Derecho Procesal funcional

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Derecho Procesal funcional

  1. 1. Propiedad: Jorge González Jorquera APUNTES DE DERECHO PROCESAL PROFESOR:Alfredo Pfeiffer Richter PARTE:DERECHO PROCESAL FUNCIONAL CAPITULO I EL PROCESO EN GENERAL: 1.-Introducción: Como se vio en su oportunidad,frente a un conflicto de intereses de relevancia jurídica,a falta o ante la imposibilidad de un acuerdo entre las partes,éstas deben recurrir ante un tercero imparcial,a fin de que éste escuche sus pretensiones,reciba las pruebas que puedan aportar en apoyo de sus alegaciones y resuelva en definitiva el conflicto a través de la sentencia.Este tercero imparcial es el Juez,quien toma conocimiento del asunto a través del proceso,el que concluye con la sentencia que resuelve el conflicto. 2.-Acepciones y sinónimos de la palabra proceso: Esta palabra es utilizada en muchos casos,tanto por la ley como por la jurisprudencia como sinónimo de otras que veremos a continuación e igualmente existen otras palabras que se utilizan como sinónimo de proceso. a)Autos: Esta palabra tiene tres acepciones diferentes: -como sinónimo de expediente o materialidad del proceso;(el artículo 200 del CPC habla de cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia a la C.A.,utilizando la expresión autos como sinónimo de expediente; -como uno de los tipos de resoluciones que contempla la ley;(el artículo 158 del CPC señala que "autos"es uno de los tipos de resoluciones judiciales); -como sinónimo de proceso(el artículo 92 del CPC al tratar de la acumulación de autos se está refiriendo a la acumulación de procesos); b)Expediente: Es la materialidad del proceso,vale decir,el legajo que se va formando con las diferentes actuaciones que se llevan a cabo en un proceso;en muchos casos se emplea la palabra "proceso"para referirse al expediente;así,como ejemplo podemos señalar el artículo 205 del CPC que al tratar del recurso de apelación dispone que si la C.A. estima que éste es inadmisible,devolverá "el proceso"al tribunal inferior,aludiendo a la devolución del expediente; c)Litigio o litis: Es el conflicto de intereses de relevancia jurídica que se trata de resolver a través del proceso;también se utiliza muchas veces la palabra litigio para referirse al proceso;así,por ejemplo,el artículo 1911 del CC,al tratar de la cesión de derechos litigiosos dice que existe este tipo de cesión cuando el objeto de ella es el evento incierto de la "litis",para referirse al evento incierto del proceso; d)Juicio: Es la opinión o dictamen que debe emitir el juez a través de la sentencia;se utiliza igualmente como sinónimo de proceso;así el artículo 385 del CPC al referirse a la confesión dispone que esta diligencia podrá solicitarse en cualquier estado del "juicio";además,la palabra juicio en muchos casos se utiliza como sinónimo de "procedimiento" y así el CPC habla de "juicio ordinario","juicio sumario",etc.para aludir al procedimiento aplicable al proceso; e)Pleito: Es el conflicto o litigio;también se utiliza como sinónimo de proceso;así el artículo 312 del CPC alude a las acciones y excepciones que sean el objeto fundamental del pleito; f)Procedimiento: Es la ritualidad conforme a la cual debe sustanciarse un proceso determinado;así existe un procedimiento ordinario,procedimientos especiales,procedimientos penales,etc. 3.-Definición: a)Etimológica: La palabra "proceso tiene su origen en las voces latinas "Pro-cedere",que significan "avanzar hacia algo".Conforme a ello podemos señalar que desde este punto de vista proceso es "el avance de 1
  2. 2. Propiedad: Jorge González Jorquera algo hacia un fin determinado". b)Definición de proceso judicial: Tanto en la doctrina nacional como en la extranjera existen numerosas definiciones de proceso judicial.Para nosotros es: Un conjunto sucesivo de actos,de las partes de un conflicto de relevancia jurídica,de ciertos terceros y del tribunal, desarrollados en forma progresiva ante este último,de acuerdo con las normas de procedimiento que la ley en cada caso señala,a través del cual el Juez desempeña la función jurisdiccional que le ha encomendado el Estado,cuyo ejercicio normalmente concluye con la dictación de la sentencia definitiva,en la cual éste consigna la solución del asunto controvertido. 4.-Naturaleza jurídica del proceso: Para determinar la naturaleza jurídica de este conjunto sucesivo de actos,los tratadistas del Derecho Procesal ha elaborado numerosas teorías,de las cuales sólo estudiaremos las más importantes en forma general: A)TEORIA DEL CONTRATO: Esta teoría se funda en los principios filosóficos de Rousseau relativos al contrato social,ya que se estima que la sujeción de la voluntad individual a la autoridad dentro del proceso tiene su origen en un contrato. Esta teoría,elaborada por los procesalistas franceses,no estima que el proceso mismo sea un contrato celebrado entre las partes,sino que han señalado que el fundamento de la obligatoriedad de las sentencias judiciales dictadas en los procesos tendría su origen en un contrato celebrado por las partes y que el proceso y la sentencia misma sería la forma como se cumpliría ese contrato. El supuesto de esta teoría,en cuanto a que existiría un acuerdo de voluntades entre las partes de someter un conflicto de relevancia jurídica al conocimiento de un tribunal para que éste resuelva a través del proceso dicha contienda es falso y sólo podría tener aplicación tratándose de asuntos sometidos voluntariamente a arbitraje,toda vez que la ley impone al demandado en los juicios civiles y al querellado o inculpado en los procesos penales,la obligación de someterse al proceso iniciado por la demanda en el primer tipo de asuntos o por la querella,denuncia o actuación de oficio del tribunal,en los procesos penales,radicando o teniendo su origen la autoridad del juez,así como la obligatoriedad de la sentencia que pronuncie en la ley. B)TEORIA DEL CUASICONTRATO: Esta teoría es igualmente de carácter civilista y mediante ella también se pretende explicar el origen del carácter obligatorio del proceso y no precisamente la naturaleza jurídica de éste,buscándose en este caso como fuente de la obligación el cuasicontrato,es decir,un hecho jurídico unilateral,voluntario, lícito,que genera obligaciones. El demandante llevaría a cabo un hecho jurídico lícito no convencional al recurrir ante un tribunal presentando su demanda y el demandado,al concurrir al juicio,igualmente realiza un hecho jurídico,lícito y no convencional que genera a su respecto un cuasicontrato y,consiguientemente,la obligación de aceptar el proceso judicial y la sentencia que se dicte. Es decir,conforme a esta teoría,si bien no existe un acuerdo de voluntades,existen declaraciones individuales de voluntad consistentes en concurrir ante el tribunal. Esta teoría adolece de los defectos inherentes al carácter civilista de la misma,no pudiendo explicar en forma clara,al igual que la teoría del contrato,el fundamento de la obligación respecto del demandado rebelde,así como la de los sometidos a proceso penal. C)TEORIA DE LA RELACION JURIDICA PROCESAL: Esta teoría fue formulada inicialmente el año 1868 por el jurista alemán Oskar von Bülow en su obra titulada "Teoría de las excepciones dilatorias y los presupuestos procesales",la que posteriormente fue complementada por otros autores,principalmente Hellwig,Kohler y Wach. Von Bülow señaló que el proceso no es una relación jurídica que tenga su origen en alguna de las fuentes de las obligaciones del derecho privado,sino que,por el contrario,es una relación o vinculación jurídica entre las partes y el juez,establecida por la ley y regulada por el derecho público,emanando consiguientemente el carácter obligatorio del proceso y de la sentencia no de un contrato o cuasicontrato,sino que del derecho público que lo establece de ese modo. La teoría en referencia a la época en que fue formulada,en que el derecho procesal se encontraba fundado en principios de derecho privado,vino a constituir una innovación trascendental y a partir de ella se va a producir la independencia del derecho procesal. Como von Bülow no precisó cuáles eran y entre quiénes se originaban los derechos y deberes en 2
  3. 3. Propiedad: Jorge González Jorquera la relación jurídica procesal,nuevos autores fueron complementando la teoría;así,en primer término fue Hellwig quien sostuvo que los derechos y deberes existen unicamente entre cada una de las partes individualmente consideradas y el juez,no existiendo derechos ni deberes entre las partes mismas,las que se vinculan entre si a través del juez. Posteriormente Kohler señaló que la relación procesal surge entre las partes unicamente,concibiéndola como vínculos recíprocos entre demandante y demandado. Por último,Wach,combinando las dos posiciones anteriores, señala que la relación jurídica procesal es un conjunto de derechos y deberes del juez frente a las partes de resolver las cuestiones necesarias para el progreso del juicio y de sentencia,de las partes entre si de comparecer,de ejercer sus facultades,etc. y de éstas con el juez,de acatar las resoluciones de éste. Es esta última concepción la que,con algunas modificaciones ha sido aceptada universalmente. Características de la relación jurídica procesal: (1)Es de carácter tripartita: Es decir,los vínculos existen entre el juez y cada una de las partes y entre estas últimas entre si; (2)Crea derechos y obligaciones: Como se señaló,el juez debe dictar las resoluciones correspondientes y las partes deben comparecer,ejercer sus facultades y acatar sus resoluciones. (3)Es de derecho público: El Juez ejercer una función pública,a través de las instituciones establecidas por el Estado para la solución de los conflictos; (4)Es autónoma: Existe en forma independiente de la relación jurídica sustancial,ya que se rige por leyes propias,sin perjuicio de no olvidar que su finalidad es la de resolver conflictos de derechos sustantivo; (5)Es compleja: Comprende un conjunto de derechos y deberes de los diferentes sujetos del proceso; (6)Es unitaria: Las diferentes relaciones recíprocas que se forman entre los sujetos se encuentran entrelazadas y encaminadas a un fin común que es la solución de la controversia; (7)Es dinámica y contínua: Porque se desarrolla en forma sucesiva y progresiva hasta llegar a la sentencia. D)TEORIA DE LA SITUACION JURIDICA PROCESAL: Esta teoría fue elaborada por el jurista alemán James Goldschmidt.Este autor señala que no es efectivo que exista la relación jurídica tripartita a que se refiere la teoría de la relación jurídica procesal de la cual nacerían derechos y obligaciones recíprocas entre el juez y las partes(es decir el conjunto de derechos y deberes del Juez frente a las partes de resolver las cuestiones necesarias para el progreso del juicio y de sentenciar,de las partes entre si de comparecer,ejercer sus facultades,etc y de éstas con el Juez de acatar las resoluciones de éste)ello por las siguientes razones: a)Por cuanto las obligaciones del juez de dar curso progresivo al proceso y de sentenciar no emanan de una relación jurídica de éste con las partes del juicio,sino que se funda en que éste ejerce una función pública -la jurisdicción-;el juez sólo cumple con las funciones que le impone la ley,al igual como lo hace toda persona que desempeña una función pública; b)Las partes deben acatar las resoluciones del juez no porque exista entre ellas y éste algún vínculo jurídico del cual nazca esa obligación,sino que porque la ley así lo dispone; c)Tampoco existe una relación jurídica entre las partes de la cual surjan derechos y obligaciones recíprocas; Señala este autor que cuando se inicia un proceso,el demandante no presenta su demanda a fin de que se dicte una sentencia que resuelva el conflicto de relevancia jurídica,sino que lo hace con la finalidad de obtener que se dicte una sentencia que le sea favorable,es decir,que acoja su pretensión.Lo mismo cabe señalar respecto del demandado,quien al contestar la demanda lo hace con la finalidad de que se acoja su pretensión en orden a que esa demanda sea rechazada. Para obtener esta sentencia favorable,cada parte tiene expectativas,posibilidades y cargas: Por expectativas entiende las esperanzas de cada una de las partes de obtener ventajas procesales frente al contrincante,sin necesidad de realizar alguna actuación,como por ejemplo la expectativa de que esa contraparte no se defienda convenientemente,que no haga uso oportuno de los recursos legales,que no aporte las pruebas pertinentes,etc. 3
