender acciones legales contra la empresa en los casos previstos por la ley. En las Sociedades por Acciones polacas se requiere que los accionistas completen el pago del precio de emisión de las acciones. De esa 37 Zdyb M. „Wspólnotowe i polskie publiczne prawo gospodarcze”, Warszawa 2008, pag. 13.
  34. 34. 34 obligación no pueden ser liberados por ninguna disposición ni en el Estatuto Social ni posterior a él. Otras obligaciones de los accionistas se derivan de la obligación básica de hacer el pago total de las acciones. Entre ellos podemos mencionar la obligación de reembolso de los pagos recibidos en violación de la ley o las disposiciones de los Estatutos. Estos incluyen el pago indebido de los beneficios de la empresa. Los accionistas de las empresas polacas tienen derecho a participar en beneficios de la empresa. Por lo tanto, el derecho a un dividendo, o el derecho de un accionista a participar en los beneficios son sinónimos. Otra cosa es la participación en las utilidades de la empresa, el llamado derecho a las regalías. La parte de los beneficios provenientes de ellas no es un derecho, sino una forma de retribución de un miembro de Consejo de Administración. El derecho al dividendo es absoluto. Hablando de las sociedades de capital hay que mencionar la figura de la acción sin derecho a voto38. Se trata de acciones de una sociedad anónima en el dividendo preferente respecto de las cuales el derecho al voto ha sido desactivado, es decir, que no da derecho al accionista a votar en la junta general de accionistas. De conformidad con el art. 411 § 1 del Código polaco de Sociedades Comerciales, la regla es que cada acción da derecho a un voto en la junta general de accionistas. De esta regla hay excepciones. La ley permite que las acciones preferidas de los derechos de voto que implican la concesión de una cuota de más de un voto puedan dar lugar a la reducción o la retirada de las acciones con derecho a voto. En España los socios y accionistas de sociedades mercantiles tienen reconocidos en la Ley de Sociedades de Capital (art. 93) (LSC); como mínimo; los siguientes derechos: 38 Akcja niema - “acción muda”
  35. 35. 35 - El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la liquidación. - El de asunción preferente en la creación de nuevas participaciones o el de suscripción preferente en la emisión de nuevas acciones o de obligaciones convertibles en acciones. - El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales. - El de información. De todos ellos, el derecho de información es un derecho mínimo e irrenunciable de la condición de socio y es un derecho independiente del derecho de voto. El derecho de información viene regulado en los art. 196 y 197 de la LSC (según se trate de Sociedades Limitadas o Anónimas).39 La problemática de los pactos parasociales en Polonia y España Podemos definir el pacto parasocial como un acuerdo entre algunos o todos los socios de una sociedad al margen del contrato social y de los estatutos dirigido a influir en la esfera social. 39 Szydło, Marcin „Swoboda działalności gospodarczej”, Wydawnictwo Uniwerystet Warszawski 2005, pags. 48-54.
  36. 36. 36 Con carácter general, en España se admite la posibilidad de concertar acuerdos al margen del contrato de sociedad, y ello al amparo del principio general de libertad contractual (art. 1255 CC). Por si hiciera falta, esta posibilidad se halla además reconocida implícitamente en la propia legislación societaria. En efecto, el paréntesis abierto durante la vigencia de la Ley de Sociedades Anónimas de 1951, cuyo artículo sexto inexplicablemente había declarado con carácter general la nulidad de los pactos parasociales, ha sido cerrado con la reforma de 1989, que sustituyó la declaración de nulidad por una declaración de inoponibilidad (“Los pactos que se mantengan reservados entre los socios no serán oponibles a la sociedad»: art. 7.1 II LSA). Esta solución se prolongó más tarde en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada (art. 11.2 LSRL) y ahora se ha consolidado en la Ley de Sociedades de Capital (art. 29 LSC). En Polonia los pactos parasociales están permitidos de conformidad con el principio de libertad de contratación pero con algunas limitaciones, cuáles de conformidad con el art. 3531 del Código Civil polaco son: - La propiedad (la naturaleza) en contra de la ley civil, - Las disposiciones de la Ley, - - Las normas de convivencia social. Como penalización por tomar acuerdos parasociales en contra de las restricciones arriba mencionadas, queda inválido todo el acuerdo o parte de sus disposiciones contrarias a los límites legales40. Los acuerdos parasociales suelen ser utilizados sobre todo en las sociedades de capital más pequeñas (con no más de una docena de socios o accionistas).41 40 Art. 58 Kodeks Handlowy. 41 Szydło, Marcin „Swoboda działalności gospodarczej”, Wydawnictwo Uniwerystet Warszawski 2005, pags. 54-68.
