1. Aujourd’hui nous allons ensemble tenter de
sortir du labyrinthe des clauses contractuelles
dans un monde digital
1
1
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
2. De la négociation
des contrats commerciaux
Jacques Folon
!
Chargé de cours ICHEC
Me. de conférences Université de Liège
Professeur invité Université de Metz
Professeur invité ISFSC, HE F.Ferrer
Professeur invité IACE Tunis
2
2
!
Partner Edge Consulting
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
7. DEFINITION
Code civil belge :
Article 1101
Le contrat est une
convention par laquelle
une ou plusieurs
personnes s'obligent,
envers une ou plusieurs
autres, à donner, à
faire ou à ne pas faire
quelque chose.
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7
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
8. Nul n’est sensé ignorer la loi
•
Fiction juridique …
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8
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
10. Consensualisme
Source de l’image: http://www.contrat-agile.org/images/balance.jpg
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0
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
11. Le contrat ne doit pas être écrit
http://mende.blogs.midilibre.com/media/00/01/524903691.JPG
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
12. Le consentement
! Libre et éclairé
! Erreur
! De droit
! De fait
! Violence
http://mpchristianity.com/wp-content/uploads/2009/11/james-bond-holding-gun-600x360.jpg
! Dol (manoeuvre
frauduleuse)
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
13. Le contrat tient lieu de loi
entre les parties
(et ici aussi nul n’est sensé ignorer la loi !)
exception: droit de rétractation protégeant le consomateur
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
14. Une partie ne peut donc pas rompre ni
modifier le contrat sans raisons
http://www.thetelecomblog.com/wp-content/uploads/2012/10/tearing-contract-revoke-annul.jpg
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
15. Le contrat de mariage n’est
fait QUE pour le jour du
divorce !!!
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Source de l’image : http://www.linternaute.com/argent/impots/contrat-mariage/
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
16. On ne peut (sauf exceptions)
pas contracter pour des tiers
•
•
•
Procuration
Porte fort
Pouvoirs de signature
Source de l’image: https://encrypted-tbn3.gstatic.com/images?q=tbn:ANd9GcTweadE3u2MHLsU2pXJe4eTnsFakN_4jleT8W5g2XFTQj4ON3vU
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
17. Un contrat peu clair est
source de conflit !
http://www.etudiants.ch/cms/sites/default/files/etumag035/etumag-035_litige_avec_la_gerance.jpg
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
18. Qui tient la plume tient la loi !
Source de l’image: http://www.lexisnexis.com/Community/corpsec/resized-image.ashx/__size/550x0/__key/CommunityServer.Blogs.Components.WeblogFiles/business-law-blog/fine-print-contract.jpg
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
19. Le dernier (et le plus important)
lecteur d’un contrat est le juge !
Source de l’image: http://phandroid.s3.amazonaws.com/wp-content/uploads/2011/07/judge-judy.jpg
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19
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
20. Le juge ne va interpréter le
contrat que s’il n’est pas clair
http://cache.20minutes.fr/img/photos/20mn/2009-07/2009-07-21/article_magistrat.jpg
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
21. La loi peut supprimer et ajouter
des clauses à un contrat !
http://www.assurances-et-mutuelles.com/wp-content/uploads/2011/09/loi-chatel.jpg
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
22. Ce qui est ambigu s’interprète par ce qui est
d ’usage dans le pays ou le contrat est passé .
!
On doit suppléer dans le contrat les clauses qui y
sont d ’usage, quoiqu ’elles n ’y soient pas
exprimées.
!
Toutes les clauses des conventions
s ’interprètent les unes par les autres, en donnant
à chacune le sens qui résulte de l ’acte entier.
!
Dans le doute, la convention s ’interprète contre
celui qui a stipulé, et en faveur de celui qui a
contracté l ’obligation.
22
20
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
25. Quand le consulter ?
Ou un juriste…
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
26. Comment trouver un « bon »?
26
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
27. Négociation des honoraires
•
•
•
Régie ou forfait
Taux horaire
Success fee
http://www.capital.fr/var/cap/storage/images/media/images/photo-v2-457x222/rea/argent-noir/5482686-1-fre-FR/argent-noir_large.jpg
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25
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
28. Le contrat type pour se passer d’avocat ?
http://www.droitbelge.be/contrats.asp
28
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Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
30. Analyse des risques
Source: https://encrypted-tbn1.gstatic.com/images?q=tbn:ANd9GcTdiPdXG-Z47OVm1BUersLR-KW_ppwLKR2CrFYBRVs-DAf9mBAScA
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30
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
31. Source: P.Baeys et P. Steinman, Université de Genève, http://www.cougarpartners.com/
31
28
31
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
32. Les risques potentiels
•
•
•
Budget irréaliste
•
•
Incompétence
Echéancier impossible
Imprécision quant au
but à atteindre
But du contrat non
atteint
32
32
29
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
33. Qu’est-ce qui peut poser problème?
un fort contre un faible
informations différentes
préparations différentes
Subjectivité
imprécisions
contrat de gré à gré ou contrat
d’adhésion
33
30
33
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
34. Attention à la garantie de résultat!
!
Obligation de résultat:!
le débiteur s’engage à réaliser un résultat
précis (vendre une table)
!
Obligation de moyens: !
le débiteur s’engage à mettre tous les moyens
en œuvre pour réaliser un résultat
(formation auto école)
34
34
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
36. Possibilités d’exonération de responsabilité
•
•
•
Faute d’un tiers
Force majeure
Clause prévue au contrat
36
36
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
37. Pour limiter sa responsabilité, un outil de gestion des
contrats est nécessaire
http://www.mobile-workforce.co/images/Contract%20Management%20Lifecycle.jpg
37
37
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
38. 4
points
clés
d’un
outil
de
gestion
de
contrats
Centraliser
et
dématérialiser
l’information
En
toute
sécurité
et
confidentialité
Retrouver
l’information
voulue
rapidement
✉
✉
✉
✉
✉
Contrôler
toutes
les
échéances
Les
contrats
liés
entre
eux
aussi
Optimiser
les
contrats
négociés
Grâce
au
partage
et
collaboration
dans
l’entreprise
38
www.software4contract.com
38
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
39. Centraliser
et
dématérialiser
vos
contrats
Disposer
à
tout
moment
de
l’information
voulue,
accessible
en
quelques
clics.
1
Encoder
les
informations
standards
sur
les
contrats
et
avenants.
Date
début,
date
de
fin,
contact,
montant,
PDF…
5
Disposer
d’une
vue
globale
et
exhaustive
sur
toute
l’information
liée
au
contrat,
quelle
qu’elle
soit
2
4
3
Structurer
les
informations
spécifiques
à
certains
types
de
contrats.
Leasing:
plaque
d’immatriculation,
marque,
kilométrage,
km
maximum…
Lier
toute
information
relative
au
contrat
(contrats
liés,
articles,
planning,
offres
concurrentes…)
Leasing:
contrat
carte
carburant,
contact
fournisseur,
historique
des
offres…
39
www.software4contract.com
39
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
40. Centraliser
et
dématérialiser
vos
contrats
Disposer
à
tout
moment
de
l’information
voulue,
accessible
en
quelques
clics.
1
Encoder
les
informations
ssécurité les
En toute tandards
sur
contrats
et
avenants.
et confidentialité
Date
début,
date
de
fin,
contact,
montant,
PDF…
5
Disposer
d’une
vue
globale
et
exhaustive
sur
toute
l’information
liée
au
contrat,
quelle
qu’elle
soit
2
4
3
Structurer
les
informations
spécifiques
à
certains
types
de
contrats.
Leasing:
plaque
d’immatriculation,
marque,
kilométrage,
km
maximum…
Lier
toute
information
relative
au
contrat
(contrats
liés,
articles,
planning,
offres
concurrentes…)
Leasing:
plaque
d’immatriculation,
marque,
kilométrage,
km
maximum…
40
www.software4contract.com
40
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
41. Retrouver
rapidement
l’information
voulue
Pouvez-vous m’apporter…
La liste des contrats RH
pour ce manager
La liste des contrats liés au bâtiment
dont le bail arrive à échéance
Les montants passés
chez ce fournisseur
Les échéances pour les
3 mois à venir
Tous les contrats de maintenance
pour le Manager IT
…
Vite!