  4. 4. Propiedad: Jorge González Jorquera Por posibilidades alude a las esperanza de cada parte de obtener ventajas sobre la otra por realizar convenientemente un acto procesal propio;así el demandante debe fundar correctamente sus pretensiones y el demandado oponer y alegar las excepciones o defensas adecuadas; Por cargas:considera todas aquellas actuaciones que las partes deben llevar a cabo en su propio interés,a fin de evitar un perjuicio procesal;así,el tener que contestar una demanda no es un obligación del demandado,sino que una carga que pesa sobre él. En síntesis Goldschmidt estima que en el proceso no existe una relación jurídica entre las partes,sino que durante la secuela del mismo ellas se encuentran en una situación jurídica o ubicación dentro del proceso,la que va variando constantemente a través de las ventajas que a una u otra se le presenten y a la actitud que ellas asumen.Existe la posibilidad de obtener una sentencia favorable o no,según si la parte libera o no convenientemente las cargas y según si aprovecha o no convenientemente las circunstancias favorables. Es decir,la situación jurídica es el estado de esperanza en que se encuentra una persona de obtener la dictación de una sentencia favorable. Importancia de esta teoría: La máxima contribución de esta teoría se encuentra en la creación del concepto de carga procesal,lo que logra explicar adecuadamente las actuaciones de las partes en el proceso,desvinculándolas del concepto de obligación,el que presupone la existencia de alguna sanción específica por su incumplimiento o la posibilidad de exigir el cumplimiento forzado de la misma. En esta forma,si el demandado no contesta la demanda,no significa que no esté cumpliendo con alguna obligación que pesa sobre él,sino que simplemente que no está evacuando una carga procesal,lo que puede perjudicar su situación jurídica en el proceso. Nota: La teoría de la relación jurídica procesal,complementada por la de la situación jurídica en lo referente a la carga procesal es la que se sostiene en la actualidad. 5.-FINES DEL PROCESO: Como señalamos al definir el proceso,el fin último de éste es el de resolver una contienda de relevancia jurídica a través de la sentencia definitiva con la cual éste concluye. Aparte de este fin de carácter general,el proceso cumple además los siguientes fines específicos: a)Como garantía individual: El proceso protege y defiende al individuo del abuso de autoridad por parte del juez,de la prepotencia de los acreedores,de la venganza de los afectados,así como de las argucias de los deudores. El proceso como garantía individual favorece tanto a los acreedores como a los deudores,a querellantes e inculpados,al establecer los mecanismos necesarios para que cada uno de ellos pueda hacer valer los derechos que cree que le asisten. En materia penal tiene especial relevancia esta garantía en lo que se refiere el inculpado o procesado,quien tiene el derecho constitucionalmente consagrado a ser juzgado en un "debido proceso". b)Como garantía de paz social: La existencia del proceso judicial permite solucionar pacíficamente las controversias de relevancia jurídica que surjan entre los miembros de la sociedad;permite el afianzamiento de la paz social en la vida en común. c)Como instrumento: Desde este punto de vista el proceso permite al juez tomar debido conocimiento de las alegaciones de las partes,así como de las pruebas en las cuales afirmen sus pretensiones,para poder en definitiva resolver la contienda aplicando el derecho sustantivo. 6.-LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Como señalamos anteriormente,la teoría de los presupuestos procesales fue elaborada por Oskar von Bülow en su obra "Teoría de las excepciones dilatorias y presupuestos procesales,la que posteriormente ha sido aceptada por la generalidad de la doctrina. Por presupuestos procesales debemos entender todos aquellos elementos que son indispensables tanto para la existencia del proceso mismo,como para la validez de éste. Acorde con lo expuesto,es necesario distinguir entre presupuestos procesales de existencia y presupuestos procesales de validez. 4
  5. 5. Propiedad: Jorge González Jorquera A)PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA: (1)Un órgano jurisdiccional: Es decir,la existencia de un juez que se encuentre legalmente instalado y habilitado para el ejercicio de la función jurisdiccional.A este presupuesto ya nos hemos referido al tratar del Derecho Procesal Orgánico. (2)Un conflicto de relevancia jurídica: Ella está constituida por las pretensiones del demandante contenidas en su demanda y las del demandado formuladas en su contestación; (3)Existencia física o legal de las partes: El conflicto necesariamente debe producirse entre partes; La ausencia de cualquiera de los tres presupuestos procesales antes señalados trae aparejada la inexistencia del proceso,con todas las consecuencias que ello trae consigo,en especial la que todas las actuaciones realizadas en el proceso,así como la sentencia misma,carecerán de valor. Nuestra legislación no contempla en forma específica la manera de reclamar la inexistencia,pero la jurisprudencia ha señalado que ello debe hacerse por vía de la excepción perentoria,es decir,de aquella defensa que ataca el fondo de la pretensión del demandante;ello debe efectuarse cuando la persona que ganó un proceso que adolezca de uno de estos vicios quiera obtener el cumplimiento de lo resuelto en dicho proceso. B)PRESUPUESTOS DE VALIDEZ: (1)La existencia de un tribunal competente: Es decir,el proceso debe haberse sustanciado ante un tribunal competente conforme a las normas que estudiamos anteriormente; (2)La capacidad de las partes: El juicio adolecerá de nulidad si el demandante o demandado carecen de capacidad para comparecer en juicio; (3)El cumplimiento de las formalidades legales: Para que la relación procesal sea válida,es necesario que se cumplan las formalidades que la ley en cada caso establece,conforme al procedimiento aplicable según la naturaleza del asunto controvertido,el que como vimos contempla una fase de discusión,una de prueba y una de sentencia. Si no se cumple con los presupuestos procesales de validez,la ley contempla diferentes formas para subsanar los vicios,medios que pueden ser ejercitados de oficio o a petición de parte. Actuación de oficio: El juez puede adoptar las siguientes medidas,según los casos: (a)Puede no dar curso a la demanda que no contenga los requisitos establecidos en los tres primeros números del artículo 254 del CPC,esto es,designación del tribunal ante el cual se presenta la demanda e individualización del demandante y del demandado; (b)Puede no dar curso a los escritos en los cuales no se haya constituido patrocinio o no se haya constituido mandatario judicial,en aquellos casos en que la ley así lo exige,conforme a los artículos 1 y 2 de la ley 18.120; (c)El juez puede corregir los errores que observe en la tramitación del juicio y tomar las medidas tendientes a evitar la nulidad del procedimiento (art.84).Así,por ejemplo,si se ha seguido un juicio adelante y el juez advierte que no se ha notificado legalmente alguna resolución a una de las partes,de oficio puede retrotraer el proceso al estado de practicarse esa notificación. (d)El juez puede de oficio declarar su incompetencia absoluta para conocer del asunto; Actuación a petición de parte: (a)Las incidencias de nulidad procesal:las partes en cualquier momento pueden alegar la nulidad de actuaciones,con las limitaciones que en cada caso establece la ley para evitar la mala fe (arts. 80,83,84 y 85) CPC); (b)Las excepciones dilatorias,que son aquellas defensas que puede oponer el demandado y que miran a la corrección del procedimiento y no al fondo de la acción deducida,como por ejemplo la incompetencia,incapacidad de la parte,ineptitud del libelo,etc. (c)las partes pueden deducir el recurso de casación en la forma,cuando se ha omitido algún trámite que la ley señala como esencial o por haberse incurrido en algún otro vicio específico (arts.768 en relación con arts.789,795 y 800 del CPC). I.-LAS PARTES DEL PROCESO 5
  6. 6. Propiedad: Jorge González Jorquera A)CUESTIONES GENERALES: 1.-Concepto: Son los sujetos entre los cuales se produce la contienda o conflicto de relevancia jurídica y son conocidas con el nombre de demandante y demandado en el juicio civil y como querellante o querellado o procesado en las causas criminales. Como vimos al tratar de los presupuestos procesales,la presencia física o legal de las partes es requisito de existencia del proceso;por existencia física debemos entender el hecho de que las partes se apersonen en el juicio y por existencia legal de ellas en el proceso,el que al menos hayan sido notificadas de la existencia de la demanda. Por otra parte,la capacidad de las partes es requisito de validez de la relación procesal. 2.-Clasificación: Se distingue entre las partes directas del proceso o partes propiamente tales y las indirectas o terceros. A)Partes directas: Son aquellas que inician la contienda,entablando la acción correspondiente o que se ven obligadamente sometidas a la relación procesal por haberse dirigido la acción en su contra o,por cuanto,por expresa disposición de la ley deben asumir el papel de demandantes o demandados,so pena de incurrir en las sanciones que ella misma consagra. Del concepto señalado se deduce que existen las siguientes clases de partes directas: a)El demandante y el querellante,que son aquellas personas que al deducir su demanda o querella dan origen al proceso,provocando el ejercicio de la jurisdicción de parte del tribunal; b)El demandado y el querellado o procesado que son aquellos en contra de quienes se deduce la acción y que para poder defender convenientemente sus derechos tienen la carga de comparecer al proceso; c)El demandante forzado,que es aquella persona que,aun cuando es titular de la acción que entabla el demandante propiamente tal,no acciona voluntariamente,sino que debe comparecer por solicitarlo el demandado dentro del plazo para contestar la demanda. Por ejemplo,una persona que ha sido designada heredero por testamento deduce acción de petición de herencia en contra de otra persona,a la cual se le otorgó la posesión efectiva de la herencia conforme a las reglas de la sucesión intestada.Si los herederos designados en el testamento son varios,el demandado puede solicitar,conforme al artículo 21 del CPC,que la demanda se ponga en conocimiento de estos otros,a fin de que ellos adhieran o no a la demanda,ya que de no ejercer el demandado este derecho,posteriormente podría deducirse una nueva demanda en su contra por los otros herederos,ya que el primer juicio no les afectaría por no haber sido partes en él. En este caso,si las personas adhieren a la demanda,se transforman en partes directas;si dentro del plazo para contestar la demanda señalan que no desean adherirse,caducan sus derechos;si nada dicen,les afectará el resultado del proceso sin nueva citación;en todo caso si no comparecen en ese momento,pueden hacerlo posteriormente,durante la secuela del juicio,pero en ese caso deben aceptar lo obrado. d)El demandado forzado: Es aquella persona que sin ser demandado directo se ve obligado a comparecer en juicio a defender los derechos del demandado;el ejemplo típico de este tipo de partes se encuentra en el procedimiento de citación de evicción;cuando el comprador de una cosa es afectado por una demanda que se interpone en su contra respecto de la cosa vendida,tiene el derecho de solicitar se cite a la persona que le vendió la especie,a fin de que ésta lo defienda,adquiriendo esta última el carácter de demandado; B)Partes indirectas o terceros:(arts. 22 a 24 CPC) Son aquellas personas que se presentan voluntariamente al proceso,después de la iniciación de éste,por tener pretensiones en el mismo,lo que pueden hacer presente en cualquier estado del juicio respetando lo obrado.Estos terceros se verán afectados por las resoluciones que se dicten en el proceso al igual como las partes principales. La ley distingue tres clases de terceros: a)Terceros coadyuvantes: Son aquellos que tienen un interés directo en el resultado del juicio,armónico con el de la parte demandante o de la demandada.Así,por ejemplo,el acreedor de un demandante en un juicio 6
