5. I N S T I T U T O P A C Í F I C O
DEFENSA
DE LA
POSESIÓN
Julio E. Pozo Sánchez
(Coordinador)
Héctor Lama More
Martín Mejorada C.
Raúl Ravina Sánchez
Roxana Jiménez Vargas-Machuca
Emilio J. Balarezo Reyes
Julio E. Pozo Sánchez
Julio Martín Wong Abad
Jaime Abanto Torres
7. 7Índice
ÍNDICE
Presentación......................................................................................................... 15
Sobre los autores.................................................................................................. 19
PRIMERAPARTE
IMPORTANCIADELAPOSESIÓN
HéctorE.LamaMore
Laposesiónenlapropiedadyenelregistro
Problemáticaenlatransmisióninmobiliaria
I. Presentación................................................................................................ 26
1. El caso J. A. Suter. La propiedad sin posesión......................................... 26
1.1. Invasión y despojo............................................................................ 27
1.2. El juicio.............................................................................................. 27
1.3. Final................................................................................................... 28
2. Reflexiones y enseñanzas del caso; acerca de la necesidad de abordar
transversalmente los derechos sobre la posesión, la propiedad y el
registro, respecto de bienes....................................................................... 29
2.1. Posesión y propiedad....................................................................... 29
3. La publicidad: necesidad de proteger la apariencia jurídica en materia
de derechos reales....................................................................................... 30
3.1. Posesión y registro........................................................................... 31
II. La posesión como apariencia jurídica de un derecho real....................... 32
1. Influencia de la tesis posesoria de Savigny.............................................. 34
2. Influencia de la tesis posesoria de Ihering............................................... 35
8. 8 Defensa de la posesión
3. Diferencias.................................................................................................. 35
4. Finalmente................................................................................................... 36
III. Los riesgos en la dinámica de los derechos de propiedad...................... 37
1. Concepto y dinámica del derecho de propiedad..................................... 38
2. El título y modo en el derecho español.................................................... 38
3. El consensualismo en el derecho francés................................................. 40
4. El modelo registral en Alemania.............................................................. 41
5. En el derecho civil peruano actual............................................................ 44
6. Trasmisión y usucapión como modo de adquirir la propiedad............ 45
IV. Registro Público Inmobiliario................................................................... 47
V. La posesión y el Registro de la Propiedad................................................ 49
VI. Rol de la posesión frente a la propiedad y el registro. Problemática en la
transmisión inmobiliaria........................................................................... 52
VII. La posesión del bien, como medio de publicidad, puede desvirtuar la
“buena fe” del adquiriente......................................................................... 57
1. Regulación positiva de la diligencia ordinaria del adquiriente............. 60
VIII. Breves conclusiones.................................................................................... 61
IX. Bibliografía.................................................................................................. 62
SEGUNDAPARTE
LAACTUALDEFENSA
EXTRAJUDICIAL
MartínMejorada
Lacambianteposesión
La cambiante posesión....................................................................................... 67
9. 9Índice
RaúlRavina
¿Ojoporojo,dientepordiente?
Análisisdelamodificacióndelartículo920delCódigoCivil
I. Heterocomposición y autotutela............................................................... 78
II. El derecho de posesión.............................................................................. 82
III. La importancia de la defensa de la posesión........................................... 84
IV. Defensa posesoria....................................................................................... 86
V. Defensa extrajudicial de la posesión......................................................... 88
1. ¿Puede el poseedor despojado acudir al auxilio de la fuerza pública para
ejercer la defensa posesoria extrajudicial?............................................... 89
2. ¿Qué debe entenderse por actuar sin intervalo de tiempo?................... 90
3. Se puede repeler la fuerza que se emplee contra el bien......................... 94
4. Se aclara que el plazo para la defensa extrajudicial de la posesión se
contabiliza desde el conocimiento de la desposesión............................. 94
5. Se otorga un plazo de 15 días desde la toma conocimiento de la
desposesión................................................................................................. 95
6. El propietario de un inmueble sin edificación puede usar la defensa
posesoria extrajudicial contra un poseedor precario............................. 96
7. La Policía Nacional y las municipalidades podrán auxiliar al agraviado
despojado.................................................................................................... 96
8. No procede la defensa posesoria contra el propietario de un inmueble,
salvo que haya operado la prescripción regulada en el artículo 950 del
Código Civil................................................................................................ 97
VI. Bibliografía.................................................................................................. 98
10. 10 Defensa de la posesión
RoxanaJiménezVargas-Machuca
¡Defiéndaseustedmismo!