41
www.software4contract.com
41
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
42. Ne
plus
jamais
rater
d’échéances
Les
alerteurs
dans
la
gestion
de
contrats
vous
permettent
de
:
✉ ✉✉
✉
• Être
averti
à
temps
des
dates
de
résiliation,
renégociation,
ou
toute
autre
information
de
votre
choix…
✉
✉
✉
✉
✉
✉
✉
✉
✉
• Joindre
un
message
à
vos
alertes
en
guise
de
mémo
ou
pour
vos
remplaçants
✉
✉
✉✉
✉
✉
✉
✉✉ ✉✉
✉ ✉✉
✉✉
✉
✉ ✉
• Maximiser
vos
chances
de
renégociations
• Planifier
efficacement
grâce
aux
échéanciers
et
planning
✉
✉
✉
✉ ✉
✉
✉
✉
✉
Un
échéancier
vous
✓permet
d’optimiser
votre
temps
de
travail
et
le
suivi
global
des
contrats!
42
www.software4contract.com
42
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
43. Ne
plus
payer
de
contrats
inutilement
Visibilité
totale
sur
les
contrats
liés
Mais
✓n’est
ccette
information
omplète
que
si
vous
Un
contrat
en
cache
souvent
plusieurs
autres…
!
Assurez-‐vous
de
ne
pas
en
payer
inutilement
après
la
résiliation
de
l’un
d’entre
eux!
avez
une
bonne
visibilité
sur
l’ensemble
de
l’information
liée!
Contrat
service
entretien
Contact
fournisseur
Articles
Objet
Contrat
électricité
Contrat
bâtiment
Litiges
Planning
Contrat
de
gardiennage
et
sécurité
Offres
concurrentes
43
www.software4contract.com
43
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
45. DEMARCHE COMMERCIALE
• DEMARCHE DU FOURNISSEUR
• APPEL D’OFFRE
• RECHERCHE SPECIFIQUE
• MARKET PLACE
• IDENTIFICATION D’UN BESOIN
• ETC.
http://guide-du-vendeur.fr/source/image_l.jpg
45
32
45
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
46. NON DISCLOSURE AGREEMENT
• NECESSAIRE AVANT TOUTE INFORMATION
CONFIDENTIELLE
• LE NDA LUI-MEME PEUT ETRE CONFIDENTIEL
• DEFINITION DE CE QUI EST CONFIDENTIEL ET
NE L’EST PAS
• UNILATERAL OU BILATERAL
• ATTENTION A LA DUREE DE VALIDITE (AU DELA
DES POURPARLERS)
http://assistantedirection.secondes.info/files/2011/09/4829537-rendu-3d-d-39-un-timbre-avec-confidentiel-l-39-encre-rouge.jpg
• A CONFIRMER DANS LE CONTRAT
46
33
46
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
47. MEMORANDUM OF UNDERSTANDING
• UNILATERAL (LETTRE D’INTENTION) OU BILATERAL
• PERMET D’ENTAMER LES NEGOCIATIONS DANS UN
UNIVERS DEFINI
• FORMALISE LES POINTS EN DISCUSSION ET LES PREACCORDS EVENTUELS
• ATTENTION: LE CONTRAT N’EST PAS ENCORE SIGNE…
• IMPORTANCE DE LA PRECISION DES TERMES POUR NE
PAS TROP S’ENGAGER
47
34
47
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
48. Définition de l’objet du contrat
•
!
Que veut le client ?
•
•
Cahier de charge
•
•
AS IS - TO BE
Bon de commande
Rôle du fournisseur
http://images.chefdentreprise.com/Images/Breves/Qualite-la-relation-client-fournisseur-Poste--Thumb47105-0.jpg
•
Demande de précisions
•
Définition du produit final 8
4
48
35
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
49. Rupture pré-contractuelle
•
Durée excessive des négociations
•
Rupture sans motif
•
Communication publique excessive
de la rupture
•
Préjudice:
•
Frais
•
Atteinte à la réputation
•
Pertes d’affaires
49
36
49
http://us.123rf.com/400wm/400/400/xalanx/xalanx0911/xalanx091100105/5906693-mad-affaires-dechirer-un-contrat-avec-ses-dents-isolee-sur-fond-blanc.jpg
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
51. LE CONTRAT
Source: P.Baeys et P. Steinman, Université de Genève, http://www.cougarpartners.com/
51
38
51
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
52. Attention aux types de contrats
!
A titre gratuit ou onéreux
Unilatéral (un seul s’engage - donation) ou
bilatéral (les deux s’engagent - vente)
commutatif (les deux connaissent
l’importance de leurs engagements) ou
aléatoire (peut dépendre d’un événement
imprévu)
52
52
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
53. L’EXECUTION DU CONTRAT
• Exécution de bonne foi
• Des avenants sont toujours possibles
• Réunions de suivi
• Passage au contrat suivant
53
39
53
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
56. « La négociation est, en dehors
du sexe, l’engagement le plus
fréquent et le plus
problématique entre deux
personnes et une relation
demeure entre deux activités» !
!
!
John Kenneth Galbraith.
56
56
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
57. Quatre conditions sont indispensables. Elles constituent les
principes fondamentaux de la négociation fructueuse selon le
concept d ́Harvard :!
!
1. Les personnes concernées doivent dissocier individus et
problèmes.!
2. Ce qui compte, ce sont les intérêts et non les positions.!
3. Il faut développer pour soi-même et aussi communément
avec les partenaires de négociation des alternatives qui
procurent des avantages aux deux parties.!
4. Toutes les personnes concernées doivent se mettre
d’accord sur des critères objectifs permettant de mesurer le
résultat de la négociation.
57
43
57
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
59. PREPARATION
QUEL EST LE RESULTAT ESPERE?
QUE CROYEZ-VOUS QUE VEUT L’AUTRE PARTIE?
QUEL STYLE DE NEGOCIATION ALLEZ-VOUS UTILISER?
QUELS SONT LES ALTERNATIVES?
QU’ACCEPTEZ-VOUS DE NE PAS OBTENIR?
QUELLE EST LA MEILLEURE PERIODE POUR NEGOCIER?
QUEL EST LE CONTEXTE EXTERIEUR?
CONNAITRE LE STYLE DE L’AUTRE PARTIE
QUELLES SOLUTIONS DE REPLI SONT POSSIBLES?
PREVOIR LE LIEU ET L’ENVIRONNEMENT (SANS TROP DE
PERTURBATIONS EXTERNES)
PENSER A UNE DATE BUTOIR.
PREPARE LE TABLEAU DE NEGOCIATION
45
59
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
61. RESULTAT ET BUT
•
WIN-WIN: ON VEUT
GAGNER TOUS LES DEUX
•
WIN-LOOSE: AMENERA
DES DIFFICULTES DANS
L’EXECUTION DU
CONTRAT QUI SERA
DIFFICILLEMENT
RENOUVELABLE
•
LOOSE-LOOSE: A EVITER
SOIGNEUSEMENT, JAMAIS
D’ACCORD A TOUS PRIX!