  7. 7. Propiedad: Jorge González Jorquera reivindicatorio puede tener interés directo en que éste gane el juicio,ya que de ese modo dispondrá de más bienes en los cuales hacer efectivo su crédito.Lo mismo sucede a la inversa,si al demandado quiere privársele de algún bien sobre el cual un acreedor suyo puede hacer valer su acreencia. Existirá interés actual,siempre que se encuentre comprometido un derecho y no una mera expectativa. Para que una persona puede ser aceptada en un proceso en calidad de tercero coadyuvante su petición en ese sentido deberá tramitarse incidentalmente; b)Terceros excluyentes: Son aquellos que tienen derechos incompatibles con los del demandante y demandado sobre la cosa litigiosa,como por ejemplo si él sostiene ser dueño de la cosa que ha originado la acción reivindicatoria deducida por el demandante contra el demandado. c)Terceros independientes: Son aquellas personas que tienen un interés en el asunto independiente del que tiene el demandante y el demandado,pero no incompatible,a quienes puede afectar el resultado del juicio;por ejemplo en un juicio reivindicatorio el tercero alega que él tiene sobre la cosa el derecho de usufructo. 3.-Pluralidad de partes: La ley permite que haya pluralidad tanto de partes directas como de indirectas,lo que se funda en razones de economía procesal y,además en evitar la posibilidad de que se dicten sentencias contradictorias. (a)Pluralidad de partes directas: El artículo 18 del CPC señala que en un mismo juicio podrán intervenir como demandantes o demandados varias personas en los siguientes casos: (1)Cuando varios demandantes deduzcan una misma acción: Así,en el caso de que varias personas hayan sido instituidas herederas en un testamento que no fue considerado al otorgarse la posesión efectiva de la herencia a un tercero,todos esos herederos testamentarios podrán deducir conjuntamente la acción respectiva en contra del falso heredero. (2)Cuando las acciones emanan de un mismo hecho: Por ejemplo,se deduce una demanda de indemnización de perjuicios causados a consecuencias de un choque automovilístico en que falleció uno de los conductores,conjuntamente por los padres y por la viuda,por el daño moral sufrido por cada uno de ellos,así como por el propietario del vehículo que conducía el occiso,por el daño material causado al automóvil; (3)Siempre que se proceda por muchos o en contra de muchos,en los casos que autoriza la ley: Como ejemplo típico podemos señalar los casos de la solidaridad activa y pasiva,en que los acreedores solidarios demandan al deudor o un acreedor demanda a varios co-deudores solidarios. NORMAS APLICABLES EN CASO DE PLURALIDAD DE PARTES: A fin de evitar que los procesos se entraben debido a las actuaciones de muchas partes en forma independiente,la ley ha establecido las siguientes normas: a)Sin son dos o más las partes que entablan demanda deduciendo las mismas acciones,conforme al artículo 19 del CPC deberán obrar conjuntamente,designando a un procurador o apoderado común que los represente.La misma norma se aplica al caso de que sean varios los demandados y todos ellos opongan idénticas excepciones o defensas.Lo anterior,salvo que exista incompatibilidad de intereses (art.20 inc.2). b)Si las acciones de los demandantes o las excepciones de los demandados son diferentes entre si,cada uno de ellos podrá actuar separadamente,salvo que la ley señale expresamente lo contrario (art. 20 inc.1); c)En el caso de los demandantes forzados que adhieren a la demanda,deberán designar procurador común con los demandantes originales en el plazo que el tribunal señale (art.21); d)Tratándose de terceros excluyentes y terceros independientes,éstos deberán actuar por procurador común con el demandante o demandado,según el caso,lo que en realidad constituye un absurdo,dada la diferencia de intereses.La ley lo estableció de este modo porque el legislador vio con malos ojos esta institución. En todo caso debe tenerse presente que estos terceros podrán accionar en juicio separado,lo que será lo normal,dadas las trabas indicadas. e)Tratándose de terceros coadyuvantes,éstos para ser aceptados como tales,deberán someter su petición a tramitación incidental;es decir,se dará traslado y con lo que conteste la parte resolverá el tribunal,a menos que sea necesario recibir a prueba respecto del interés actual invocado por el 7
  8. 8. Propiedad: Jorge González Jorquera tercero;una vez reconocido como tal,deberán designar procurador común. Sin perjuicio de lo antes señalado,de acuerdo con el artículo 16,cualquiera de las partes representada por procurador común,que no se conforme con las gestiones de éste,podrá efectuar separadamente las alegaciones que estime pertinentes,pero sin entorpecer la marcha del juicio y haciendo uso de los mismos plazos que el procurador común y podrá interponer los recursos que estime pertinentes en contra de las resoluciones que recaigan en sus presentaciones,así como respecto de las sentencias interlocutorias y definitivas que se dicten. B)LA CAPACIDAD DE LAS PARTES: (I)Cuestiones generales: 1.-Como señalamos al enunciar los presupuestos procesales,la capacidad de las partes constituye un elemento o presupuesto de validez de la relación procesal. Los Códigos de Procedimiento no han señalado alguna definición ni menos han reglamentado la capacidad de las partes en el proceso,sino que se limitan a referirse a ella,dando por entendido que esta capacidad es la jurídica,es decir,la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones y ejercitarlos,regulada por el derecho civil. En el Derecho Procesal se distingue entre capacidad para ser parte en el proceso y capacidad para comparecer en juicio, recibiendo esta última el nombre de capacidad procesal.La primera viene a ser la capacidad de goce y la segunda la capacidad de ejercicio a que se refiere la legislación civil. 2.-Capacidad para ser parte: Puede ser parte de un proceso toda persona natural o jurídica,así como determinados entes de creación jurídica a los cuales la ley les reconoce esta capacidad,como por ejemplo la herencia yacente. En consecuencia,no podrá ser parte en un juicio un ser que no sea persona,salvo los casos de excepción ya referidos y de este modo no podrán ser parte los animales,las cosas,las asociaciones sin personalidad jurídica. 3.-Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal: Es la aptitud personal que la ley ,exige de un sujeto para que éste pueda comparecer en juicio como demandante,demandado o tercero y viene a ser constitutiva de la capacidad de ejercicio en el ámbito procesal. Las personas que carezcan de capacidad procesal,sólo podrán intervenir en un proceso a través de su correspondiente representante legal.Así,los incapaces absolutos jamás podrán comparecer validamente en juicio por si mismos,sino que deberán actuar a través de su representante legal;lo mismo rige para los incapaces relativos,cuando no cuentan con la autorización correspondiente o no actúen en los casos en que la ley los autoriza y consiguientemente les otorga capacidad,como los menores adultos,respecto de su peculio profesional. Tratándose de personas jurídicas,dada la naturaleza de las mismas,las que obviamente no pueden comparecer por si mismas,el art. 8 del CPC dispone que el gerente o administrador de ellas se entenderá expresamente autorizado para litigar a su nombre. NOTA: En todo caso,debe tenerse presente que la capacidad procesal a que nos hemos referido,si bien es indispensable para que una persona pueda actuar por si o en representación de otra como parte de un proceso,ella no basta por si sola,toda vez que,por norma general,deberá actuar patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y además representada por alguna de las personas a las cuales la ley autoriza para desempeñar las funciones de procurador o mandatario judicial,,si la parte no reviste esas calidades,como veremos a continuación. (II)La comparecencia de las partes ante los tribunales: Como señalamos precedentemente,no basta tener capacidad de ejercicio para poder actuar ante los tribunales,sino que además se requiere del "jus postulandi",que es la aptitud que la ley sólo reconoce a aquellas personas a quienes estima capacitadas para actuar ante los tribunales,tanto en asuntos contenciosos como no contenciosos.Así el artículo 5. del CPC señala que "toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como representante de otra,deberá hacerlo en la forma que determine la ley". La forma que determina le ley es la exigencia de la designación de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión como patrocinante,así como la designación de un mandatario judicial que represente a la parte en el juicio;el nombramiento de apoderado puede recaer sobre la misma persona del abogado patrocinante como sobre alguna de las otras que señala la ley y que veremos más adelante. 8
  9. 9. Propiedad: Jorge González Jorquera Este jus postulandi tiene su razón de ser en que,para poder llevar a cabo las diferentes actuaciones que requiere el proceso,así como para poder fundar las partes convenientemente sus alegaciones conforme a derecho,requieren de la intervención de personas que tengan los conocimientos técnicos necesarios y puedan asesorar convenientemente a las partes. El jus postulandi comprende los dos aspectos señalados,los que veremos en detalle a continuación: EL PATROCINIO DE ABOGADO: 1.-Concepto: Es un mandato por el cual la parte de un proceso o gestión no contenciosa encomienda a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión la defensa de sus pretensiones ante los tribunales de justicia. Es decir,el abogado patrocinante será aquel profesional que estudiará el asunto que interesa a la parte y planteará las alegaciones y defensas que estime convenientes para las pretensiones de ese mandante.El abogado patrocinante responde civil,penal y disciplinariamente por las faltas en que incurra y además pecuniariamente en algunos recursos. 2.-Obligación del patrocinio: El artículo 1 de la ley 18.120 señala que "La primera presentación de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la República,sea ordinario,arbitral o especial,deberá ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión".Por abogado habilitado debe entenderse todo aquél que además de tener el título correspondiente haya pagado la patente municipal y no se encuentre suspendido del ejercicio profesional. 3.-Forma de constituir el patrocinio: De acuerdo con el artículo 1 inciso 2. de la ley 18.120,el patrocinio se constituye por el hecho de colocar un abogado su nombre,apellidos y domicilio,así como su firma en el escrito correspondiente.En la práctica en el escrito mismo se coloca un apartado denominado "otrosí"en el que se expresa que se designa abogado patrocinante a tal persona,la que firma la presentación junto con la parte. Si bien la ley exige que el patrocinio se constituya en la primera presentación que se efectúe,ello no significa que posteriormente la parte no vaya a poder sustituirlo,ya que puede hacerlo en cualquier momento presentando un nuevo escrito designando nuevo patrocinante. En todo caso el patrocinio vigente servirá para todo el proceso,salvo en los recursos de queja y casación en que se exige que nuevamente se efectúe la designación de patrocinante de esos recursos.En estos casos se puede designar nuevamente al mismo patrocinante,porque lo que la ley desea este que éste acepte expresamente el contenido del escrito respectivo,toda vez que si el recurso es desestimado se establecen sanciones para el patrocinante. Sanción: En caso de que se omita la designación de abogado patrocinante,el artículo 1. inciso 2. de la ley 18.120 señala como sanción que el escrito se tendrá por no presentado para todos los efectos legales,lo que constituye una drástica sanción,especialmente si se considera que existen plazos para la presentación de los escritos.Además,en contra de esta resolución que tiene por no presentado el escrito la ley señala que no procederá recurso alguno. 4.-Conclusión del patrocinio: Una vez constituido el patrocinio,éste durará para todo el proceso,salvo que se produzca alguna de las siguientes circunstancias que le ponen término: a)Renuncia: El abogado patrocinante tiene el derecho de renunciar a ese patrocinio en cualquier momento;si se produce esa renuncia,para que ella produzca sus efectos,es necesario que el abogado la ponga en conocimiento de la parte mediante la correspondiente notificación y que transcurra un plazo de quince días,si la parte es notificada en la comuna asiento del tribunal,dieciocho si es notificada dentro del territorio del tribunal pero fuera de la comuna asiento de éste o este último plazo más el aumento que señala la tabla de emplazamiento si la notificación se efectúa fuera del territorio jurisdiccional del tribunal;mientras no se practique la notificación y no transcurra el plazo indicado el abogado conserva la responsabilidad en la conducción del proceso,salvo que la parte nombre antes a un reemplazante; b)Revocación: Si el patrocinio concluye por revocación,la designación del nuevo patrocinante deberá efectuarse en el mismo escrito.La ley no exige que la parte comunique previamente esta revocación al primer 9