  37. 37. 37 Efectos de la inscripción en el Registro Mercantil Según el Derecho polaco la sociedad antes de estar inscrita en el registro correspondiente puede actuar y contratar en su nombre, aunque se encuentre legalmente en un estado de “sociedad en formación”. La responsabilidad por los compromisos contraídos por una “sociedad en formación”, antes de su inscripción en el Registro Mercantil polaco es asumida conjunta y separadamente por la sociedad y las personas que actúan en su nombre. Los socios responderán por las obligaciones de la compañía solidariamente con la “sociedad en formación” y los que actuaron en su nombre hasta el valor de la contribución no efectuada para financiar las acciones suscritas. Al igual que los accionistas, los miembros de la Junta Directiva no responderán por las obligaciones de la compañía. Una excepción a este principio es la responsabilidad conjunta personal de los miembros de la Junta Directiva y de la sociedad por los compromisos contraídos por la sociedad cuando la ejecución contra la sociedad resulta ineficaz. Los miembros de la Junta Directiva pueden eximirse de esta responsabilidad si demuestran que presentaron una previa petición de declaración de quiebra o se ha iniciado un procedimiento de acuerdo de acreedores. En caso de no haber presentado una petición de declaración de quiebra y si no se han iniciado los procedimientos de acuerdo de acreedores, los accionistas tendrán que demostrar que fue por motivos ajenos a su voluntad o que los acreedores no sufrieron ningún daño a causa de la no presentación de una petición de declaración de quiebra o de la no iniciación de procedimientos de acuerdo de acreedores. Además, los miembros de la Junta Directiva y la sociedad son conjuntamente responsables frente a los acreedores en caso de provisión intencional o negligente de datos falsos en una declaración que indica que el capital social ha sido desembolsado en su totalidad, el cual se inscribe en el momento de la constitución y del aumento del capital social.
  38. 38. 38 Los miembros de la Junta Directiva (al igual que los miembros del Consejo de Supervisión, del Comité de Auditoría o el liquidador) son responsables ante la sociedad por daños causados por todo acto u omisión que viole la ley o las disposiciones de los estatutos, a menos que demuestren que no hubo ninguna falta por su parte. La gestión de una sociedad anónima, igualmente como en España, es más formal que la de una sociedad de responsabilidad limitada. Una sociedad anónima puede ser fundada por al menos un individuo o una persona jurídica, para cualquier fin. Una sociedad anónima puede ser establecida por un accionista único. Sin embargo, una sociedad anónima no puede ser establecida por un único ente que sea una sociedad limitada. Los accionistas no responden personalmente por las obligaciones de la sociedad. Existen ciertas actividades en Polonia que sólo las sociedades anónimas pueden realizar, como, por ejemplo, seguros, mercados de materias primas, fondos de inversión, fondos de pensiones, juegos de azar, loterías, etc. En las sociedades de capital en Polonia el Estatuto debe ser elevado a escritura pública ante notario en Polonia. La sociedad nace en el momento de la implementación del acta de constitución, pero adquiere personalidad jurídica cuando se inscribe en el Juzgado Nacional de Registros42. Por lo tanto, aunque no tiene personalidad jurídica, puede iniciar sus operaciones antes de su inscripción en el Juzgado Nacional de Registros como “sociedad en formación”. Una sociedad anónima polaca que está en proceso de constitución puede adquirir derechos, contraer obligaciones. Por lo tanto, puede firmar acuerdos y comparecer en juicio. Los fundadores pueden, pero no están obligados, a convertirse en accionistas. Dirigen la sociedad hasta que se designe la Junta Directiva y son responsables 42 Equivalente al Registro mercantil español.
  39. 39. 39 conjuntamente con sus predecesores que actuaron en nombre de la sociedad antes de la inscripción en el registro. Los órganos directivos de una sociedad anónima son la Asamblea General de Accionistas, la Junta Directiva y el Consejo de Supervisión. Las reglas básicas de gestión empresarial son las mismas que para una sociedad de responsabilidad limitada. Sin embargo, para las sociedades anónimas es obligatorio un Consejo de Supervisión de al menos tres personas. En lo referente a sociedades cotizadas, el Consejo de Supervisión está compuesto por al menos cinco miembros. El Código de Compañías Comerciales no establece ningún derecho para los accionistas para supervisar personalmente las actividades de la sociedad. 43 3.1.3. Sociedades comanditarias En la sociedad comanditaria, como mínimo, uno de los socios es plenamente responsable frente a los acreedores (socio principal) y la responsabilidad de, por lo menos, un socio está limitada (socio limitado). El establecimiento de la sociedad debe tener forma de escritura notarial y contener los siguientes elementos:  nombre y sede de la empresa,  tipo de actividad, tiempo de duración de la sociedad, en el caso de que sea limitado, 43 Chojnacki Daniel y otros: “Polonia: un país generador de oportunidades. Claves para la inversión.”Varsovia, Polish Agency for Enterprise Development, 2008, pags. 8-24.
  40. 40. 40  duración de la compañía si el período es limitado,  aportes de cada socio y su valor,  responsabilidad de cada socio limitado frente a acreedores (valor),  información detallada sobre aportes en especie y los socios que los aportaron. El paso siguiente es registrar la sociedad en el Juzgado Nacional de Registros. Los mismos derechos de registro se refieren a otras compañías comerciales. La solicitud de registro de una sociedad comanditaria debe contener:  nombre y sede de la empresa,  tipo de actividad,  nombre (s) de los socios principales y, por separado, de los socios limitados, así como informaciones sobre limitación de actuación de algunos socios, en el caso de existencia de tal limitación,  nombres de personas autorizadas para representar a la sociedad y la forma de representación,  nivel de responsabilidad de los socios limitados. 44 La sociedad comanditaria se establece mediante su registro. Una vez registrada la sociedad, igual como en el caso de corporaciones, las compañías deben obtener su número estadístico y registrarse en la Compañía de Seguros Sociales (CSS) y en una oficina fiscal local (después de la apertura de su cuenta bancaria). La actuación en algunas esferas de los negocios exige licencias o permisos, independientemente de si la empresa es nacional o extranjera. Las principales áreas que requieren licencias las define la Ley sobre Actividad Económica del 19 de noviembre de 1999. Sin 44 Oficina Económica y Comercial de España en Varsovia, Guía del país, 2012.