47
61
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
62. COMPORTEMENT
ON PEUT QUITTER LA
TABLE
RECOURS A L’AUTORITE
SUPERIEURE
USAGE DU SILENCE
MAIS PAS DE CRISE
PAS ARGUMENT AD
HOMINEM
PAS GAGNER DU TEMPS
REFUS DE NEGOCIER
48
62
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
63. DIALOGUE
•
POSER DES QUESTIONS
OUVERTES
•
•
•
•
ECOUTER VRAIMENT
•
N’OUBLIEZ JAMAIS LE BUT FINAL
REFORMULER
ETRE PROACTIF
ATTENTION AU LANGAGE NON
VERBAL
49
63
IMAGE: http://www.tobaccer.com/?module=newscmd=newsid=43
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
65. • Définition des
•
•
•
Source: http://www.selogerpro.com/zi/e3/32/67632.jpg
« documents
contractuels”
On n’interprète
un contrat que
lorsqu’il n’est pas
clair
Règles légales
d’interprétation
des contrats
Droit applicable
25
65
51
65
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
69. • Checklist
• Importance de chacune des clauses
• Négociabilité des clauses
29
9
• Importance économique655
69
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
70. IDENTIFICATION DES PARTIES
• Être précis
• Vérifier si le signataire
annoncé a le pouvoir de
signer
• Vérifier si le négociateur
est le signataire
• Attention au deuxième
tour de négociation
70
70
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
71. Qui est l’autre partie?
• Une société: est-elle
fiable, quelle est sa
réputation, le
signataire est-il connu?
• Un particulier: en tant
que commerçant ou
personne physique?
71http://gamersblogfr.files.wordpress.com/2012/06/anonymous.jpg?w=470
71
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
72. Date de signature
Le contrat démarre avant
la signature (lettre
d’intention p.e.)
Rétroactivité
Condition suspensive
Condition résolutoire
http://www.linternaute.com/argent/immobilier/maitriser-ses-charges-de-copropriete/image/date-anniversaire-contrat-est-moment-remettre-compagnies-concurence-obtenir-994183.jpg
72
72
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
73. • Important en cas
PREAMBULE
d’interprétation
• Définit pourquoi les
Parties ont signé le
contrat
• Trois phrases :
• Le client veut…
• Le fournisseur
s’engage à …
• Les parties veulent..
http://www.lanouvellerepublique.fr/var/nrv2/storage/images/contenus/
articles/2013/02/01/la-sensation-beckham-au-psg/24704292-1-fre-FR/
La-sensation-Beckham-au-PSG_reference.jpg
73
59
73
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
74. Type de contrats
•
Le contrat de gré à gré et le
contrat d’adhésion.
•
Le contrat à titre onéreux et le
contrat à titre gratuit.
•
Le contrat à exécution
instantanée et le contrat à
exécution successive.
•
Livraison de bien ou prestation de
services
•
•
Achat et licences
Titre du contrat
74
60
74
http://www.barreau-annecy.com/images/stories/contrats.jpg
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
75. • Fixe ou variable ?
• En tous les cas déterminé ou déterminable
• Paiements successifs ou en une fois ?
• A la livraison ou à la réception/acceptation
PRIX
• Intérêts de retard ?
• Lien entre payement et travail réalisé
• Sont compris:
– Livraison?
– jusqu’ou?
– Assurance?
33
75
61
75
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
76. CONTRATS INTERNATIONAUX
Si j’envoie mes
produits, serais-je
payé?
Si je paye, vais-je
recevoir les produits?
Résoud des problèmes de confiance
Positionne les banques comme arbitres
La LC est négociée en même temps que le contrat
76
62
76
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
78. PRIX
• Cette opération est-elle importante?
• Quid si on parle de délais de payement?
• Est-ce un marché important?
• Analyse de risque de l’autre partie?
• Assurances de risque?
• Risque de change?
• Votre situation de trésorerie?
39
78
64
78
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
79. OBJET DU CONTRAT
Description précise des biens ou services
Attention au vocabulaire !
79
65
79
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
80. OBJET du contrat
• Immeuble : hypothèque,
état des lieux,…
• Mobilier: saisie, propriété,
gage,…
• Propriété intellectuelle:
garantie de recours des
tiers, brevet, …
http://us.123rf.com/400wm/400/400/gunnar3000/gunnar30001103/
gunnar3000110300084/9011746-investir-cle-sur-le-concept-de-claviermontrant-des-affaires-financieres-investissement.jpg
80
66
80
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
82. DUREE
• Terme fixe ou
indéterminé
• Si indéterminé il
faut un moyen
d’en sortir
• Tacite
reconduction
• Que choisir?
40
82
68
82
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
83. TERRITOIRE CONCERNE
• Endroit de prestation du service
• Attention au droit social, à la législation sur les faillites,
et la propriété intellectuelle
• Choisir la loi applicable en fonction du territoire
concerné
• Importance pour des licences ou des clauses de
distributions
41
83
69
83
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
84. PROPRIETE INTELLECTUELLE
• Important pour toute
création
• Copyright vs. Droit d’auteur
• Pas de formalités vs.
formalités nécessaires pour la
protection
• Cession de droits ?
Source: http://digitallife.vanderbilt.edu/copyright2.jpg 84
42
70
84
• Régime applicable?
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
85. •
Quand ?
–
–
•
A la livraison
–
TRANSFERT DE
PROPRIETE
A la réception ?
Au moment de la
réception du paiement ?
Incoterms
43
85
71
85
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
90. TRANSFERT DE
LA PROPRIETE
• LIVRAISON ET RECEPTION
• La livraison veut-elle dire acceptation du bien?
49
• Prévoir une procédure de réception
90
76
90
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
91. CALENDRIER
• Prestations de services et « milestones »
• Paiement en fonction des tâches accomplies
• « Réunions de chantiers »
50
91
77
91
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
92. CALENDRIER - MILESTONES
Ligne du temps
• Avantages
– Loin des yeux loin du cœur !
– Nouveaux produits ou services
– Anticipation des problèmes
– Création d’un dossier pré-contentieux
92
78
92
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
93. VICES CACHES
• Défauts qui ne se voient pas à la livraison
• Seulement pour les livraisons de biens
• La responsabilité peut être exclue entre professionnels
52
79
3
• Possibilité de mises à jour 9ou de remédiations
93
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
94. ASSISTANCE TECHNIQUE
• Accord séparé
• Qui va fournir l’assistance?
• Maintenance assistance
• Est-ce votre métier?
• SLA !
94
80
94
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
96. • L'explosion de l’ensemble du secteur des services a complexifié les
offres, face aux attentes des clients qui demandent:
– Un engagement de service de la part de leurs fournisseurs
– Des contrats de service « profilés » et « sur mesure » et un
accompagnement pendant leur durée
– Des contrats de confiance avec des engagements clairs de moyens
et de résultats
– Des services traçables à la qualité mesurable
– Une réactivité dans le recouvrement des anomalies de
fonctionnement et une gestion prédictive des aléas
Source AFNOR
96
82
96
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
97. Qualité de service (QoS, Quality of Service)
Aptitude d'un service à répondre adéquatement à des exigences,
exprimées ou implicites, qui visent à satisfaire ses usagers. Ces
exigences peuvent être liées à plusieurs aspects d'un service : son
accessibilité, sa continuabilité, sa disponibilité, sa fiabilité, sa
maintenabilité, etc.
!
SLA (Service Level Agreement pour Accords sur la qualité de
service) est de son côté le contrat définissant les engagements du
fournisseur quant à la qualité de sa prestation, et les pénalités engagées
en cas de manquement. Cette qualité doit être mesurée selon des
critères objectifs acceptés par les deux parties. Exemple : temps de
rétablissement du service en cas d'incident.
97
83
97
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
98. • Pour fournir un service accepté par le marché les
fournisseurs doivent :
– Identifier les processus métiers critiques,
– Identifier les attentes clients en termes métiers,
– Traduire ces attentes en paramètres techniques
mesurables,
– Vérifier la pertinence des niveaux de services
attendus,
– Contractualiser, suivre, contrôler, corriger les SLA.
98
84
98
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
99. !
• les fournisseurs doivent éviter les écarts entre :
– Le service attendu par le client
– Le service voulu (compris) par le fournisseur
– Le service réalisé par le fournisseur
– Le service perçu par le client
• Suivre et atteindre un SLA n'a de sens que si le SLA est pertinent
en termes de perception du client
• Les moyens de l'atteindre (paramètres techniques individuels)
l'importent peu par rapport à sa perception du service rendu en
termes de processus métier
Source Afnor
99
85
99
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
100. EXEMPLES
# Heures de fonctionnement (accessibilité et maintenance planifiée)
# Durée du préavis pour les modifications pouvant affecter les
utilisateurs
# Disponibilité des services
# Pourcentage de temps durant lequel les services sont en cours
d'exécution
# Performances du système
# Récupération d'urgence
# Durée autorisée pour la récupération de chaque type de défaillance
186
00
100
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
101. FORMATION
• Peut être financièrement
intéressant
• A comparer avec les
prestations des tiers
• Core business?
57
187
01
101
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
102. CONFIDENTIALITE
• Indispensable dans de nombreux contrats
• A ne pas confondre avec la propriété
intellectuelle
• A ne pas confondre avec la nonconcurrence
• Doit couvrir les données, la
correspondance,…
• Fixer un délai après le contrat
• Respect de la vie privée
188
02
102
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
103. PARFAITE
INFORMATION
• Le fournisseur informe
son client
• Important pour le
fournisseur si le client
l’accepte
189
03
103
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
104. GARANTIE
• Important pour limiter la
responsabilité
• Garanties légales
• Garanties contre le recours des
tiers (propriété intellectuelle)
• Limiter le montant des
dommages et intérêts
60
190
04
104
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
105. EXONERATION
DE RESPONSABILITE
• Valables en principe
• Sauf si contraire à la loi
• Ne peut rendre le
contrat sans objet
61
191
05
105
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
106. Mise à disposition de personnel
# Définition de la mission
# Lien de subordination
# Respect des règles locales
# Outils à disposition
# Confidentialité
# Sécurité
http://investban.e-monsite.com/medias/images/consulting-4.jpg
192
06
106
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
107. PROTECTION DES
COLLABORATEURS
• Pas de débauchage du personnel
• Attention aux transferts de droits des employés
62
193
07
du fournisseur à leur société et au client
107
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
108. INEXECUTION
• Principe de base
– Restitution du bien et du
prix
– Dommages et intérêts
• Les causes de résiliation
pour inexécution doivent
être prévues
108
108
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
109. CAUSES
DE RESILIATION
• Inexécution d’une partie
• Impossibilité de respecter
•
le contrat malgré une
mise en demeure
Faillite,…
195
09
109
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
110. PENALITES
• Peuvent être
prévues pour
compenser
– un manque
– une insuffisance de
performance
– Un non respect de
délai
• Ne doivent pas être
65
196
10
110
excessives
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
111. FORCE MAJEURE
• Sont considérés comme cas de Force Majeure, tous
les événements répondant à une des conditions ciaprès :
– Imprévisibles
– Insurmontables
– indépendants de la volonté de la Partie chez qui ils
surviennent
– non dus ou non provoqués par la faute de la Partie
qui l’invoque.
111
111
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
112. CESSION DU CONTRAT
• Approbation
préalable ou
notification
préalable
• Responsabilité
conjointe
67
198
12
112
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
113. SOUS-TRAITANTS
• Préciser leur identité
• Approbation préalable des sous-traitants
• Définir les qualifications nécessaires
• Responsabilité solidaire
113
113
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
114. CLAUSE DES 4 COINS
• Documents avant la signature du contrat
• Documents après la signature du contrat
114
114
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
115. MEDIATION
• Médiation pour éviter un conflit
• Organiser des réunions périodiques
• Rendre la médiation obligatoire avant toute procédure
115
115
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
116. ARBITRAGE OU TRIBUNAUX ?
• L’arbitrage permet une résolution rapide
• Insérer une clause d’arbitrage
• Choisir les cours et tribunaux compétents
116
116
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
117. LOI APPLICABLE ET TRIBUNAL COMPETENT
• Choisir la loi en fonction du contrat
• Se faire aider si la loi choisie est inconnue
117
103
117
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013
118. !
$La négociation commerciale
n’est pas indépendante de la
négociation juridique,
chacune d’elle a un impact
économique
$Une bonne collaboration
entre le juriste et le chef
d’entreprise est essentielle
$Importance de la
connaissance de
l’environnement juridique
du contrat
118
118
Nego contractuelle v 2 septembre 2013 - 22 novembre 2013