  10. 10. Propiedad: Jorge González Jorquera abogado,pero por razones éticas un abogado antes de asumir un patrocinio en estas condiciones debe conversar previamente con el otro,debiendo especialmente preocuparse de que los honorarios de aquél. c)Fallecimiento del patrocinante: Si el patrocinio concluye por fallecimiento del abogado,la parte deberá proceder a la designación de un reemplazante en la primera presentación que efectúe ante el tribunal;si así no lo hace este nuevo escrito se tendrá por no presentado para todos los efectos legales. Además de los tres causales anteriores,cabe señalar que el patrocinio concluye con la terminación del proceso. 5.-Funciones del abogado patrocinante: Cuando un abogado asume sólo el patrocinio de un proceso y no la representación de la parte,en términos generales le corresponde llevar la defensa,pero los escritos mismos son presentados bajo la sola firma del procurador o mandatario,quien es además la persona que asiste a los comparendos y demás diligencias del proceso. Por otro lado,ante las Cortes de Apelaciones y Ante la C.Suprema los alegatos sólo pueden efectuarlos los abogados patrocinante.Excepcionalmente se permite el alegato de los postulantes al título de abogado que se encuentren haciendo la práctica correspondiente pero sólo en causas patrocinadas por la Corporación de Asistencia Judicial. 6.-Casos en que el patrocinante puede asumir la representación de la parte: Actualmente el artículo 1 inciso 3. de la ley 18.120 permite que el abogado patrocinante asuma el carácter de representante o mandatario judicial de la parte en cualquier trámite del juicio.Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de aquellos casos en los cuales la ley exige la comparecencia personal de la parte misma y en aquellos en que la ley expresamente dice que el trámite debe ser realizado por el apoderado. 7.-Excepciones a la obligatoriedad de patrocinio: El artículo 2. incisos 9 y siguientes de la ley 18.120 establece los siguientes casos de excepción: a)En aquellos territorios jurisdiccionales en que el número de abogados en ejercicio sea inferior a 4,lo que deberá ser determinada por la C.A. respectiva; b)Solicitudes de pedimentos mineros; c)Juicios de Policía Local,salvo indemnizaciones por daños en choque por monto superior a dos UTM; d)Juzgados de menores; e)Arbitros arbitradores; f)Causas ante I.I.,salvo que sean de cuantía superior a dos UTM y se disponga el patrocinio de abogado por resolución fundada; g)Contraloría; h)Causas electorales; i)Recursos de amparo y protección; j)Denuncias criminales; k)Solicitudes aisladas,como peticiones de certificados,de copias,etc. l)En aquellos casos en que el juez autorice a la parte para defenderse personalmente atendida la cuantía y naturaleza del asunto,sin perjuicio de poder exigirle patrocinio en cualquier momento. EL MANDATO JUDICIAL 1.-Concepto: Es un contrato por el cual una persona encarga a otra que la represente ante los Tribunales de Justicia en algún proceso o gestión no contenciosa. 2.-Características: Como es constitutivo de un contrato de mandato,en términos generales participa de las características del mandato civil,con las siguientes particularidades o diferencias: a)Debe extenderse en alguna de las formas precisas que señala la ley (art.6.CPC y 29 ley 18.092) Estas formas son las siguientes: (1)Por escritura pública: Lo normal es que la escritura pública se otorgue ante un Notario;sin embargo,como se vio en su oportunidad,estas escrituras igualmente pueden otorgarse ante un Oficial del Registro Civil en aquellas comunas que no sean asiento de Notario.Estos mandatos otorgados por escritura pública pueden 10
  11. 11. Propiedad: Jorge González Jorquera referirse a un proceso determinado o en general a cualquier proceso actual o futuro; (2)Mediante acta extendida ante un juez de letras o un árbitro: Esta forma no es de mucha utilización ante los juzgados de letras;sin embargo se utiliza en algunas ocasiones,como por ejemplo en aquellos procedimientos en que la contestación de la demanda se efectúa en un comparendo,caso en el cual muchas veces se otorga el mandato en ese comparendo,de lo que queda constancia en el acta que se levanta. En los procedimientos arbitrales es más utilizado,especialmente tratándose de juicios de partición,en los cuales normalmente en el primer comparendo que se celebra se deja constancia de los mandatos que otorgan las partes; (3)Declaración escrita del mandante,autorizada por el secretario del tribunal: Es la forma que más se utiliza en la práctica y consiste en que en un escrito la parte designa al mandatario (normalmente en un otrosí del escrito de demanda o del de contestación),debiendo concurrir el mandante y el mandatario ante el secretario a fin de que éste lo autorice,lo que se cumple colocando este funcionario la frase "autorizo el poder",la fecha y su firma. (4)Endoso en cobranza de letras de cambio,pagarés y cheques: El dueño de estos documentos puede endosarlos en favor de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión colocando además la frase "en comisión de cobranza" u otra similar,lo que implica constituir en favor de ese abogado un mandato de carácter amplio.Se estableció esta fórmula con la finalidad de evitar los problemas que se presentaban antiguamente en que para facilitar la constitución del mandato se efectuaba un endoso en blanco transfiriendo el dominio del documento,lo que impedía que el aceptante de la letra o pagaré o el girador del cheque no pudiera oponer las excepción de carácter personal que tenía en contra del endosante.Si este endoso se efectúa en favor de una persona que no sea abogado,el mandatario deberá efectuar las designaciones legales. Como particularidad de esta forma de endoso cabe señalar que ella es aplicable incluso respecto de los documentos nominativos, los que por esa circunstancia normalmente no son endosables. b)Sólo puede otorgarse en favor de determinadas personas:(art.2 de la ley 18.120) Sólo puede designarse mandatario judicial a un abogado habilitado para el ejercicio de la profesión,a un estudiante de 3.,4. o 5. año de Derecho y a un Egresado hasta tres años de haber cursado el 5. año;excepcionalmente puede constituirse en favor de egresados que lleven ya más de tres años en esa calidad,cuando estén efectuando la práctica ante una corporación de asistencia judicial,pero sólo para los procesos que se refieren a esa práctica. c)No concluye con la muerte del mandante: El artículo 396 del COT así lo dispone. d)El mandatario actúa siempre dentro del proceso en representación de su mandante: En el mandato civil la representación es sólo un elemento de la naturaleza,por lo cual puede existir un mandatario sin representación,que ejecute los encargos por cuenta propia;en el mandato judicial,en cambio,siempre se realizan los actos en representación del mandante. e)Sólo puede designarse un mandatario: Esta característica se discute en la práctica,habida consideración a que no existe disposición expresa al respecto;sin embargo,si consideramos que cuando hay multiplicidad de demandantes o de demandados,éstos deben designar un procurador común,es lógico que si la parte es una sola designe un sólo procurador. f)Sanción legal por omisión del mandato: De acuerdo con el artículo 2. inciso 4. de la ley 18.120,si se presenta un escrito sin haber constituido legalmente mandato,el tribunal le dará a la parte un plazo de tres días para que cumpla con esa obligación,plazo de carácter fatal;si la parte no cumple con esa obligación dentro del plazo indicado,el escrito respectivo se tendrá por no presentado,resolución que no es susceptible de recurso alguno. En todo caso,en lo que se refiere al mandato judicial,existen los mismos casos de excepción que vimos respecto de la obligación de designar abogado patrocinante. 4.-Comparecencia ante las Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema (art.398): A diferencia de lo que ocurre ante los juzgados,en que puede comparecer en representación de la parte alguna de las personas que antes señalamos,ante la Corte de Apelaciones sólo puede comparecer personalmente la parte o representada por abogado habilitado o por procurador del número;por su parte,ante la C.S. sólo se puede comparecer representado por abogado habilitado o por 11
  12. 12. Propiedad: Jorge González Jorquera procurador del número. 5.-Facultades que otorga el mandato judicial al apoderado o procurador (art.7 CPC): Una vez constituido un mandatario en un proceso,éste pasa a sustituir a la parte en las diferentes actuaciones,en forma tal que será a él a quien habrá de notificar las resoluciones que se dicten,será él quien deberá evacuar las diligencias procesales que correspondan;etc;lo anterior,salvo casos especiales en que la ley exige la comparecencia personal de la parte misma,como por ejemplo para una diligencia de absolución de posiciones (confesión)o en que se dispone que deba notificarse personalmente a la parte y no a su apoderado,como sucede en algunos casos en materia procesal penal. El mandato judicial se encuentra consagrado en el artículo 7. del Código de Procedimiento Civil,norma que establece tres tipos de facultades que puede comprender dicho mandato:esenciales,de la naturaleza y especiales. a)Facultades esenciales: El artículo 7 del CPC en su inciso 1. dispone que,aun cuando el mandato no exprese las facultades que se otorgan al mandatario,el autorizará a éste para tomar parte en todas las actuaciones del juicio,del mismo modo que podría hacerlo el poderdante,a menos que la ley en forma expresa disponga lo contrario. Si al otorgarse mandato judicial se elimina alguna de estas facultades,dicha supresión carece de valor. b)Facultades de la naturaleza: Son aquellas que se entienden comprendidas en el mandato judicial pero que pueden ser eliminadas mediante mención expresa al respecto. La única facultad de este tipo que contempla la ley es la de delegar el mandato,en forma tal que si nada se dice,el mandatario puede delegar este encargo en un tercero.En todo caso,al respecto es necesario tener presente que la facultad de delegar el mandato sólo le asiste al mandatario y no al delegado,en forma tal que no vale la delegación del mandato delegado,toda vez que la ley no contempla esa posibilidad. c)Facultades especiales: Conforme al artículo 7 inciso 2. del CPC,no se entenderán concedidas al mandatario sin mención expresa las facultades de desistirse en primera instancia de la acción deducida,aceptar la demanda contraria,absolver posiciones;renunciar a los recursos o plazos legales,transigir,comprometer;otorgar a los árbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir; Desistirse de la acción deducida: Significa desistirse de la demanda,lo que trae aparejado la extincción de la acción,ya que no podrá sr renovada en otro juicio; Aceptar la demanda contraria: Implica aceptar las pretensiones de la demandante o no controvertirlas; Absolver posiciones: Es una diligencia que consiste en una confesión provocada;cada una de las partes puede solicitar se cite a la contraria a una audiencia determinada a fin de que conteste una serie de preguntas que se acompañan en un sobre cerrado que sólo puede ser abierto al momento de practicarse la diligencia;en este caso,incluso cuando se otorguen las facultades al mandatario,deberá notificarse previamente al mandante; Renunciar a los recursos y a los plazos legales: Aun cuando la ley no lo señala en forma expresa,se entiende que este prohibición de renunciar a los recursos(por ejemplo apelación) y plazos legales para realizar diligencias se refiere a la renuncia anticipada de los mismos y no implica que no puede dejar transcurrir los plazos para deducir esos recursos procesales u otras actuaciones sin deducirlos o realizar las actuaciones correspondiente,ni tampoco que no puede desistirse de los recursos una vez que los ha interpuesto; Transigir: Comprende celebrar una transacción propiamente tal,como asimismo llegar a avenimiento o conciliación. Comprometer:significa celebrar "compromiso",es decir,someter el asunto a arbitraje; Otorgar a los árbitros facultades de arbitradores; Aprobar convenios en materia de quiebras; Percibir: Es decir,facultar al mandatario para que el tribunal gire a su nombre los cheques que 12