  41. 41. 41 embargo, hay que subrayar que existen otras áreas que exigen licencias, detalladas en otras normas. 3.1.4 Subsidiarias de empresas extranjeras Según las normas de la Ley del 19 de noviembre de 1999 sobre Actividad Económica, las empresas extranjeras pueden crear sus sucursales y oficinas de representación en Polonia. Al contrario de lo que estipulaban las antiguas normas, para ello no es necesario ningún tipo de licencias. Sin embargo, para el registro se exige certificado de reciprocidad, expedido por el Consulado Polaco. 3.1.4.1. Sucursales Las empresas extranjeras pueden abrir sucursales en Polonia, basándose en la reciprocidad, con el fin de desarrollar una actividad económica exclusivamente en el marco de su área. Una empresa extranjera que abre una sucursal está obligada a nombrar a una persona, en dicha sucursal, autorizada para representarla. La sucursal puede iniciar sus actividades después de su inscripción en el Juzgado Nacional de Registros. Las sucursales tienen que llevar sus propios libros de contabilidad, según las normas de contabilidad polacas. Se estipula, además, que están obligadas a informar al Ministro de Economía polaco sobre:  el inicio de la liquidación de la empresa extranjera que creó su sucursal en Polonia,
  42. 42. 42  la pérdida, por parte de la empresa extranjera, del derecho a desarrollar actividades económicas,  la pérdida, por parte de empresa extranjera, del derecho a disponer de sus activos. Además, las sucursales están obligadas a usar el nombre de su empresa madre en el idioma del país donde ha sido registrada, junto con su denominación legal traducida al polaco, añadiendo las palabras "Oddzial w Polsce" (sucursal en Polonia). Como ya ha sido mencionado la sucursal se inscribe en el Registro de empresas, con la denominación del inversor extranjero, añadiendo la fórmula “sucursal en Polonia”. Las sucursales solo puede llevar a cabo actividades dentro del ámbito del objeto social del inversor extranjero que las haya constituido. Hay que tener en cuenta que, en determinadas situaciones previstas en la Ley, el Ministro de Economía Polaco puede prohibir el ejercicio de una determinada actividad a una sucursal concreta. La empresa debe llevar la contabilidad de la sucursal en lengua polaca, además de presentar cada cambio del estado fáctico y jurídico al Ministro de Economía. La actividad de una oficina de representación está limitada única y exclusivamente a la publicidad y promoción de la empresa extranjera. Es necesaria la inscripción en el Registro de entidades extranjeras gestionado por el Ministro de Economía correspondiente. Por último, como consecuencia de la entrada de Polonia en la Unión Europea, el abanico de posibilidades a la hora de elegir una forma jurídica para la actividad empresarial se ha visto ampliado. Podemos destacar la Agrupación Europea de Interés Económico y la Sociedad Anónima Europea. 3.1.4.2 Oficinas de representación
  43. 43. 43 Las empresas extranjeras pueden abrir oficinas de representación en Polonia con el fin exclusivo de promover la empresa que crea la oficina. El establecimiento de una oficina de representación exige su inscripción en el Registro de Oficinas de Representación de Empresas Extranjeras del Ministro de Economía. La inscripción se lleva a cabo en base a una solicitud presentada por la empresa extranjera. La solicitud, escrita en idioma polaco debe incluir:  nombre, lugar de registro y forma legal de la empresa extranjera que abre su oficina de representación,  capital social o inicial de la empresa extranjera que abre su oficina de representación,  esfera de la actividad económica de la compañía extranjera que abre su representación,  nombre y domicilio en Polonia de la persona autorizada para representar a la empresa extranjera en la oficina de representación. A la solicitud arriba mencionada hay que adjuntar los documentos detallados a continuación:  escritura notarial de establecimiento de la empresa extranjera (estatutos de la asociación, acta constitutiva),  copia de su inscripción en el Registro Mercantil o su equivalente,  declaración de la empresa extranjera sobre el establecimiento de su oficina de representación en Polonia,  declaración de la empresa extranjera sobre el valor del capital desembolsado en acciones, si es aplicable. Si los documentos de la lista antes mencionada están escritos en un idioma extranjero hay que adjuntar su traducción jurada al polaco.
  44. 44. 44 Las oficinas de representación están obligadas a usar el nombre de su empresa madre en el idioma del país donde ha sido registrada, junto con su forma legal traducida al polaco, adjuntando las palabras oficina de representación en Polonia45. Las oficinas de representación, al igual que las sucursales, tienen que llevar libros de contabilidad, según las normas de contabilidad polacas y están obligadas a informar al Ministro de Economía sobre:  el inicio o la liquidación de la empresa extranjera que abrió su oficina de representación en Polonia,  la pérdida, por parte de la empresa extranjera, del derecho a conducir la actividad económica,  la pérdida, por parte de la empresa extranjera, del derecho a disponer de sus activos, así como  cualquier modificación de los datos contenidos en la solicitud de registro de la oficina de representación o del valor del capital desembolsado. 3.2. Tipos de entidades comerciales en España La promulgación del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, publicado en el Boletín Oficial del Estado de 3 de julio de 2010, supuso un ejercicio de refundición del compendio de diferentes normas vigentes hasta la fecha en España en materia de sociedades de capital. La legislación española prevé diversas formas de sociedades mercantiles de las cuales pueden hacer uso los inversores extranjeros. 45 Przedstawicielstwo w Polsce.
  45. 45. 45 Las más importantes son las siguientes: La sociedad anónima (“S.A.”), la sociedad mercantil prototípica y que tradicionalmente ha sido la forma societaria más usada, ha ido perdiendo popularidad y hoy en día es la Sociedad de Responsabilidad Limitada (“S.L.) la forma de sociedad mercantil más común, como consecuencia, entre otras razones, de requerir un capital mínimo inferior al exigido a las sociedades anónimas. La Sociedad en Comandita, sin embargo, apenas se usa. Como variantes a las formas societarias anteriores de S.A. y S.L. encontramos la sociedad anónima europea (S.E.) como la posibilidad que ofrece la normativa comunitaria a aquellas sociedades que operan en varios Estados Miembros para crear una única sociedad capaz de operar en la UE de acuerdo con una única legislación y un sistema de administración unificado; la sociedad limitada nueva empresa (S.L.N.E), como aquella derivación de la S.L. especialmente pensada para empresas de pequeña y mediana dimensión que simplifica los requisitos para su constitución y por último, la sociedad profesional (S.P.) cuyo objeto es el ejercicio común de una actividad profesional colegiada, constituyéndose con arreglo a cualquiera de las formas societarias legalmente previstas bajo sus disposiciones legales específicas. Se resumen a continuación algunas de las principales características de cada una de las sociedades anteriormente mencionadas. Cabe señalar que, en muchas ocasiones, la Ley solamente establece criterios mínimos o normas generales. Los fundadores de una sociedad disfrutan de gran flexibilidad a la hora de diseñar su estructura, de modo que ésta se ajuste a sus necesidades específicas, por medio de la inclusión de determinadas cláusulas al redactar los estatutos sociales correspondientes, para lo cual deberán obtener el oportuno asesoramiento jurídico.46 46 www.Investinspain.org/guia de negocios pags. 1-6.
  46. 46. 46 Una vez que el inversor extranjero ha decidido operar o invertir en España, también puede utilizar las siguientes alternativas:  Apertura de una sucursal o de un establecimiento permanente, siendo ambos casos una alternativa a la constitución de una sociedad, careciendo estas figuras de personalidad jurídica propia por lo que su actividad y su responsabilidad jurídica siempre irán directamente vinculadas a la sociedad matriz del inversor extranjero. • Asociación con otros empresarios ya establecidos en España. Las joint venture son, para numerosos inversores extranjeros, la forma más atractiva y adecuada de establecerse en España, ya que permiten compartir los riesgos y combinar recursos y experiencia. En el ordenamiento español se pueden distinguir diferentes formas de joint venture Agrupación de Interés Económico (A.I.E.) y Agrupación Europea de Interés Económico (A.E.I.E.). — Unión Temporal de Empresas (U.T.E.). — Celebración con uno o más empresarios españoles de una forma de colaboración propia del sistema jurídico español: “la cuenta en participación”. — Joint ventures a través de sociedades anónimas o limitadas. • Sin embargo, no es indispensable para invertir en España el constituir una nueva entidad o asociarse con otras entidades ya existentes. Se puede tener presencia en el mercado español, dando respuesta satisfactoria a la demanda existente, sin necesidad de establecer físicamente un centro de operaciones en España. Las diversas alternativas en este sentido son las siguientes: - Celebración de un acuerdo de distribución. - Realización de operaciones a través de un agente.
  47. 47. 47 - Realización de operaciones a través de un comisionista. - Establecimiento de una franquicia. Cada una de estas alternativas comerciales ofrece diversas ventajas que deben ser contrastadas, tanto desde el punto de vista legal como fiscal, con sus posibles inconvenientes.47 48 3.2.1. Sociedad anónima y la de responsabilidad limitada Características generales de una Sociedad Limitada Para la constitución de este tipo de sociedades es necesario un mínimo de un socio, aunque pueden ser más de uno. Cuando están formadas por uno sólo se denominan sociedades limitadas unipersonales. En estos casos, el socio puede ser una persona física o jurídica. La responsabilidad de los socios, como indica el propio nombre de la sociedad, está limitada al capital aportado, lo que significa que sólo responde de las deudas de la entidad por el capital invertido. El capital está dividido en participaciones, que son partes iguales acumulables e indivisibles del capital de una sociedad de responsabilidad limitada y que no pueden incorporarse a títulos negociables. Además, su transmisión está restringida (no es libre) y no pueden denominarse acciones. El capital mínimo para su constitución debe ser de 3.000 euros, cifra que ha de estar totalmente suscrita y desembolsada en el momento de 47 www.investinspain.org/establevcerseenespaña pags. 4-6. 48 www.investinspain.org/establevcerseenespaña pag.5.
  48. 48. 48 la constitución de la sociedad, lo que significa que no admite dividendos pasivos, es decir, desembolsables a posteriori. La razón social de las SL está formada por el nombre, seguido de “Sociedad Limitada”, Sociedad de Responsabilidad Limitada”, o sus siglas “SL” o “SRL”. En los casos en que se desee proceder a la transmisión de participaciones sociales, ha de comunicarse a los administradores la intención de traspaso, así como el número de participaciones que se desea vender, la identidad del adquirente y el precio pactado. No obstante, el resto de socios tienen derecho preferente a la adquisición. Además, dicha transmisión debe realizarse en documento público. Esta sociedad tributa por el Impuesto de Sociedades. Características generales de una Sociedad Anónima La Sociedad Anónima constituye un tipo de sociedad puramente capitalista en la que el capital es el elemento más importante. Por sus características, es la forma jurídica que mejor se adapta a las necesidades de las grandes empresas. El número de socios para su constitución puede ser de uno o más, y son válidos tanto personas físicas como jurídicas. Al igual que en el caso de las SL, cuando hay un solo socio se denominan sociedades unipersonales. Otra característica de referencia en la que coincide con las SL es que la responsabilidad de los socios se limita exclusivamente al capital aportado.