Laautotutelaposesorialuegodelamodificación
delartículo920delCódigoCivil
I. La posesión.................................................................................................. 101
II. Tutela posesoria.......................................................................................... 105
1. Defensa judicial de la posesión................................................................. 105
1.1. Acciones posesorias e interdictos................................................... 107
2. Defensa extrajudicial de la posesión......................................................... 109
2.1. Normativaanterioralamodificación(artículo920delCódigoCivil) 110
2.2. La modificación del artículo 920 del Código Civil. Sus alcances 112
III. Bibliografía.................................................................................................. 118
EmilioJ.BalarezoReyes
Ladefensaposesoria
Reflexionesjurídicassobreelartículo920delCódigoCivil,antesy
despuésdelaLeyN.º30230
I. Introducción............................................................................................... 121
II. La posesión en el Código Civil de 1984................................................... 123
III. La posesión y la defensa posesoria........................................................... 125
IV. El tratamiento de la defensa posesoria antes de la Ley N.º 30230......... 128
V. Análisis de las modificaciones propuestas por la Ley N.º 30230 en torno
a la defensa posesoria................................................................................. 129
VI. Lo que nos espera en materia de defensa posesoria............................... 132
VII. Conclusiones............................................................................................... 133
VIII. Bibliografía................................................................................................. 133
11. 11Índice
JulioE.PozoSánchez
Ladefensaextrajudicialdelaposesión
porpartedelEstado
I. Introducción............................................................................................... 135
II. Laposesiónysuimportanciaaefectosdesudefensa................................... 136
III. Mecanismos de defensa de la posesión a favor del Estado.................... 138
1. ¿Cuál es el plazo para repeler todo tipo de invasiones u ocupaciones
ilegales y recuperar extrajudicialmente los predios del Estado?........... 140
2. ¿Cuál es el plazo que deben tener los invasores u ocupantes ilegales
para poder iniciar las acciones de recuperación extrajudicial de los
predios del Estado?..................................................................................... 141
3. ¿Existe diferencia entra invasor y ocupante ilegal?................................. 142
4. ¿Es el Estado poseedor de todos los bienes de su propiedad?............... 143
IV. Reflexiones finales...................................................................................... 144
V. Bibliografía.................................................................................................. 144
TERCERAPARTE
ELDESALOJOCOMOMECANISMODE
DEFENSAPOSESORIA
JulioMartínWongAbad
Laposesiónprecariayeldesalojoporprecarioen
elIVPlenoCasatorio
I. Presentación................................................................................................ 149
II. El problema................................................................................................. 150
12. 12 Defensa de la posesión
III. El desalojo por precario: de proceso especial a proceso comodín......... 153
1. El objeto del proceso de desalojo.............................................................. 153
2. Las características del proceso de desalojo.............................................. 156
IV. Las razones de nuestra Corte Suprema.................................................... 158
V. Algunos de los problemas.......................................................................... 160
1. La eliminación del desalojo por vencimiento de contrato..................... 160
2. La “prescripción” del desalojo por precario............................................. 161
VI. Una propuesta de solución........................................................................ 163
VII. Bibliografía.................................................................................................. 166
JaimeDavidAbantoTorres
Eldesalojoporvencimientodelplazo
DelCuartoPlenoCasatorioalaLeyN.º30201:
entrelamuerteylaresurrección
I. Introducción............................................................................................... 169
II. Estado de la cuestión del Código Civil de 1984 hasta el Código
Procesal Civil.............................................................................................. 170
III. La transición hacia el Cuarto Pleno Casatorio Civil............................... 172
IV. Un nuevo orden: el Cuarto Pleno Casatorio Civil.................................. 174
V. La Ley N.º 30201: una luz de esperanza en medio del caos................... 178
1. Antecedentes legislativos........................................................................... 178
2. Comentarios................................................................................................ 179
2.1. Marco normativo incompleto......................................................... 180
2.2. La cláusula de allanamiento a futuro con firmas legalizadas....... 180
2.3. Confusión en el trámite................................................................... 181
13. 13Índice
2.4. ¿Cómo es el trámite en realidad?.................................................... 182
2.5. Comparación de los procesos de desalojo del Código Procesal
Civil y de la Ley N.º 30201.............................................................. 184
2.6. Críticas a la Ley 30201: una reforma apresurada.......................... 185
VI. Propuestas concretas para mejorar el estado de cosas actual................ 185
1. Los jueces deben adoptar medidas para acelerar los procesos sumarísimos 186
1.1. Citación a audiencia única en el auto admisorio.......................... 186
1.2. Dictado de resoluciones en la audiencia única............................. 187
1.3. Propiciar la conciliación judicial.................................................... 187
1.4. Admisión de medios probatorios de oficio................................... 187
1.5. Sentenciar el expediente en la audiencia....................................... 188
2. Es conveniente impulsar la conciliación extrajudicial y el arbitraje popular 188
3. Debe mejorarse las audiencias de los plenos casatorios......................... 189
VII. Conclusiones............................................................................................... 189
VIII. Bibliografía................................................................................................. 190
14.