  13. 13. Propiedad: Jorge González Jorquera correspondan a depósitos efectuados a favor de la parte en la cuenta corriente del tribunal. En el caso de que no se haya otorgado un mandato que comprenda las facultades especiales referidas,para que el mandatario pueda llevar a cabo alguna de ellas será menester que la parte firme con él el escrito pertinente. En la práctica el poder que comprende las facultades del inciso 2. del art. 7 del CPC recibe el nombre de mandato o poder amplio y se acostumbra constituirlo señalando "Designo mandatario judicial a xxx con las facultades incluidas en ambos incisos del artículo 7. del CPC;esto se ha estimado bastante,habida consideración a que la ley se presume conocida por todos. 6.-Extincción del mandato judicial: De acuerdo con el artículo 10 del CPC,todo mandato legalmente constituido conservará el carácter de tal,mientras en el proceso no conste la extincción del mismo.De acuerdo con lo señalado en cada caso será necesario dejar constancia en el proceso de las causales de terminación del mandato en el proceso,bajo sanción de que si así no se hace,se seguirá notificando las actuaciones que corresponda al mandatario que aparece en el expediente,las que serán válidas;lo anterior,salvo que la causa de la terminación del mandato sea el fallecimiento del apoderado,toda vez que se estima que ese hecho será público y notorio. Los casos concretos de extincción del mandato judicial son los siguientes: a)Renuncia del mandatario: Al igual que en el caso de la renuncia del patrocinio,el mandatario se encuentra obligado a poner este hecho en conocimiento de la parte mediante notificación judicial,en que se indicará el hecho de la renuncia y,además,el estado en que se encuentra el proceso y deberá esperar el plazo que la ley señala para contestar demandas (término de emplazamiento)contado desde esa notificación para que cese su responsabilidad en el juicio;lo anterior,a menos que la parte designe antes a otro mandatario; b)Revocación del mandato: Ello puede efectuarse en forma expresa o en forma tácita procediendo la parte simplemente a nombrar un nuevo mandatario; c)Por cumplimiento de la finalidad del mandato: Es decir,cuando termina el juicio para el cual fue designado; d)Por fallecimiento del mandatario: Como señalamos anteriormente,en este caso no será necesario dejar constancia en el proceso de ese hecho habida consideración a que se estima que se trata de un hecho público y notorio;sin embargo,la contraparte deberá exigir que se designe nuevo mandatario,toda vez que en caso contrario,todas las actuaciones que puedan practicarse en relación con el fallecido serán nulas; En caso de que fallezca la parte que actúe por si misma,ya sea porque tiene alguna de las calidades que lo habilita para comparecer en juicio o cuando se trata de alguno de los casos de excepción en que se puede actuar sin mandatario,conforme a lo prevenido en el artículo 5 del CPC se suspenderá el procedimiento y se pondrá el conocimiento del juicio en conocimiento de los herederos,a fin de que éstos comparezcan dentro del término de emplazamiento.En caso de que no existan herederos que hayan aceptado la herencia,la contraparte podrá exigirles que se pronuncien si aceptan o no esa herencia o pedir que la herencia sea declarada yacente,caso en el cual deberá nombrarse curador. 7.-Responsabilidad del procurador: -Conforme al art. 28 del CPC,el mandatario será responsable frente a la contraparte de las costas procesales causadas en el juicio,sin perjuicio de la responsabilidad de la parte misma; -Los procuradores responden civil y criminalmente por sus actuaciones;si ellos son abogados,responderán además disciplinariamente,al igual que los procuradores del número. 8.-Excepciones a la obligatoriedad del mandato: Son las mismas que las relativas al patrocinio. 9.-El mandatario o procurador común:(arts.12 a 16 y 19 a 23 del CPC); A)Casos en que procede: Cuando exista pluralidad de parte activa o pasiva de un proceso la ley exige que se designe un procurador común;estos casos son los siguientes: a)Si son dos o más los demandantes y deducen idénticas acciones; b)Si son dos o más los demandados y oponen idénticas excepciones o defensas; c)En el caso de la intervención de partes indirectas o terceros,sean éstos 13
  14. 14. Propiedad: Jorge González Jorquera coadyuvantes,excluyentes o independientes,como vimos. B)Forma como se efectúa el nombramiento: -En primer término corresponde que el nombramiento sea efectuado por las partes de común acuerdo dentro de un plazo razonable que fijará el tribunal al efecto; -Si siendo varias las partes que deben designar procurador común y existe acuerdo al respecto de parte de la mayoría de ellas,éstas podrán efectuar dicho nombramiento el que será obligatorio para la minoría. -Si las partes no designan procurador común,ello lo hará el tribunal,pero esa designación sólo podrá recaer en un procurador del número,o en alguna de las partes que haya concurrido; C)Revocación del nombramiento: Una vez designado un procurador común,esta designación sólo podrá dejarse sin efecto por acuerdo unánime de los representados por él o por resolución del tribunal a petición fundada de alguno de ellos y siempre que existan motivos que lo justifiquen.En todo caso,la revocación no producirá sus efectos mientras no se designe nuevo procurador común. D)Forma en que actúa el procurador común: El procurador común deberá ajustarse a las instrucciones de las partes que representa y,en su defecto o a falta de acuerdo entre ellas,deberá resolver conforme a las normas que la y la equidad le señalen,debiendo tener siempre en mira el fiel y expedito cumplimiento del encargo. E)Derechos de las partes: Cualquiera de las partes que no se conforme con la forma de actuar del procurador común podrá: a)Efectuar las alegaciones y rendir las pruebas que estime pertinentes,pero sin que con ello pueda entorpecer la marcha regular del juicio,haciendo uso para ello de los mismos plazos que correspondan al procurador común; b)Podrá solicitar los plazos antes señalados y su ampliación; c)Podrá deducir los recursos que estime convenientes,tanto respecto de las resoluciones que recaigan en sus peticiones,como respecto de cualquiera sentencia definitiva o interlocutoria que se dicte. 10.-Paralelo entre el patrocinio y el mandato: a.-Ambos son contratos de mandato; b.-La parte no requiere de patrocinio ni de mandato cuando ella reúne los requisitos que la ley exige para el desempeño de los cargos de abogado patrocinante o procurador; c.-El patrocinio del abogado tiene por objeto preparar la defensa de fondo del asunto;es decir,es el técnico en materia sustantiva;el procurador,en cambio,es el técnico en procedimiento; d.-Salvo los casos de excepción que vimos,el patrocinio y el mandato son esenciales para que la parte pueda actuar en el proceso; e.-El patrocinio sólo puede ser desempeñado por abogado habilitado;el mandato,en cambio,puede recaer en un abogado,pero también en un procurador del número,un estudiante de 3.,4. o 5.año de Derecho o egresado hasta tres años; f.-El patrocinio se constituye simplemente colocándose el nombre e individualización del abogado así como la firma de éste en el escrito respectivo;el mandato,en cambio,debe constituirse en alguna de las formas que vimos anteriormente; g.-Si se presenta un escrito sin designar abogado patrocinante,éste se tendrá por no presentado;si se presenta sin constituir mandato,el tribunal dará a la parte un plazo fatal de tres días para cumplir con esa obligación bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito; h.-La responsabilidad del patrocinante se origina en la defensa y puede ser de índole civil,penal y disciplinaria;la del procurador se origina en la representación procesal y será de carácter civil;puede también ser disciplinaria tratándose de procurador del número;además responde de las costas procesales; i.-Ni el patrocinio ni el mandato judicial cesan con la muerte del mandante; C) CASOS ESPECIALES DE REPRESENTACION JUDICIAL: 1.-La agencia oficiosa (art.6 inc.3 y 4 CPC): a.-Concepto: Es un cuasicontrato,en virtud del cual una persona determinada comparece ante un tribunal asumiendo la representación de otra y ofreciendo la ratificación posterior de lo actuado por el representado,rindiendo una garantía para ello (esta garantía se denomina fianza de rato); 14
  15. 15. Propiedad: Jorge González Jorquera Esta institución procede en aquellos casos en que,por cualquier motivo una persona se encuentra ausente siendo indispensable su comparecencia en un juicio en el que no ha designado mandatario.En este caso un tercero puede realizar las actuaciones correspondientes en su representación,pero ellas quedarán sujetas a la ratificación de la parte misma. b.-Requisitos: -El agente oficioso debe ser persona habilitada para comparecer en juicio o,en caso contrario deberá designar un mandatario judicial; -Deberá invocar causas calificadas que impidan comparecer a la parte misma; -Deberá ofrecer garantía de que lo obrado por él será ratificado posteriormente por el representado;lo anterior,por cuanto si la parte no ratifica lo obrado por el agente oficioso, todas las actuaciones efectuadas por éste carecerán de valor y se hará efectiva la garantía ofrecida; -El tribunal para aceptar esta comparecencia oficiosa deberá calificar previamente si ella se justifica o no,si la garantía ofrecida es o no suficiente y deberá además fijar un plazo para la ratificación. c.-Efectos: -Si se ratifica lo actuado dentro del plazo fijado,las gestiones realizadas por el agente oficioso se tendrán como realizadas por la parte misma; -Si no se ratifica oportunamente lo obrado,todas esas actuaciones carecerán de valor y el fiador deberá responder de los perjuicios causados. 2.-Representación de las personas jurídicas: a)Personas jurídicas de derecho privado : El artículo 8 del CPC dispone que serán representadas por el gerente o administrador,tratándose de sociedades y por el presidente en el caso de las corporaciones o fundaciones.Esta disposición tiene por objeto evitar todo tipo de problemas para aquellos casos en que los contratos sociales o los estatutos correspondientes no establezcan la persona que detenta esa representación judicial.Este representante de la persona jurídica,si no inviste la calidad de abogado deberá necesariamente designar patrocinante y procurador. En todo caso,las atribuciones que otorga la ley a estos representantes de las personas jurídicas no se refiere a las facultades especiales del mandato. b.-Personas jurídicas de Derecho Público: En este caso para los efectos de determinar la persona del representante será necesario consultar en cada caso la ley que creó la persona jurídica,la que va a señalar este punto;así,por ejemplo,al Fisco lo representante el Consejo de Defensa del Estado;a las Municipalidades los Alcaldes,etc. 3.-Representación del ausente (arts.11,285,844,845y 846 del CPC y 367 del COT): En este caso debemos distinguir las siguientes situaciones: a)Se pretende demandar a una persona respecto de quien se teme que se ausentará en breve: En este caso la ley contempla una medida prejudicial,es decir,una actuación antes del proceso mismo,en la cual se exigirá al futuro demandado que designe un apoderado que lo represente para el caso de que se ausente del país,bajo apercibimiento de que si así no lo hace,se le designará un curador de bienes;(art.285 CPC); b)Se demanda a una persona que se encuentra en el extranjero: Aquí es menester distinguir si esta persona dejó o no mandatario con poder suficiente. -Hay mandatario:en este caso este mandatario deberá asumir la representación del mandante si es que tiene poder suficiente para ello;si el mandatario no tiene poder suficiente,ya sea para contestar nuevas demandas u otras actuaciones determinadas será necesario notificar personalmente a la parte misma a través de un exhorto internacional,siempre y cuando se sepa su domicilio;en caso contrario la representación deberá ser asumida obligatoriamente por el Defensor Público,que en este caso pasa a denominarse defensor de ausentes,mientras el mandatario obtiene que le amplíen su poder o solicita la designación de un curador de ausentes.(367 inc. 2. COT y 846 CPC) -No hay mandatario: En esta situación,si se conoce el domicilio del demandado en el extranjero,se le notificará por medio de un exhorto internacional (367 COT);si se desconoce su domicilio deberá procederse a la designación de un curador de ausentes(473 y 844 CPC) 4.-Terminación de la representación legal:(art.9 CPC) Este artículo se refiere al caso de que cese la representación legal de una de las partes mismas 15
  16. 16. Propiedad: Jorge González Jorquera del juicio,como por ejemplo la del padre sobre el hijo menor que alcanza la mayoría de edad.En este caso,la representación persistirá hasta que el representado comparezca al juicio por si mismo o hasta que conste en el proceso el hecho de haberse notificado a éste la cesación de la representación y el estado del proceso. II.-EL CONFLICTO DE INTERESES DE RELEVANCIA JURIDICA: Este es el tercer presupuesto procesal de existencia,después del tribunal y de las partes.Es el conflicto de intereses de relevancia jurídica que debe solucionar el juez en su sentencia. Este conflicto de intereses está constituido por las pretensiones de las partes,quienes las manifiestan en el proceso a través de la acción que deduce el demandante ante el tribunal,con lo que provoca la actividad del órgano jurisdiccional y vincula al demandado,el que por su parte puede oponer las correspondientes excepciones y defensas. A continuación nos referiremos a estos dos elementos:la acción y la excepción. (A)LA ACCION: 1.-Concepto: Acción es el poder jurídico que asiste a todo sujeto de derecho de recurrir a los tribunales de Justicia,en la forma que prescribe la ley,a fin de provocar la actividad jurisdiccional de éstos a través del proceso,para que en la sentencia definitiva resuelvan si la pretensión que ella contiene debe ser o no acogida. 2.-Análisis del concepto: (1)Poder jurídico de provocar el ejercicio de la actividad jurisdiccional: Es decir,la acción constituye el ejercicio del derecho que asiste a todo sujeto de reclamar la intervención de un tribunal,a través de un proceso; (2)Debe ejercitarse en la forma que la ley prescribe: Como es menester evitar el uso abusivo de la acción,la ley exige la concurrencia de ciertas condiciones necesarias para que la acción pueda provocar la actividad del órgano jurisdiccional y el nacimiento del proceso;estos requisitos reciben el nombre de Condiciones de ejercicio de la acción: a)Que la pretensión que se invoque a través de la acción sea de carácter jurídico;es decir,debe invocarse la existencia de algún derecho que se estima amagado por la conducta de un tercero; b)Que dicha pretensión sea invocada conforme a las normas que señala la ley procesal,estableciendo el artículo 254 del CPC que la demanda deberá contener los siguientes requisitos: 1o Como el CPC habla de "demanda",cabe concluir que la acción debe formalizarse ante el tribunal a través de este acto jurídico procesal,el que normalmente se materializa en un escrito; 2o En los números 1,2 y 3 el artículo en referencia exige que se individualice el tribunal ante el cual se deduce la demanda,así como la individualización del demandante y del demandado; 3o Según lo disponen los números 4 y 5 del artículo en referencia,la demanda deberá consignar la exposición clara de los hechos y de los fundamentos de derecho en que se apoya,así como la enunciación precisa y clara que debe consignarse en la conclusión, de las peticiones concretas que se someten a la decisión del tribunal.Es decir,debe invocarse una pretensión jurídica debidamente fundada. Sanción: Si al ejercitarse la acción se omite alguno de los requisitos precedentemente indicados,normalmente la acción deducida no provocará el nacimiento del proceso.Así,el juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no reúna alguno de los tres primeros requisitos de esa disposición;por otra parte,el demandado podrá oponer la excepción dilatoria de ineptitud del libelo,mediante la cual precisamente se pide que el juicio no siga su curso mientras el demandante no cumpla en su demanda con todos los requisitos indicados. 3.-Su finalidad es la de que se resuelva la pretensión que ella contiene: La acción contiene la pretensión,vale decir,la materia que se somete al conocimiento del tribunal,la que consiste en la afirmación de un derecho que se señala tener y cuyo reconocimiento se solicita ante el desconocimiento del mismo por un tercero. Es decir,la acción es el continente y la pretensión el contenido.Este contenido viene a ser el vínculo que une a la acción con el derecho sustantivo cuyo reconocimiento se pretende. Dicho en otra forma,la acción es el vehículo que lleva la pretensión al conocimiento del tribunal,a fin de que éste puede pronunciarse acerca de su procedencia o improcedencia. 16
  17. 17. Propiedad: Jorge González Jorquera Para que esta pretensión puede ser acogida por el tribunal es menester que se cumplan ciertos requisitos denominados condiciones de admisibilidad de la acción,frente a las condiciones de ejercicio de la acción antes referidas,señalándose como tales las siguientes: -Derecho a la acción: Ello implica que durante la secuela del proceso la parte debe acreditar que efectivamente le asiste el derecho que reclama;es decir,debe acreditar que los fundamentos de su pretensión,contenidos en la demanda,son efectivos y que dicha pretensión se encuentra amparada por el derecho invocado; -Calidad en la acción: Significa que el demandante debe acreditar que es el titular del derecho reclamado y que la persona en contra de quien se ha intentado es aquella que lo ha desconocido; -Interés en la acción: Quien dedujo la acción debe acreditar que efectivamente tiene un interés actual y jurídico en la pretensión,ya que los tribunales no son los encargados de resolver cuestiones meramente teóricas. 3.-Naturaleza jurídica de la acción: A)TEORIA CLASICA: De acuerdo con esta concepción,la violación de todo derecho genera un nuevo derecho que tiene por virtud reparar o restablecer ese derecho violado.Así,si se viola el derecho de dominio,por ejemplo,nace la acción reivindictatoria encaminada a recuperarlo;por esto esta doctrina sostiene que la acción es el derecho reclamado en juicio La teoría clásica supone que la acción cuenta con cuatro elementos: a)Un derecho como fundamento u objeto de protección; b)Un interés protegido por la ley; c)Un titular del derecho; d)La capacidad o aptitud procesal. De lo anteriormente expuesto,conforme a esta doctrina,se deducen las siguientes consecuencias: -No hay acción si no hay derecho;sólo existiendo un derecho y un acto violatorio del mismo es posible concebirse la existencia de la acción; -No hay derecho sin acción:en caso de que existiera un derecho desprovisto de acción,sería un derecho ineficaz;así,carecería de sentido la existencia del derecho de dominio,si su titular no tuviera algún medio para defenderlo. -La acción depende de la naturaleza del derecho:así,un derecho personal origina una acción para ser ejercitada en contra de la otra parte de la elación jurídica y un derecho real general una acción respecto de todo aquél que desconozca o menoscabe ese derecho. CRITICAS A LA TEORIA CLASICA: a)No explica el motivo por el cual existen demandas infundadas que dan lugar a procesos;en estos casos la pregunta es ¿qué dio lugar al proceso? b)Salvo la capacidad procesal,los elementos que esta teoría indica como constitutivos de la acción no son condiciones para su ejercicio,sino que presupuestos para la obtención de una sentencia favorable,ya que puede suceder que la sentencia concluya que no existe el derecho cuya pretensión se pretende,no el interés del que deduce la acción ni la titularidad de la acción de parte del actor. c)La posesión no es un derecho,sino que una situación jurídica de hecho,no obstante lo cual existen las acciones posesorias encaminadas a reclamar precisamente la posesión,a amparar al poseedor. d)Para el ejercicio de la acción no debe existir necesariamente la violación de un derecho,ya que,por ejemplo,la acción encaminada a que se declare la prescripción extintiva no supone que exista algún derecho violado. B)TEORIA PROCESALISTA DE LA ACCION (Teoría alemana) Esta doctrina surgió a mediados del siglo pasado a consecuencias de una polémica entre los tratadistas alemanes Windscheid y Müther,respecto de la correspondencia que existiría entre la acción del derecho romano y la pretensión,la que tuvo por objeto demostrar que aun en aquella época mantenían su vigencia los principios romanos.Posteriormente las bases de esta teoría han sido perfecccionadas,surgiendo lasa teorías modernas. En síntesis,la acción es un derecho autónomo del derecho sustantivo o material,de carácter concreto,que exige como presupuesto necesario la existencia de un derecho sustancial violado.Es 17
  18. 18. Propiedad: Jorge González Jorquera decir,no es el derecho mismo ejercido en el juicio,sino que un derecho independiente que exige como presupuesto el derecho sustantivo violado. Se señala que de la violación de un derecho sustantivo surge para el afectado la pretensión de ser reparado por parte de su adversario.Puede que esa reparación se efectúe voluntariamente;si ello no ocurre,el afectado puede solicitar la satisfacción de su pretensión por la autoridad pública,recurriendo al efecto al tribunal respectivo.Cuando el afectado realiza esta última conducta,está ejercitando la acción. En otros términos,la acción es constitutiva de un derecho subjetivo público que asiste al titular de un derecho sustantivo que ha sufrido la violación de éste,el que consiste en la facultad de exigir de la autoridad pública que intervenga prestándole su tutela jurídica y satisfaciendo su pretensión afectada en orden a repararla. El mérito que se conoce a esta teoría es el de haber separado el derecho sustantivo del derecho adjetivo o procesal y de haber consagrado además el carácter público de la acción,asignando al Estado un carácter preponderante en la solución de las controversias. Por otra parte,esta teoría sentó las bases de la independencia del Derecho Procesal. Críticas: Se le critica igualmente el hecho de que ella siempre parte de la base de la existencia de un derecho sustantivo que debe ser protegido,pero no explica el motivo o fundamento por el cual se pueden deducir demandas infundadas y dictar sentencias que no den lugar a ellas. Además,el Estado al intervenir no lo hace para satisfacer pretensiones individuales,sino que para cumplir con uno de sus objetivos esenciales que son velar por la observancia de la ley y de la paz social. C)TEORIAS DE LA ACCION COMO DERECHO ABSTRACTO (Degenkolb,Couture, Carnelutti) Conforme a estas teorías se sostiene,con diferentes matices,que la acción no es un derecho público concreto,sino que abstracto,toda vez que es independiente de la existencia o inexistencia de un derecho sustantivo,ya que la existencia de este último sólo se requiere para que la pretensión contenida en la acción deducida sea acogida en la sentencia,pero no para los efectos de poder ejercitarlas y provocar el ejercicio de la jurisdicción. Señalan estos autores que las partes disponen de la acción independientemente de la existencia o no del derecho sustantivo,ya que será el tribunal quien en definitiva y no al iniciarse el proceso,determinará la existencia o inexistencia del derecho sustantivo reclamado.En esta forma se explica claramente el motivo por el cual pueden deducirse acciones carentes de razón. Entre los autores que han adherido a esta concepción de la acción se encuentra al procesalista Couture,cuyas ideas al respecto se resumen de la siguiente forma: a)La acción civil no difiere en su esencia del derecho de petición que asiste a todo ciudadano frente a la autoridad pública;el derecho de petición constitucional sería el género y la acción la especie; b)Cuando el derecho de petición se ejercita ante los Tribunales de Justicia,bajo la forma de la acción civil,no se obliga sólo al demandado a comparecer si no quiere verse perjudicado en sus derechos,sino que obliga además al tribunal a emitir un pronunciamiento en la sentencia definitiva. c)Para Couture la acción es el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los órganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfacción de una pretensión. d)Como consecuencia de lo anterior,la acción la tiene toda persona,por el solo hecho de ser tal y se ejercita independientemente de la pretensión que contenga,la que puede ser justificada o injustificada e incluso temeraria,lo que determinará el juez al resolver en su sentencia. Crítica: A esta teoría se le ha criticad que exagera en cuanto a la procedencia de la acción,toda vez que,conforme a ella,incluso podría llegarse al extremo de que se deduzca por el actor una acción con el objeto de obtener una declaración judicial de que realmente no le asiste la razón que el mismo señala no tener. D)TEORIAS DE LA ACCION COMO DERECHO ABSTRACTO ATENUADAS (Betti,Liebmann,Prieto Castro) El exceso de las teorías anteriores trajeron como consecuencia que algunos autores,aceptando en términos generales la acción como derecho abstracto,han expuesto que esta acción,para su ejercicio debe estar condicionada a determinados requisitos procesales,como la necesidad de que se afirme un derecho determinado,que se señale las disposiciones legales en que esa pretensión se funda,etc. requisitos que tienen por objeto dar un marco de seriedad al ejercicio de la acción. En esta forma,el tribunal antes de dar curso a una demanda,debe revisarla si ella cumple con los 18
  19. 19. Propiedad: Jorge González Jorquera requisitos formales mencionados y según ello admitirla o no a tramitación. Los requisitos de ejercicio de la acción los señala la ley procesal y los requisitos para que la acción sea acogida,la ley sustantiva. 4.-Sujeto,objeto y causa de la acción: a)Sujeto; Existe un sujeto activo,que es aquél que ejerce la acción y un sujeto pasivo,que es aquella persona en contra de quien se dirige la pretensión que dicha acción contiene; b)Objeto: Es el derecho cuyo reconocimiento se solicita;es decir,es la pretensión;este objeto es algo diferente de la cosa sobre la cual recae.Así,para quien deduce una demanda de indemnización de perjuicios,el objeto pedido es que se le reconozca el hecho de que es titular del derecho a ser indemnizado;la cosa pedida será una suma determinada de dinero que solicitará a título de indemnización; c)Causa: Es el fundamento inmediato o directo de la pretensión .Así,en el ejemplo anterior,la causa de la pretensión de que se le reconozca el derecho a ser indemnizado podría ser el que el demandado cometió una conducta dolosa que le causó un daño patrimonial. Importancia: La determinación de los tres elementos antes indicados tiene gran importancia para los efectos de determinar si en un caso determinado se han deducido dos acciones iguales,caso en que podría presentarse una litis pendencia o una cosa juzgada,según si la otra pretensión todavía no ha sido resuelta o si ya ha sido fallada por sentencia firme. 5.-Clasificaciones de la acción: Tradicionalmente se han formulado diferentes clasificaciones de la acción;sin embargo,conforme a lo que hemos señalado anteriormente,la acción es una sola,el poder jurídico de provocar el ejercicio de la jurisdicción y,consiguientemente,no admite clasificación.En realidad estas clasificaciones son más bien de las pretensiones contenidas en la acción o a los derechos objeto de esas pretensiones. Estas clasificaciones son las siguientes: (I)Según el derecho que protegen: En realidad esta clasificación atiende a la naturaleza del derecho objeto de la pretensión. a)Acciones civiles y penales,según si la pretensión es de uno u otro carácter; b)Acciones muebles o inmuebles:según si el derecho objeto de la pretensión es mueble o inmueble; c)Acciones reales y personales:según si el derecho objeto de la pretensión es real o personal; d)Acciones petitorias y posesorias:según si el objeto de la pretensión es el derecho de dominio o la posesión; (II)Según su finalidad: Esta clasificación atiende al fin perseguido por la pretensión; a)Acciones declarativas:contienen la pretensión de que se declare una situación de derecho determinada;por ejemplo que se declare la nulidad de un matrimonio;que se declare que el demandante es dueño de un inmueble,etc. b)Acciones constitutivas:contienen la pretensión de que se constituya un estado jurídico nuevo,como por ejemplo la acción de divorcio;la de reconocimiento de hijo natural,etc. c)Acciones de condena:contienen la pretensión de que se condene al demandado al cumplimiento de una prestación determinada;normalmente las acciones de condena van junto con las declarativas,para que se declare la existencia de un derecho y se condene al demandado a hacerlo efectivo. d)Acciones ejecutivas:son aquellas que contienen la pretensión de que el demandado cumpla forzadamente una obligación (juicio ejecutivo); 6.-Pluralidad de acciones: Lo normal es que en cada proceso se deduzca una sola acción (pretensión);sin embargo,por razones de economía procesal la ley permite en ciertos casos que varias acciones sean deducidas en forma conjunta.Los requisitos que se exige para ello son los siguientes: a.-Que las partes sean las mismas; b.-Ambas acciones deben estar sometidas a un mismo procedimiento; c.-Ambas acciones deben ser compatibles,salvo que una se interponga en subsidio de la otra;así,por ejemplo,no puede demandarse al mismo tiempo el cumplimiento de un contrato y la resolución del mismo,pero puede hacerse deduciendo una pretensión en subsidio de la otra,para el caso 19
  20. 20. Propiedad: Jorge González Jorquera de que la primera sea desestimada. 7.-Ejercicio forzado de la acción: LA JACTANCIA Al tratar de las partes del juicio señalamos que existían demandantes y demandados que en ciertos casos debían asumir el papel de tales forzadamente,ya sea por haberlo solicitado el demandado cuando existía un tercero que podía deducir la misma acción que se había intentado en su contra,ya sea el caso del vendedor obligado al saneamiento de la evicción. El CPC contempla además en los artículos 269 a 272,dentro de las normas relativas al juicio ordinario,otra forma de obligar a una persona a interponer una acción:La jactancia. Concepto: La jactancia es aquél procedimiento conforme al cual,si una persona manifieste que le corresponde algún derecho cualquiera del cual no está gozando,se faculta a todo aquél a quien esa jactancia pueda afectar,para comparecer al tribunal respectivo a fin de solicitar que se obligue al jactancioso a deducir la demanda correspondiente dentro del plazo de diez días,plazo susceptible de ser ampliado por el tribunal hasta treinta días,por motivos fundados. Requisitos: Existe jactancia cuando: a)La manifestación del jactancioso conste por escrito o se haya efectuado de viva voz a lo menos delante de dos personas hábiles para testificar en juicio civil o, b)Cuando el jactancioso haya actuado en algún proceso criminal del cual puedan derivar acciones civiles en contra del acusado. Tramitación: La demanda de jactancia se tramita conforme a las normas generales del procedimiento sumario.Si se dicta sentencia acogiendo la demanda de jactancia y el jactancioso no deduce su acción en el plazo que se le indique,el afectado podrá pedir al tribunal que declare que el jactancioso no podrá ser oído posteriormente sobre ese derecho;es decir,que cualquier demanda que interponga relativa a ese derecho sea desestimada;esta petición se sustanciará conforme a las reglas generales de los incidentes,es decir,confiriendo traslado por tres días a la contraria; Prescripción: La acción de jactancia prescribe en el plazo de seis meses. II.-CONSTITUCION DE LA RELACION JURIDICA PROCESAL 1.-Cuestiones generales: En su oportunidad,al tratar de las teorías relativas a la naturaleza jurídica del proceso,vimos que la que predomina en la actualidad es la de la relación jurídica procesal,de acuerdo con la cual,una vez que dicha relación se ha constituido,de ella nacen cargas recíprocas para las partes,así como derechos y obligaciones del juez para con ellas.En este momento nos corresponde referirnos a la oportunidad en que nace esta relación jurídica procesal. 2.-Una vez que el actor deduce su pretensión entablando la acción por medio de la demanda,el tribunal necesariamente debe estudiar si es o no competente para conocer de la misma,así como si se reúnen en el escrito los requisitos que la ley exige para los efectos de poder darle curso.Una vez que el juez ha concluido que,conforme a las reglas de la competencia absoluta el asunto es de su conocimiento y que la demanda cumple con los requisitos legales,deberá darle curso a la misma dictando una resolución por medio de la cual tiene por interpuesta dicha demanda y ordena notificarla al demandado a fin de que éste la conteste. Notificado legalmente el demandado de la demanda y de la resolución recaída en ella,comienza a correr un plazo que la ley le fija a este último para que conteste.La notificación de la demanda seguida del plazo para contestarla es lo que se denomina "emplazamiento";por otra parte,"término de emplazamiento" es el plazo que se da al demandado para contestar,el que se comienza a contar desde el momento en que éste ha sido notificado legalmente. La relación procesal queda constituida desde el momento en que,notificado el demandado legalmente de la demanda y de la resolución recaída en ella,transcurre el término o plazo de emplazamiento.Si el demandado contesta la demanda antes del vencimiento de ese plazo,será ese el momento en que se tendrá por constituida la relación jurídica procesal;si no contesta y transcurre el plazo correspondiente,igualmente se tendrá por constituida esa relación procesal y los actos siguientes de la misma se llevarán a efecto en rebeldía del demandado,quien no obstante no haber comparecido se 20
  21. 21. Propiedad: Jorge González Jorquera verá afectado por los mismos. Acorde con lo señalado anteriormente,en todo caso,para que la relación procesal nazca en forma válida es menester que se cumplan los presupuestos procesales de existencia y de validez. III.-LA EXCEPCION 1.-Concepto: La excepción es el poder jurídico que asiste al demandado de provocar el ejercicio de la jurisdicción poniendo a través de ella en conocimiento del tribunal su contrapretensión. Es decir, la excepción es el medio del cual dispone el demandado para defenderse de la pretensión del demandante. 2.-Actitudes que puede asumir el demandado: Una vez que el demandado ha sido notificado legalmente de la demanda y de la resolución recaída en ella (su proveído),comienza a correr el término de emplazamiento para que comparezca al tribunal,pudiendo en este caso asumir una de las siguientes actitudes: a)No decir nada: El demandado puede abstenerse de comparecer al proceso dentro del término de emplazamiento,caso en el cual el trámite de la contestación de la demanda se tendrá por evacuado en su rebeldía y el proceso se seguirá adelante sin su intervención;lo anterior,sin perjuicio de que en primera instancia deba seguir notificándose al demandado todas las resoluciones que se dicten en la causa.En segunda instancia,es decir,en la apelación,sólo se notifica las resoluciones que se dictan a la parte que ha comparecido a la C.A.. En todo caso,el demandado rebelde puede comparecer al proceso en cualquier momento,pero deberá tomar el proceso en el estado en que se encuentra a esas alturas el procedimiento.No podrá contestar posteriormente la demanda en atención a que habrá precluído su derecho para hacerlo. Aparte de que la no comparecencia del demandado implica que el proceso se seguirá adelante en su rebeldía,ese hecho importa además la negación de todos los fundamentos de las pretensiones del actor;es decir,el silencio o no comparecencia del demandado,en este aspecto,equivale a que hubiera contestado la demandada negando todas las afirmaciones del demandante;como consecuencia de ello,el demandante deberá acreditar todos los hechos que invoca. b)Comparecer aceptando la demanda: Puede suceder que el demandado conteste la demanda expresando que son efectivas los hechos que señala el demandante en su libelo;en este caso el proceso no termina,sino que evita que la causa sea recibida a prueba,ya que no habrán hechos controvertidos que probar,debiendo el juez limitarse a dictar la sentencia correspondiente. Excepción: Existen algunos casos en los cuales,no obstante que el demandado acepte la demanda contraria,es necesario que la causa sea recibida a prueba;ello se presenta en todos aquellos asuntos en los cuales se encuentra comprometido el interés público,como por ejemplo en los juicios de nulidad de matrimonio;esta excepción se funda en que la materia del proceso no es de aquellas que la ley permite solucionar por medio de transacción,conciliación o avenimiento. c)Comparecer y contestar la demanda: Lo normal es que el demandado comparezca al juicio y que conteste la demanda controvirtiendo la pretensión de la parte contraria,lo que lleva a cabo oponiendo las correspondientes excepciones o defensas.Las excepciones se clasifican en dilatorias y perentorias.Son excepciones dilatorias las que miran a la corrección del procedimiento,sin afectar el fondo de la cuestión debatida y perentorias las que tienden a destruir la pretensión de la demandante. -Excepciones dilatorias: Como dijimos,ellas persiguen la corrección del procedimiento;es decir,que se sanea la existencia de vicios que obsten a la existencia de una relación procesal válida;por este motivo la ley establece expresamente que ellas deben ser opuestas por el demandado antes de contestar la demanda misma;es decir,el fondo de ella. Las excepciones dilatorias la señala el artículo 303 del CPC y son: (1)La incompetencia del tribunal:puede tratarse tanto de incompetencia absoluta como relativa;como vimos en su oportunidad,si el tribunal es relativamente incompetente y la parte demandada nada dice y,en cambio contesta la demanda,se entiende que se produce la prórroga de esa competencia relativa; 21
  22. 22. Propiedad: Jorge González Jorquera (2)La falta de capacidad del demandante o de personería o de representación legal del que comparece a su nombre; (3)La litis pendencia; (4)La ineptitud del libelo,por no cumplir la demanda con alguno de los requisitos que señala la ley; (5)Beneficio de excusión:se refiere al caso del fiador,quien puede solicitar que primero se demande al deudor principal,salvo que se trata de una fianza solidaria. (6)En general,todas aquellas que tiendan a corregir el procedimiento,sin afectar el fondo de la acción deducida. Todas estas excepciones dilatorias se tramitan en forma incidental,antes de que el juicio siga adelante. -Excepciones perentorias: Son todas aquellas que persiguen destruir la pretensión de la parte contraria y en consecuencia son tantas como de lugar la relación jurídica sustancial debatida en el proceso. Como señalamos,las excepciones perentorias en el fondo vienen a constituir la contrapretensión del demandado;deben ser opuestas por escrito en la contestación de la demanda y serán resueltas en la sentencia definitiva,a diferencia de lo que sucede con las dilatorias que normalmente son falladas en forma previa. Casos especiales: Excepcionalmente existen algunas excepciones de carácter perentorio que pueden oponerse en oportunidades diferentes: -Cosa juzgada y transacción: Aun cuando ellas miran al fondo de la pretensión contraria, dada la naturaleza de las mismas,ellas pueden ser opuestas en la misma oportunidad que las dilatorias y tramitadas en forma de incidente,salvo que ellas sean de lato conocimiento,es decir,que no existan antecedentes claros e indubitados para acreditarlas,caso en el cual el tribunal deberá dejar el pronunciamiento para la sentencia definitiva. -Prescripción,cosa juzgada,transacción y pago efectivo de la deuda,cuando esta última se funde en algún antecedente escrito: Estas excepciones pueden oponerse en cualquier estado del juicio;en primera instancia antes de la citación para oír sentencia y en segunda instancia antes de la vista de la causa. 3.-CUESTIONES FINALES: Como señalamos anteriormente,una vez contestada la demandada por el demandado puede sostenerse que efectivamente se encuentra constituida una relación procesal válida,toda vez que los vicios que hayan podido existir deberán haberse subsanado,en último término,a través de las excepciones dilatorias.Lo anterior,sin perjuicio de lo que veremos al tratar de la nulidad procesal. Por otra parte,con la contestación de la demanda queda delimitado el asunto sometido al conocimiento del tribunal y de lo expuesto por ambas partes el tribunal deberá determinar cuáles son los hechos aceptados y cuáles son los controvertidos que deberán probarse. Si no existen hechos sustanciales,pertinentes y controvertidos,no procederá recibir la causa a prueba,ya que se tratará normalmente de una controversia de orden jurídico,es decir,sobre puntos de derecho y no de hecho. LAS FORMALIDADES LEGALES O NORMAS DE PROCEDIMIENTO Propiamente nos referiremos a este presupuesto procesal de validez al tratar la forma como la ley regula los diferentes procedimientos tanto civiles como criminales;en esta parte sólo señalaremos los principios jurídico-procesales en los cuales se fundan dichas normas de procedimiento. (I)PRINCIPIOS DE UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA Unilateralidad de la audiencia significa escuchar a una sola de las partes;en cambio bilateralidad de la audiencia implica el derecho de las partes de saber de la existencia de un proceso seguido en su contra,así como la posibilidad de ser oída en el mismo.No es necesario que la parte comparezca efectivamente al proceso para que se cumpla el principio de la bilateralidad,sino que basta que tenga la posibilidad de hacerlo. En nuestro ordenamiento jurídico el principio general aplicado es el de la bilateralidad de la audiencia,pudiendo señalarse al respecto que en materia civil rige la norma del artículo 40 del CPC que establece que la primera notificación que deba practicarse a la persona o personas a quienes pueda 22
  23. 23. Propiedad: Jorge González Jorquera afectar el resultado del proceso debe ser personal.Si no se notifica legalmente una demanda al demandado,no va a nacer una relación procesal válida,señalando la ley los medios encaminados a remediar esa posible falta.Por otro lado,la norma general es que todas las resoluciones que se dicten deban ser notificadas a las partes y que dichas resoluciones sólo producen sus efectos una vez que han sido legalmente notificadas,salvo los casos de excepción que la misma ley señala;en materia civil,como excepción se puede indicar el artículo 289 del CPC,conforme al cual las medidas prejudiciales pueden disponerse sin previa audiencia de la parte en contra de la cual ellas se solicitan,norma que persigue evitar que se frustre la finalidad de esa medida;así,por ejemplo,puede solicitarse como medida prejudicial una inspección ocular del tribunal a fin de constatar la existencia de algún hecho que posteriormente puede desaparecer si es que la persona a quien se pretende demandar toma conocimiento de que se va a practicar esa diligencia. En materia penal,en la etapa de investigación,que es el sumario,rige en términos generales el principio de unilateralidad de la audiencia,especialmente antes de que la persona inculpada tenga conocimiento de la existencia del proceso,toda vez que es necesario realizar el máximo de diligencias sin que dicha persona se entere de ello,a fin de poder obtener resultados positivos; posteriormente la persona inculpada podrá ejercitar durante el sumario algunos derechos y en la etapa de plenario ya rige en forma plena el principio de bilateralidad. (II)PRINCIPIOS DISPOSITIVO E INQUISITIVO Principio inquisitivo: Conforme a él,el inicio del proceso,el ámbito de la controversia y,en general el impulso y avance del proceso queda entregado por entero al arbitrio de las partes.Es decir,puede que una persona se encuentre afectada en sus derechos por la conducta de un tercero,pero si ella no comparece ante tribunal competente deduciendo la acción,no se iniciará proceso alguno;por otra lado,serán sólo las partes las que podrán señalar expresamente la materia que desean que resuelva el tribunal,siendo además ellas las que a través de sus actuaciones van dando curso al proceso hasta dejarlo en estado de dictar sentencia,en forma tal que si permanecen inactivas el proceso se paraliza,no pudiendo el juez agilizarlo de oficio. La facultad de la parte de dar inicio al proceso se denomina principio dispositivo propiamente tal;la de fijar el ámbito de la controversia recibe el nombre de principio de presentación de las partes y la de dar curso progresivo a los autos el de impulso de las partes. En materia civil la regla general es que rige el principio dispositivo en sus diferentes aspectos;así el artículo 253 del CPC dispone que el juicio comenzará por demanda del actor;por otro lado,el juez no puede dictar sentencia refiriéndose a puntos no pedidos por las partes,pues incurre en vicio de nulidad denominado "ultrapetita". En lo relativo al impulso de las partes,con las modificaciones del año 1989 el principio dispositivo se ha atenuado en materia civil. Excepciones: El juez civil puede actuar de oficio en los siguientes casos: a)Para declararse incompetente por causal de incompetencia absoluta; b)Para no dar curso a la demanda cuando ella no reúne los requisitos de los tres primeros números del artículo 254 del CPC; c)Para declarar la nulidad procesal,como veremos más adelante; d)Para decretar la práctica de medidas para mejor resolver;` e)Existiendo nulidad absoluta de un acto o contrato,el juez civil debe declararla de oficio,cuando ella aparezca de manifiesto en el respectivo acto o contrato; f)Casación de oficio; g)Rechazo de la demanda ejecutiva si el título que se presenta tiene más de tres años contados desde que la obligación se hizo exigible; En materia l el principio dispositivo tiene aplicación en la etapa de plenario,salvo casos de excepción,como las medidas para mejor resolver,por ejemplo,las que dispone de oficio. Principio inquisitivo: Conforme a este principio,a diferencia del dispositivo,es al tribunal al cual le corresponde iniciar el proceso,determinar los hechos sobre los cuales debe pronunciarse y efectuar la investigación que estime pertinente. Las partes sólo actúan como coadyuvantes del juez,sugiriéndole la práctica de actuaciones. 23

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