  49. 49. 49 El capital social mínimo de constitución es de 60.000 euros. Este capital está dividido en acciones nominativas o al portador. Este tipo de sociedades se pueden crear mediante fundación simultánea (se desembolsan todas las acciones en el momento de la creación) o sucesiva (las acciones se van desembolsando de forma sucesiva). El capital debe estar plenamente suscrito y desembolsado en al menos un 25 % en el momento de la constitución de la empresa. Las cantidades que se abonen posteriormente según lo pactado se denominan dividendos pasivos. La razón social se formará con el nombre elegido para la sociedad seguido de “Sociedad Anónima” o sus siglas “SA”. Esta sociedad tributa por el Impuesto de Sociedades. ¿Cómo se constituyen? Tanto las Sociedades Limitadas como las Anónimas, al tratarse de sociedades mercantiles, han de constituirse en escritura pública, la cual deberá inscribirse en el Registro Mercantil. En la escritura de constitución, entre otros datos, deben incluirse los estatutos de la sociedad, los cuáles han de contener como mínimo: - La denominación de la sociedad. - El objeto social, determinando las sociedades que lo integran. - El domicilio social de la organización. - El capital social. En el caso de las SL hay que especificar el número de participaciones en que se divide, su valor nominal y su numeración correlativa. Para las SA, se especificará la parte del valor del capital no desembolsado, así como la forma y el máximo en que han de satisfacerse los dividendos pasivos, además del
  50. 50. 50 número de acciones en que está dividido el capital social, su valor nominal, su clase y serie. - El modo o modos en que se organizará la administración, en los términos establecidos por la ley. - Cualquier pacto lícito o condición especial que los socios crean conveniente establecer.49 50 3.2.2. Pasos de constitución de una sociedad en España Por lo general, para constituir una sociedad mercantil en España es necesario seguir los trámites que se detallan a continuación, que convendrá en todo caso realizar con la asistencia de un abogado para contar con el debido asesoramiento jurídico. 1.- Solicitud de Certificación Negativa de Nombre ante el Registro Mercantil Antes de crear una sociedad, debemos decidir cómo se va a llamar, esto es, su denominación. Para ello es necesario solicitar una Certificación Negativa de Nombre ante el Registro Mercantil correspondiente, cumplimentando una solicitud en la que se harán constar hasta un máximo de 3 opciones y el nombre de alguno de los futuros socios. 2.- Solicitud del C.I.F. (Código de Identificación Fiscal) La solicitud se efectúa ante la Delegación de Hacienda mediante la presentación del modelo 036 al que debe acompañarse una fotocopia de la Certificación Negativa del Nombre y el D.N.I. del promotor o de la persona interesada en su constitución. 49 Anxo Penalonga Sweers “Economía”, Editorial McGraw Hill, pags. 15-18. 50 Oficina Económica y Comercial de España en Varsovia, Guía del país, página única 2012.
  51. 51. 51 3.- El Depósito Bancario Puede constituirse en cualquier Banco o Caja de Ahorros y el importe variará dependiendo del tipo de sociedad que se constituya, por ejemplo, será como mínimo de 500.000 Ptas. (3.005,06 €) para las Sociedades de Responsabilidad Limitada, del 25 % de 10.000.000 Ptas., esto es de 2.500.000 Ptas. (15.025,30 €), para el caso de las Sociedades Anónimas y no se exigirá mínimo en los supuestos de Sociedades Comanditarias o Colectivas Simples. 4.- Escritura de Constitución ante el Notario La constitución de la sociedad debe figurar, en su caso, en Escritura Pública y ser firmada por los socios ante Notario. En esta escritura deben figurar los siguientes datos: - Los de los socios: Nombre, dirección, profesión, estado civil, y régimen matrimonial. - El nombre de la sociedad que se constituye. - El domicilio social. - El objeto social, esto es, qué actividad va a desarrollar la sociedad. - El capital suscrito: Dependiendo del tipo de sociedad se exigirá que esté o no íntegramente desembolsado y podrá consistir no sólo en efectivo sino también en bienes muebles o inmuebles. También deberá indicarse qué parte del capital es suscrito o desembolsado por cada uno de los socios y el número de acciones (sociedad anónima) o participaciones (sociedad limitada) en que se divide el mismo. - El régimen de transmisión de las acciones o participaciones.
  52. 52. 52 - El órgano de administración de la sociedad: La elección del cargo y sus facultades. - Los Estatutos por los que va a regirse la sociedad. Al Notario se le debe presentar la siguiente documentación para que autorice la firma la Escritura: La Certificación de Nombre emitida por el Registro Mercantil, el justificante bancario de haber depositado el Capital Social y el C.I.F. Es necesario solicitar a la Notaría que se expidan además de la copia auténtica, dos copias simples porque una de ellas será depositada en la Delegación de Hacienda de la Comunidad Autónoma correspondiente cuando se liquide el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados y otra cuando se solicite la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. El precio de la Escritura de constitución se encuentra fijado por los aranceles del Ilustre Colegio Notarial correspondiente y dependerá del capital social de la empresa que se constituye y la extensión de la propia escritura. 5.- Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados (modalidad operaciones societarias) Se liquida con la presentación del modelo correspondiente ante la Delegación de Hacienda de la Comunidad Autónoma que corresponda. Al impreso es necesario acompañar la primera copia de la escritura de constitución, que nos devolverán sellada, y una copia simple que se unirá a los archivos de la Delegación, el original y una fotocopia del C.I.F. La cuantía del impuesto ascenderá al 1 % del capital social.
  53. 53. 53 6.- Inscripción y Publicación en el Registro Mercantil Una vez liquidado el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, podremos inscribir a la sociedad en el Registro Mercantil. Para ello deberemos aportar la primera copia de la escritura de constitución que nos será devuelta tras la inscripción, una copia simple de la Escritura que se unirá a los archivos del Registro, y el resguardo de haber liquidado el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. En el Registro Mercantil deberemos abonar el importe de la inscripción en el Registro propiamente dicho y el importe de su publicación. 7.- Declaración de inicio de actividad (IAE) Se presenta en la correspondiente Delegación de Hacienda. En este impreso se indica el sistema por el que está obligada a tributar nuestra sociedad. 8.- Alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas Se realiza también ante la Delegación de Hacienda.
  54. 54. 54 En el impreso deben indicarse entre otros, los siguientes datos: Los de la empresa, el código o epígrafe de la actividad (será cumplimentado por los propios funcionarios si se desconoce), la fecha de inicio de la actividad, si existen locales afectos al desarrollo de la actividad de la empresa, sus metros, etc. 9.- Inscripción de la empresa en la Seguridad Social Se realiza en la Tesorería General de la Seguridad Social con la cumplimentación del impreso correspondiente. Será necesario aportar, entre otros documentos, el CIF de la empresa y se realiza en el acto. No es posible dar de alta en Seguridad Social a ningún trabajador si antes no se ha obtenido el código de cuenta de cotización empresarial. 10.- Alta en autónomos Legalmente se exige que estén dados de alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos quienes ejerzan las funciones de dirección y gerencia que conlleva el desempeño del cargo de consejero o administrador, o presten otros servicios para una sociedad mercantil, a título lucrativo y de forma habitual, personal y directa, siempre que posean el control efectivo, directo o indirecto, de la sociedad. Existirá este control cuando las acciones o participaciones del trabajador supongan, al menos la mitad del capital social y también cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias: - Al menos la mitad del capital de la sociedad para la que presta sus servicios, está distribuido entre los socios con los que convive y a quienes se encuentre unido por matrimonio o parentesco por consanguinidad, afinidad o adopción hasta el segundo grado.
  55. 55. 55 - Que su participación en el capital social sea igual o superior a la tercera parte del mismo. - Que su participación en el capital social sea igual o superior a la cuarta parte del mismo, si tiene atribuidos funciones de gerencia y dirección de la sociedad. 11.- Libros de matrícula y visitas y su legalización Se adquieren en establecimientos especializados y para su validez es necesario que estén sellados por la Inspección de trabajo. En estos libros se registrarán todas las altas y las bajas de trabajadores que la empresa realice así como las visitas que al centro de trabajo realice, en su caso, la Inspección de Trabajo. 12.- Comunicación de apertura de centro o reanudación de la actividad y solicitud de inscripción en el Registro de Actividades y Empresarios Comerciales Se realiza como en el caso anterior ante la Consejería de Trabajo o, en su caso, Dirección Provincial de Trabajo. 13.- Solicitud de licencia de apertura al Ayuntamiento La solicitud se realiza ante la Junta Municipal correspondiente y, en general, debe aportarse la siguiente documentación: - Plano parcelario de la ubicación del local: Es expedido por la Gerencia de Urbanismo, previo abono de la tasa correspondiente.
  56. 56. 56 - Planos de la planta del local en el que habrán de ubicarse la salida de emergencia, los extintores así como el mobiliario existente. - Croquis de situación del local. - Valoración de las instalaciones de las que dispone el local. - Memoria descriptiva de la actividad que se pretende desarrollar en el mismo. - Resguardo de haber abonado las tasas municipales. El importe de las tasas dependerá de la superficie del local y de la actividad que pretenda desarrollarse en el mismo. En algunas ocasiones, no es necesario que los planos estén visados por el Colegio de Arquitectos o Aparejadores. 14.- Alta de trabajadores y contratos Para contratar a trabajadores tan sólo es necesario cumplimentar y presentar el impreso de alta en Seguridad Social ante la Tesorería General de la Seguridad Social. El impreso se distribuye de forma gratuita por este mismo organismo. Este impreso deberá ser firmado por el representante legal de la empresa y por el trabajador siendo necesario acompañar una copia del D.N.I. de éste. 15.- Legalización de los libros exigidos por la legislación mercantil Dependiendo del tipo de sociedad de que se trate, le será o no exigible reflejar su contabilidad en los llamados libros contables que han de ser
  57. 57. 57 legalizados en el Registro Mercantil, previo abono de la tasa correspondiente. Los libros han de tener un formato determinado y se adquieren en estancos y establecimientos especializados.51 4.1. Normas de exportación e importación en Polonia Todas las empresas que operan en Polonia, incluso aquellas con participación de capital extranjero, tienen acceso al comercio exterior en condiciones de igualdad. Generalmente, no hay ningunas limitaciones en cuanto al tipo de producto o servicio. Sin embargo, existen algunas excepciones. Sobre la base de la Ley de Actividad Económica del 19 de noviembre de 1999 se exigen permisos en casos de importación o exportación de productos y tecnologías para la policía y el ejército, tales como explosivos, armas, munición y también de partes y accesorios para este tipo de equipamiento. Otras leyes especiales regulan también la exportación e importación de otros productos como, por ejemplo, objetos antiguos y substancias peligrosas. Se exige también un permiso para la importación temporal de productos. El control de dichos permisos está a cargo de las Aduanas polacas. Es necesaria una confirmación por escrito que señale que los productos a que se refiere serán definitivamente sacados de Polonia. Es posible importar muestras sin valor comercial, exentas del pago de aranceles. En tal caso deben ser acompañadas de un certificado, donde se hace constar el valor de la muestra y el hecho de que ésta estará sólo a disposición de la empresa importadora. 51 http://www.strongabogados.com/empresa.php
  58. 58. 58 Además, funciona un sistema de cuotas de importación y de prohibición temporal de importación, establecidos por el Ministro de Economía, Trabajo y Política Social. Las cuotas, prohibiciones, etc. cambian conforme con la demanda del mercado polaco y la situación internacional, dependen también de acuerdos internacionales firmados por Polonia. Estos instrumentos pueden referirse a grupos de mercancías o países. En el pasado estas barreras fueron utilizadas pocas veces, sobre todo para proteger productos agrarios refiriéndose a un grupo reducido de países. Está estrictamente prohibida la importación de algunos productos como, por ejemplo, de desechos y substancias tóxicas. La importación o exportación de productos está sometida a control aduanero, sobre la base del documento administrativo unificado de control de aduana SAD (Single Administrative Document - Único Documento Administrativo), que se adjunta a la declaración de aduana y al certificado de origen del producto. Para facilitar las exportaciones polacas fue implantado el Programa de Refinanciación de Intereses de Créditos de Exportación (DOKE) basado en la Ley del 8 de junio de 2001 de Refinanciación de Intereses de Créditos de Exportación. Las normas detalladas de dicha Ley están contenidas en decretos del Ministro de Hacienda. Este programa sigue las normas del Acuerdo sobre Directrices de Créditos de Exportación Garantizados Oficialmente (OECD Consensus) aprobado por la OECD, que forman parte de la Legislación Europea. El programa DOKE introduce mecanismos de estabilización de tasas de intereses, posibilitando a exportadores polacos, bancos comerciales e instituciones financieras internacionales ofrecer créditos de exportación a medio y largo plazo (con período de reembolso de 2 años como mínimo) y una tasa fija de intereses de financiación para las exportaciones polacas. Esto elimina el riesgo de pérdidas a raíz de cambios de tasas de intereses de mercado.
  59. 59. 59 Este mecanismo está basado en liquidaciones periódicas entre el Bank Gospodarstwa Krajowego (BGK), banco estatal que administra el programa DOKE bajo los auspicios del Tesoro, y los bancos comerciales que ofrecen tasas fijas de intereses de créditos de exportación dentro del marco de los acuerdos a largo plazo. Si dentro del período de liquidación la tasa fija de intereses de exportación (CIRR) es menor que los gastos de financiación (tasa de intereses de mercado a corto plazo más un abanico de 80 a 170 puntos) BGK realiza el pago apropiado al banco comercial. En caso contrario, el banco comercial está obligado transferir el superávit al BGK. La Secretaría de OECD publica cada mes las tasas de CIRR para las monedas de los países miembros de esta organización.52 4.2. Normas de exportación e importación en España La introducción de mercancías originarias de los restantes Estados miembros de la UE o procedentes de países terceros que se encuentren en libre práctica en dichos Estados miembros, no está sujeta en términos generales a restricciones cuantitativas ni a licencias de importación. La expedición de mercancías españolas a los restantes miembros de la UE tampoco está sujeta a restricciones cuantitativas ni licencias. Desde su incorporación a la Unión Europea, España ha adoptado todas las reglamentaciones pertinentes en materia de comercio exterior, adaptando paulatinamente su propia estructura de política exterior a dichos requisitos. España se encuentra dentro de la Unión Aduanera de Europa en lo que se refiere a normas de importación de mercaderías. En general, el comercio exterior en la Unión Europea se rige por el principio de 52 http://madrid.trade.gov.pl/es/
  60. 60. 60 libertad comercial y sólo para algunas mercancías, principalmente de origen agrícola, se aplica una vigilancia estadística previa. El código aduanero comunitario establece a escala comunitaria el marco de los intercambios de mercancías entre la UE y terceros países, incluidas las medidas de política agrícola, política comercial, y medidas estadísticas.53 5.1. Nueve pasos para emprender su negocio en Polonia Primer paso: Notificar el convenio de la empresa  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: 1,010 PLN en concepto de gastos notariales + 0,5% sobre 60,000 PLN + 22% del IVA + 0,5% del reparto del capital (impuestos sobre las transacciones civiles) El estatuto (sociedades anónimas) o los estatutos de las asociaciones (sociedad de responsabilidad limitada) tienen que ser debidamente firmados y redactados en forma del acta notarial. El estatuto de las sociedades anónimas deberá contener los siguientes elementos: 53 http://www.consuladoargentinobarcelona.com
  61. 61. 61  Nombre de la compaña y su localización;  Tipo de actividad;  Duración prevista, si es limitada;  Cuantía del capital social, el capital desembolsado con antes de registrar de la empresa, el número de participaciones emitidas y su valor nominal, indicando el tipo de participaciones: si son nominativas o al portador;  Número de cada tipo de participaciones y los derechos asociados a cada uno de ello, si es aplicable;  Nombres y direcciones de los accionistas;  Número de miembros del consejo de administración y del consejo de supervisión, o por lo menos el número mínimo o máximo de los socios y las personas autorizadas para nombrar alos miembros;  Periódicos/revistas para publicar comunicados, si la compañía tiene la intención de publicarlos fuera de Monitor Judicial y Económico. Los estatutos de una sociedad limitada deberían contener lo siguiente:  Nombre de la compaña y su localización;  Tipo de actividad;  Duración prevista, si es limitada;  Cuantía del capital social,  Información si un accionista tiene derecho a una o más acciones,  Número y el valor nominal de las participaciones suscritas por los accionistas individuales El segundo paso: Registrar la compañía en el Registro Mercantil (Krajowy Rejestr Sądowy)
  62. 62. 62  Tiempo para finalizar la operación: 7-14 días  Coste de operación: 1,000PLN (tarifa de registro) + 500PLN (tarifa de comunicado) El paso siguiente consiste en presentar la solicitud en la filial regional del Registro Mercantil (KRS) correspondiente a la localización de la sede de la compañía. La solicitud firmada por todos los miembros del consejo de administración, tiene que ser presentada con la siguiente documentación adjunta:  Estatuto de la sociedad,  Documentos donde se indiquen los miembros que dirigen la compañía (órganos de gobierno de empresa),  Declaración de los miembros del consejo de administración, que todos los socios participaron en el desembolso inicial en la cuantía total de las participaciones (caso de las sociedades de responsabilidad limitada) o que el desembolso de las acciones se efectuó de acuerdo con los requisitos legales (caso de las sociedades anónimas),  Lista, firmada por todos los miembros del consejo de administración, donde se enumeran los nombres de los accionistas, el número y el valor nominal de las participaciones (sociedades de responsabilidad limitada),  Apellidos, nombres y direcciones de los miembros del consejo de administración (sociedades de responsabilidad limitada),  Firmas de los miembros del consejo de administración autorizadas por el notario o hechas en la presencia del juez,  Actas notariales de establecimiento de la compañía,  Factura que confirma desembolso de las acciones, emitida por el banco u otra compañía de inversión. Si hay contribuciones efectuadas posteriormente a la registración, será necesaria la firma de todos los miembros del consejo de administración (sociedades anónimas)
  63. 63. 63  El documento donde se confirma el derecho de la compañía para utilizar el terreno o derecho de propiedad donde tiene su sede. Junto con la solicitud de registro de la sociedad, el solicitante debería enviar al Registro Mercantil también:  Solicitud de registro en el Oficial Registro Nacional de las Entidades Económicas REGON (punto 3),  Registro como pagador de las cotizaciones de Seguridad Social (punto 7),  Solicitud de asignación del número de identificación fiscal NIF (punto 5). El Registro Mercantil enviará la solicitud entregada, así como la notificación y la inscripción no más tarde que en los tres días laborales contando a partir del día de su entrega. La entidad debe enviarlos:  a la Oficina de Estadística de la región a la que pertenece la empresa,  al jefe de la oficina fiscal elegida por la empresa. Después de obtener la información relacionada con la asignación del número de identificación fiscal NIF, Registro Mercantil enviará la notificación del registro como pagador de SS a la Institución Regional de Seguridad Social. Tercer paso: Solicitar el número de identificación REGON  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: sin cargo
  64. 64. 64 El número REGON lo asigna la Oficina de Estadística, sin cargo y de manera inmediata. Cuarto paso: Abrir una cuenta bancaria  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: sin cargo (dependiendo del banco) La normativa polaca obliga a cualquier empresa a tener una cuenta bancaria en un banco polaco. Para abrir una cuenta bancaria la compañía debe presentar como mínimo el estatuto y acta notarial de establecimiento de la compañía y la suscripción de participaciones (dependiendo del banco). Quinto paso: Obtener el número de identificación fiscal NIF  Tiempo para finalizar la operación: hasta 4 semanas  Coste de operación: sin cargo Para beneficiarse de la deducción del impuesto IVA y poder emitir facturas, la empresa debe disponer del número de identificación fiscal NIF. Para ello deben presentarse los siguientes documentos:  Estatuto de la empresa,  Documentos que confirmen el derecho de disponer de los inmuebles donde está establecida la sede de la empresa,  Contrato de apertura de la cuenta bancaria. 
  65. 65. 65 Sexto paso: Registro para el impuesto IVA  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: 170 PLN La empresa está obligada a registrarse como pagador de IVA antes de realizar su primera actividad comercial relacionada con este impuesto. Si la empresa tiene previsto hacer operaciones intercomunitarias tiene que obtener el numero europeo IVA EU. Séptimo paso: Registro en la Seguridad Social (ZUS)  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: sin cargo Durante los 7 primeros días de la contratación del primer empleado, la empresa debe registrarse como el pagador de las aportaciones a la Seguridad Social. Posteriormente, la empresa debe registrar a cada uno de sus empleados nuevos como el beneficiario de la SS antes de que pasen siete primeros días de su contratación. Octavo paso: Comunicar a la Inspección Nacional del Trabajo (Państwowa Inspekcja Pracy)  Tiempo para finalizar la operación: un día  Coste de operación: sin cargo

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