15. Presentación 15
PRESENTACIÓN
El 2014 fue un año con muchos cambios y novedades para la pose-
sión, una de las instituciones jurídicas más importantes del derecho civil.
No solo nos dejó diversas resoluciones del Poder Judicial, que aplican,
enprimerainstancia,losprecedentesvinculantessobreposesiónprecaria
que dictó la Corte Suprema en su Cuarto Pleno Casatorio Civil, a fines
del 2013, sino que además vieron la luz varias normas que introdujeron
numerosos cambios en su regulación. En primer lugar, la modificación
que se introdujo con la Ley N.º 30199 al artículo 603 del Código Proce-
sal Civil, al permitir la posibilidad de solicitar, tras admitirse la demanda
de interdicto de recobrar, la posesión provisoria del bien; luego la Ley
N.º 30201, que introdujo la cláusula de allanamiento futuro del arrenda-
tario y el denominado “desalojo express”; y, finalmente, la Ley N.º 30230,
que modificó la defensa extrajudicial de la posesión.
Portalrazón,mepermitísugeriralcomitéeditorialdelInstitutoPací-
fico la posibilidad de publicar, dentro del paquete de la suscripción anual
de Actualidad Civil, un estudio monográfico dedicado íntegramente a la
posesión y su defensa. Como sabemos, la posesión es el sustrato material
de la propiedad y de otros derechos reales. Por ello, nuestro ordenamien-
tojurídicocontemplalaposibilidaddeprotegerlaatravésdedefensaspo-
sesorias judiciales y extrajudiciales, sea por medio de los interdictos, las
accionesposesorias,algunasaccionesdedesalojooaccionespenales,con
la finalidad de evitar la violencia, impidiendo que quien tiene derecho a
laposesiónrealicejusticiaconsupropiamano;o,demaneraexcepcional,
con el uso de la fuerza por el poseedor para repeler la perturbación o el
despojo de la posesión, con independencia del derecho a poseer.
La propuesta tuvo acogida y hoy ve la luz este volumen dedicado
íntegramente a la posesión y sus diversos mecanismos de defensa, desde
una óptica actual, doctrinaria y jurisprudencial. Para ello contamos con
la colaboración de los más destacados juristas en la materia —connota-
dos abogados en ejercicio y magistrados del Poder Judicial—, quienes,
16. Defensa de la posesión16
desde su propio punto de vista, comentan con minuciosidad cada uno de
los mecanismos que el ordenamiento vigente nos brinda para defender
la posesión.
El libro ha sido dividido en tres secciones y esto responde solo a ra-
zones didácticas dado que es imposible encasillar los mecanismos de de-
fensa de la posesión —como institución jurídica— bajo un determinado
título o capítulo.
Así, en la primera parte, sobre la importancia de la posesión en el
actual contexto, el profesor Héctor Lama More nos ofrece un panorama
completo, novedoso y transversal sobre esta institución. Una excelente
presentación antes de introducirnos al objeto del presente volumen.
La segunda parte está dedicada exclusivamente a la actual defensa
extrajudicial de la posesión. El profesor Mejorada nos ofrece un parti-
cular punto de vista y su posición respecto a un nuevo concepto de la
posesión, consecuencia del novísimo texto del artículo 920 del Código
Civil, introducido por la Ley N.º 30230.
Por su parte, los profesores Raúl Ravina, Roxana Jiménez y Emilio
Balarezocomentanlosaciertosydefectosquehatraídoconsigolarecien-
te modificación del artículo 920 del Código Civil en materia de defensa
posesoria extrajudicial. Sus análisis —valgan verdades— son de lo más
acuciosos. Se suma a esta sección un breve comentario del suscrito, pero
desdeunaópticadistinta:ladefensaextrajudicialdelaposesiónporparte
del Estado.
La tercera y última parte se titula “El desalojo como mecanismo de
defensa posesoria”. Esta sección ha buscado poner en la palestra la posi-
cióndedosdestacadosmagistradosdelPoderJudicialrespectoalaactual
aplicación del IV Pleno Casatorio Civil y las consecuencias, en ese con-
texto, de la entrada en vigencia de Ley N.º 30201 (que introdujo la cláu-
sula de allanamiento futuro del arrendatario). Así, sin dejar de reconocer
sus “buenas intenciones”, Julio M. Wong Abad critica con rigurosidad lo
resuelto por la Corte Suprema en el IV Pleno Casatorio Civil y su actual
aplicación. Por su parte, Jaime Abanto Torres escribe sobre la inutiliza-
ción de la pretensión de desalojo en caso de vencimiento de contrato de
arrendamiento tras la publicación del IV Pleno Casatorio.
Amigo lector, la mesa está a su disposición cual se tratara de un al-
muerzo cuyo plato principal es la “defensa de la posesión”: se encuentra
17. Presentación 17
usted frente a un banquete elaborado por los más destacados chefs en la
materia (en donde, por supuesto, me autoexcluyo). Buon appetito.
Julio Pozo Sánchez
Coordinador
Miembro del comité consultivo de Actualidad Civil
Lima, caluroso verano del 2015
18.
19. 19Sobre los autores
Héctor LAMA MORE
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Magíster en Derecho con mención en Derecho Civil por la
Pontificia Universidad Católica del Perú. Estudios concluidos
de Doctorado en Derecho por la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos. Profesor en la Universidad Nacional Mayor de
SanMarcos,enlaUnidaddePosgradodelaUniversidaddeSan
Martín de Porres y en la Academia de la Magistratura. Juez Su-
perior de la Corte Superior de Justicia de Lima.
Martín MEJORADA CHAUCA
Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Socio
del Estudio Rodrigo, Elías & Medrano. Es actualmente profesor
en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
del Perú y en la Universidad del Pacífico. Ha sido profesor en la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos.
Raúl RAVINA SÁNCHEZ
Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Socio
del Estudio Grau. Es actualmente profesor en las Facultades de
Derecho de la Universidad del Pacífico y de la Universidad Pe-
ruana de Ciencias Aplicadas. Ha sido profesor en la Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
SOBRE LOS AUTORES
20. 20 Defensa de la posesión
Emilio BALAREZO REYES
Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Actual-
mente es profesor de Derecho Civil en la Universidad de San
Martín de Porres y en la Universidad Privada del Norte.
Julio POZO SÁNCHEZ
Abogado con estudios concluidos de maestría por la Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos. Es actualmente profesor en la Facultad
deDerechodelaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.Hasido
profesor en la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, en la Universi-
dadTecnológicadelPerúyenlaUniversidadPrivadaNorbertWiener.
Miembro del Comité Consultivo de la revista Actualidad Civil.
Julio Martín WONG ABAD
Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Juez Supe-
rior de la Corte de Justicia de Lima. Presidente de la Octava Sala Con-
tenciosa Subespecializada en temas de Mercado. Profesor de la Aca-
demia de la Magistratura y del Instituto de Desarrollo Económico de
ESAN (IDE-ESAN).
Roxana JIMENEZ VARGAS-MACHUCA
Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Maestría en
Derecho Civil (culminada) por la Pontificia Universidad Católica del
Perú. Estudios de Doctorado en Derecho por la Universidad Nacio-
nal Mayor de San Marcos. Consejera en el Estudio Grau Abogados.
Profesora del curso de Derecho de Obligaciones de la Facultad de De-
recho de la Universidad de Lima, del curso de Responsabilidad Civil
en la Facultad de Derecho de la Universidad ESAN, en el Programa
de Especialización de Árbitros en Contratación Pública de la Univer-
sidad ESAN y en el curso de Responsabilidad Civil de la Maestría de
Derecho de la Empresa de la Universidad de Piura. Ha publicado di-
versos artículos en revistas nacionales y extranjeras. Ha sido Juez Su-
perior Titular en la Corte Superior de Justicia de Lima, representante
21. 21Sobre los autores
del Poder Judicial para llevar adelante el Proyecto Marco Tripartito
de Modernización del Sistema de Justicia, presidenta de la Comisión
de Capacitación de la Subespecialidad Comercial de la Corte Supe-
rior de Justicia de Lima, miembro de la Comisión de Capacitación del
Área Civil y presidenta de la Comisión encargada de la Conducción
delProcesodeEvaluaciónySeleccióndePeritosJudiciales2012-2013,
entre otros.
Jaime ABANTO TORRES
Abogado por la Universidad de Lima. Estudios de Maestría en
Derecho con mención en Derecho Constitucional de la Ponti-
ficia Universidad Católica del Perú. Juez Titular del Primer Juz-
gado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima.