Propiedad: Jorge González Jorquera
APUNTES DE DERECHO PROCESAL
PROFESOR: Alfredo Pfeiffer Richter
DERECHO PROCESAL TERCER ...
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Capítulo I:Introducción
1.-LOS PRESUPUESTOS PROCESALES:
Como también señalamos en su op...
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una sentencia u otro título que tenga el carácter de ejecutivo;
-Procedimientos cautela...
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a cabo en función de algún procedimiento definitivo,como por ejemplo en las medidas pre...
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de la acción que se pretende deducir.
b)Ambito de aplicación:
Esta materia se encuentra...
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extensión por el tribunal,sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento.
(B)La ...
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especialmente al demandante, y que no se trate de documentos esencialmente privados o p...
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(A)Inspección ocular,informe pericial y certificado:
La inspección ocular del tribunal ...
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Procede esta medida cuando existen motivos graves para temer que los testimonios no
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(1)Son actos procesales del demandante,ya que éste es quien debe solicitarlas;
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(2)Sólo pueden ser solicitadas contra el demandado:
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Conforme a este posición,presentada la solicitud de medida precautoria,el tribunal se
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B)El nombramiento de uno o más interventores;
C)La retención de bienes determinados;
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-Puede designarse uno o más interventores;
-El nombramiento corresponde efectuarlo al t...
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c)Para que puede recaer sobre bienes que no son materia del juicio es necesario que las...
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-Bienes muebles:sólo produce efectos la medida respecto de terceros cuando éstos han
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ley,debiendo en todo caso deducirse en forma subsidiaria del recurso de reposición y pa...
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b)En caso de reserva de acciones:
El artículo 473 del CPC,al tratar del juicio ejecutiv...
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modificaciones se considerarán como una demanda nueva para todos los efectos,debiendo d...
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para proceder de oficio.
(5)Menciones especiales en Santiago:
Debido a la incorporación...
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para todos el día que se complete el plazo del último notificado;
es decir,es un plazo ...
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demanda fundada en la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos para conocer de ...
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A través de esta excepción dilatoria se permite al demandado evitar que el demandante
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oponiéndolas en forma sucesiva.
(3)Procedimiento:
Se tramitan conforme a las normas de ...
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eficacia jurídica.En cambio,si se demanda el pago insoluto de una compraventa,acompañan...
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maliciosos interpongan las excepciones en referencia para dilatar el pro el proceso.
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Procedimiento en general & juicio ordinario
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Procedimiento en general & juicio ordinario

  1. 1. Propiedad: Jorge González Jorquera APUNTES DE DERECHO PROCESAL PROFESOR: Alfredo Pfeiffer Richter DERECHO PROCESAL TERCER SEMESTRE C O N T E N I D O: CAPITULO I Concepto de procedimiento; clasificaciones de procedimientos;características.Etapas del procedimiento . Procedimientos cautelares CAPITULO II Procedimiento declarativo ordinario: Período de discusión: Generalidades. Manera de iniciarlo. Demanda. Requisitos. Emplazamiento. Actitudes del demandado. Excepciones dilatorias Contestación de la demanda. Reconvención. Réplica y dúplica.- Período de prueba:Teoría de la prueba.Concepto de prueba. Objeto de la prueba.Sistemas de valoración de la prueba.Carga de la prueba.Clasificación de los medios de prueba.Recepción de la causa a prueba.Término probatorio.Clases y características.Los medios de prueba en particular;Los instrumentos.Clasificación.Oportunidad y forma de producirlo.Valor probatorio.Impugnación.Los testigos. Inhabilidades.Oportunidad y forma de rendirse.Valor probatorio. Tachas. La confesión. Oportunidades y forma de producirla. Valor probatorio.Indivisibilidad y retractación.La inspección personal del tribunal.Oportunidad y forma de practicarla.Valor probatorio. El informe pericial.Oportunidad y forma de producirlo.Valor probatorio.Las presunciones.Clasificacíón.Valor probatorio. Apreciación comparativa de los medios de prueba.- Período de sentencia:Trámites posteriores a la prueba. Citación para oír sentencia.Medidas para mejor resolver. Sentencia.- CAPITULO III Los incidentes:Generalidades.Concepto.Características, Clasificación.Oportunidad en que deben promoverse.El incidente ordinario.Tramitación.Los incidentes especiales: El desistimiento de la demanda.El abandono de procedimiento. Acumulación de autos. Cuestiones de competencia.Implicancias y recusaciones.Privilegio de pobreza.Costas.- CAPITULO IV La nulidad procesal:Generalidades.Concepto.Fundamento Jurídico.Naturaleza jurídica.Características.Principios que la rigen.Clasificación.El incidente ordinario de nulidad.Los incidentes especiales de nulidad.La nulidad de oficio. Efectos de la declaración de nulidad.- CAPITULO V Procedimiento sumario:Generalidades.Aplicabilidad. Importancia.Características.Demanda-Audiencia.Término probatorio. Particularidades. Sustitución del procedimiento.Incidentes.Prueba y recursos.- CAPITULO VI Procedimientos declarativos especiales:Interdictos posesorios.Procedimiento de Menores.Procedimiento Laboral. Procedimiento de arrendamiento de bienes raíces urbanos.Nulidad de Matrimonio y divorcio.Procedimiento de hacienda. CAPITULO VII Actos judiciales no contenciosos:Generalidades. Fundamento. Finalidad y naturaleza jurídica.Tramitación general.Normas comunes. Oposición.Sentencia.Efectos de la sentencia.Medios de impugnación. Algunos actos judiciales no contenciosos en particular.La posesión efectiva de la herencia.Autorización judicial para enajenar. Rectificación de partida.- 1
  2. 2. Propiedad: Jorge González Jorquera Capítulo I:Introducción 1.-LOS PRESUPUESTOS PROCESALES: Como también señalamos en su oportunidad,para que el proceso pueda existir validamente es necesario que se cumpla con ciertos requisitos;que existan ciertos elementos a los cuales la doctrina ha denominado presupuestos procesales y que ha clasificado en presupuestos de existencia y de validez. Como presupuestos de existencia recordaremos que son a)La existencia de un órgano jurisdiccional o tribunal;b)La presencia física de las partes y c)El conflicto de intereses de relevancia jurídica.La falta de cualesquiera de los presupuestos antes indicados trae como consecuencia la inexistencia del proceso,en forma tal que las actuaciones que se hayan practicado en él carecerán de todo valor,incluyendo la sentencia definitiva. Por su parte,los presupuestos de validez son: a)La existencia de un tribunal competente; b)La capacidad de las partes y c)El cumplimiento de las formalidades legales o normas de procedimiento que la ley establece para los diferentes casos. Los dos primeros presupuestos señalados se estudiaron el año anterior;el primero de ellos en derecho procesal orgánico y el segundo,en la parte general del derecho procesal funcional;ahora corresponde el estudio de la parte especial de este derecho procesal funcional,es decir las formalidades legales o normas de procedimiento. 2.-CLASIFICACIONES DE LOS PROCEDIMIENTOS: El proceso es uno solo,pero existen diferentes normas de procedimiento conforme a las cuales deben sustanciarse.Es decir,las normas de procedimiento son aquellas que señalan la ritualidad conforme a la cual ha de tramitarse un proceso referente a una materia determinada;así tenemos procedimientos declarativos, ejecutivos,etc. Estos procedimientos admiten las siguientes clasificaciones: a)Según la materia sobre la que versa el proceso: -Procedimientos civiles:cuando el asunto controvertido reviste este carácter estimándose en este caso la palabra "civil" como opuesta a penal; -Procedimientos penales o criminales:cuando el asunto controvertido es de orden penal. b)Según el ámbito de aplicación del procedimiento: -Procedimientos comunes,general u ordinarios: Son aquellos que se aplican a todo tipo de conflictos, que no estén sometidos a normas especiales;como ejemplo podemos señalar el juicio ordinario de mayor cuantía; -Procedimientos especiales: Se encuentran establecidos por la ley en forma especial para regular procesos que se refieren a determinadas materias;así,por ejemplo los juicios especiales del contrato de arrendamiento,los juicios posesorios,etc. c)Según el fin que se persigue: -Procedimientos declarativos o de conocimiento: En ellos lo que se persigue la mera declaración o reconocimiento de un derecho;que la sentencia definitiva le reconozca al demandante que le asiste el derecho que éste pretende tener,como por ejemplo,que es dueño de un inmueble determinado; -Procedimientos ejecutivos: A través de ellos se persigue el cumplimiento forzado de una obligación reconocida por 2
  3. 3. Propiedad: Jorge González Jorquera una sentencia u otro título que tenga el carácter de ejecutivo; -Procedimientos cautelares: Son aquellos a través de los cuales se persigue asegurar el resultado práctica de la acción de deducida,sea éste de orden ejecutivo o declarativo;por regla general los procedimientos cautelares son de carácter accesorio,ya que requieren de la existencia de un juicio principal en el que se haya ejercitado la acción cuyo resultado práctico se pretende proteger. d)Según la forma como se practiquen las actuaciones: -Escritos y orales. En todo caso normalmente la escrituración u oralidad no se presentan en forma exclusiva;los procedimientos escritos tienen actuaciones orales,como por ejemplo la declaración de un testigo;por su parte,los procesos orales también tienen la particularidad de carácter general que si bien los actos procesales se llevan a cabo en forma verbal,ellos se transcriben al expediente (protocolización); e)Según la extensión del derecho reclamado: Universales;en ellos lo que se persigue a través del ejercicio de la acción es una universalidad jurídica;por ejemplo juicios de quiebras; Particulares o singulares:se persigue una obligación o especie determinada. f)Según su cuantía: Los procedimientos pueden ser de Mayor,Menor o Mínima cuantía,según el monto de lo disputado. g)Según su independencia: Principales:existen por si solos sin necesidad de la existencia de otro procedimiento; Accesorios[son los que requieren de la existencia de un procedimiento principal al cual acceden,como los incidentes; h)Según si existe o no controversia: Contenciosos son los que regulan propiamente la sustancia de los procesos; No contenciosos;regulan la sustanciación de los actos no contenciosos. 3.-ETAPAS DE LOS PROCEDIMIENTOS: Los procesos pasan por tres etapas sucesivas: a)Etapa de discusión: Ella se inicia mediante el ejercicio de la acción por parte del demandante con su demanda{esa demanda debe ser puesta en conocimiento del demandado,a fin de que proceda a contestarla,deduciendo las excepciones que estime pertinentes;si se trata de juicio ordinario de mayor cuantía existen además los escritos de réplica y dúplica. De estos escritos de discusión surge o puede surgir la controversia. b)Etapa de prueba: Una vez concluído el período de discusión,cuando existen hechos sustanciales,pertinentes y controvertidos que surgen de aquella etapa inicial,el tribunal procede a recibir la causa a prueba,fijando los puntos sobre los cuales ella debe recaer;durante este período las partes deben rendir las pruebas encaminadas a acreditar sus aseveraciones de hecho que han sido controvertidas por la contraria. c)Etapa de sentencia: Concluído el período de prueba comienza a correr un plazo para que el tribunal dicte la sentencia definitiva en la cual resuelva la controversia. CAPITULO II:PROCEDIMIENTOS CAUTELARES (Medidas prejudiciales y medidas precautorias) (Preparación y aseguramiento del proceso) A)Cuestiones generales: 1.Concepto: Son aquellos procedimientos de carácter accesorio, encaminados a garantizar la eficacia del proceso definitivo al cual acceden. El proceso cautelar no es autónomo,porque siempre presupone la existencia de un procedimiento principal o definitivo al cual accede.Sin embargo,para que exista un proceso cautelar no es indispensable que el juicio definitivo llegue realmente a iniciarse,sino que basta que cautelar se lleve 3
  4. 4. Propiedad: Jorge González Jorquera a cabo en función de algún procedimiento definitivo,como por ejemplo en las medidas prejudiciales precautorias a que nos referimos precedentemente, cuando después de haberse solicitado y concedido alguna,el demandante no deduce posteriormente la acción. Por otra parte,el procedimiento cautelar no necesariamente deberá ser un procedimiento completo,sino que podrá consistir en un solo acto,en una sola resolución del proceso definitivo.Así,por ejemplo,se puede solicitar en un mismo proceso el otorgamiento de alimentos provisorios,mientras se resuelve respecto de los definitivos. 2.-Procedimiento,acción y providencia o resolución cautelar: La Clasificación de los procedimientos y de las acciones en declarativos,ejecutivos y cautelares,se basa en los fines que las partes persiguen a través de las resoluciones que se dicten.En consecuencia,para determinar las acciones y procedimientos cautelares resulta necesario diferenciar previamente las resoluciones cautelares de otro tipo de resoluciones,para lo cual se atiende a tres factores: a)Los fines perseguidos:las resoluciones o providencias cautelares tienen por objeto impedir o evitar un peligro o daño jurídico derivado del retardo en obtener una resolución o providencia definitiva: b)La urgencia:la resolución cautelar ha de ser urgente,por cuanto si ella se retarda,el daño potencial que se pretende evitar se transformará en daño efectivo; c)La necesidad:ella deber ser indispensable para impedir que el daño temido llegue a producirse o que el ya producido se agrave durante la sustanciación del proceso definitivo,en la espera de la dictación de la sentencia y el efectivo cumplimiento de esta última. 3.-Clasificación de las resoluciones cautelares: a)Instructoras anticipadas:en general son las prejudiciales; b)Resoluciones dirigidas a asegurar la ejecución forzada:son las medidas precautorias; c)Providencias decisorias anticipadas:son las que se dictan con el carácter de interinas y provisorias,en espera de la sentencia definitiva. d)Providencias contracautelares:son aquellas que se dictan cuando la concesión de alguna precautoria lleva aparejada la exigencia de garantizar a la contraparte los perjuicios que dicha medida pudiere ocasionarle. 4.-Características de las resoluciones cautelares: a)Son accesorias:no deciden sobre el fondo,sino que sólo aseguran el efectivo cumplimiento de las resoluciones definitivas; b)Son provisorias:no constituyen un fin en si mismas,sino que están subordinadas a la dictación de la sentencia definitiva,cuyo resultado práctico tienden a proteger; c)Son preventivas:ellas tienen por objeto evitar la producción de algún perjuicio jurídico{por ello,para su dictación debe examinarse si a lo menos existe la apariencia de algún derecho y si existe peligro de que este derecho aparente quede insatisfecho. B)Las medidas prejudiciales: 1.-Generalidades: a)Concepto: Puede suceder que antes de la iniciación de un proceso determinado,las futuras partes de él deban realizar alguna gestión con el objeto de preparar la entrada al juicio mismo,mediante la obtención de ciertos datos que permitan fundamentar la demanda,como por ejemplo saber si la persona a quien se pretende demandar tiene o no capacidad para comparecer en juicio{también puede ser necesario llevar a cabo alguna diligencia probatoria antes de la oportunidad legal correspondiente,como por ejemplo la recepción de la declaración de algún testigo respecto de quien se tema que no estará en condiciones de hacerlo en el probatorio,ya sea porque puede fallecer o ausentarse y,por último,también puede ser necesario llevar a cabo alguna diligencia previa con el objeto de asegurar el resultado práctico de la acción que se pretende deducir,como por ejemplo,que se prohiba al futuro demandado la celebración de actos o contratos respecto de alguna especie que se pretende reivindicar. De acuerdo con lo expuesto,podemos decir que las medidas prejudiciales son aquellos actos jurídicos procesales,anteriores al proceso mismo,que tienen por objeto preparar la entrada a éste, disponer la práctica de alguna diligencia probatoria en forma anticipada o asegurar el resultado práctico 4
  5. 5. Propiedad: Jorge González Jorquera de la acción que se pretende deducir. b)Ambito de aplicación: Esta materia se encuentra regulada en los artículos 273 a 289 del CPC,dentro de las normas relativas al juicio ordinario de mayor cuantía.Sin embargo,ellas son de aplicación general a todos los procedimiento en virtud de lo prevenido en el artículo 3. del CPC,el que,según veremos más adelante,dispone que las normas del procedimiento ordinario de mayor cuantía se aplicarán a todas las gestiones,trámites y actuaciones que no están sometidos a una regla especial diversa,cualquiera que sea su naturaleza. c)Clasificaciones: (A)Según su finalidad: -Medidas prejudiciales que tienen por objeto preparar la entrada al juicio,como por ejemplo,la que persigue averiguar si el verdadero demandado tiene capacidad para comparecer en juicio o no; -Medidas prejudiciales probatorias; -Medida prejudiciales precautorias.- (B)Según la parte que puede solicitar las medidas: -Medidas que sólo puede solicitar el futuro demandante; como por ejemplo la exhibición de la cosa que se pretende reclamar; -medidas que pueden solicitar tanto el futuro demandante como el futuro demandado,como por ejemplo una inspección ocular del tribunal; (C)Según su naturaleza: -Medidas prejudiciales propiamente tales; -Medidas prejudiciales precautorias. d)Requisitos generales:(art.287) Para que pueda darse lugar a alguna de las medidas prejudiciales que veremos a continuación la ley establece como requisitos generales que quien la solicite indique la acción que pretende ejercer y señale someramente sus fundamentos. e)Tramitación:(art. 289 CPC) La regla general es que las medidas prejudiciales pueden decretarse de plano,sin previo traslado a la contraparte,salvo los casos en que expresamente se exige la intervención de ésta.Es decir,la norma general es que el tribunal recibe la petición y resuelve su procedencia o improcedencia sin más trámite. 2.-LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS (arts. 273 y 285 CPC) Como señalamos anteriormente,son aquellos actos jurídicos procesales anteriores al proceso mismo que tienen por objeto preparar la entrada a éste. EL CPC contempla las siguientes medidas prejudiciales de este tipo: (A)Declaración jurada acerca de un hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para comparecer en juicio,o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes (273 N.1) Si un futuro demandante tiene dudas respecto de la capacidad de la persona a la que pretende demandar o a la extensión del mandato que inviste algún representante de quien se desea demandar o respecto de los nombres y domicilios de esos representantes,el futuro actor puede efectuar una presentación ante el tribunal competente en la que se contenga la solicitud de medida prejudicial de que se cite al futuro demandado al tribunal a una audiencia a fin de que preste declaración jurada sobre los hechos anotados,debiendo en todo caso,el futuro demandante justificar la necesidad de esta medida. Recibida la presentación,el tribunal la examinará y,si estima que ella es necesaria para que el demandante pueda deducir su acción,dará lugar a ella y citará al futuro demandado a una audiencia,a fin de que éste preste declaración jurada sobre los puntos anotados. Notificado el futuro demandado,éste puede asumir una de las siguientes actitudes: a)Comparecer y prestar la declaración jurada,con lo cual se termina la diligencia; b)Comparecer y negarse a prestar declaración o dando respuestas evasivas; c)Negarse a comparecer: En estos dos últimos casos podrá imponerse al desobediente multas de hasta dos sueldos vitales o arrestos de hasta dos meses,los que serán determinados prudencialmente en su 5
  6. 6. Propiedad: Jorge González Jorquera extensión por el tribunal,sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. (B)La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar (Art. 273 N.2) En caso de que la pretensión que desea intentar el futuro demandante diga relación con alguna cosa corporal,puede ser necesario que el futuro demandante,para preparar su demanda,necesite examinar previamente la especie,como por ejemplo para determinar el estado en que ella se encuentra y los perjuicios que puede demandar por el posible deterioro de la misma. Al igual que en el caso anterior,el actor deberá indicar en su solicitud,además de los requisitos generales de las medidas prejudiciales,los antecedentes que demuestren la necesidad de la medida.El tribunal resolverá la petición de plano,ya sea acogiéndola o rechazándola,para lo cual tendrá en consideración si ella es necesaria o no para que el futuro demandante pueda deducir correctamente su pretensión. Si se accede a la medida,el tribunal dispondrá la citación del futuro demandado a una audiencia determinada para que proceda a la exhibición.En este caso pueden presentarse las siguientes situaciones (Art.275): a)La cosa se encuentra en poder del futuro demandado: en este caso podrá cumplir con la obligación ya sea exhibiendo físicamente el objeto en el tribunal o dando al futuro demandante las facilidades para que éste examine la especie en el lugar donde ella se encuentra. b)La cosa se encuentra en poder de terceros: la persona cumplirá su obligación expresando el nombre y residencia de los terceros o señalando el lugar donde el objeto se encuentre. Sanciones: (art.276) Si se niega la exhibición de la cosa, sea por parte del futuro demandado o de los tercero que revistan el carácter de meros tenedores, podrá apremiárseles con multas o arrestos en la forma ya vista y también podrá disponerse el allanamiento del local donde se halle el objeto. Escrituración:el futuro demandante podrá exigir que se deje testimonio en el expediente del estado de conservación del objeto exhibido (art.283). (C)Declaración jurada o exhibición de título de parte del simple tenedor de la cosa (art.282): En caso que el futuro demandante tenga dudas acerca de si la persona en cuyo poder se encuentra la especie que pretende demandar,dicho título sobre ella, podrá solicitar se cite a éste a una audiencia a fin de que declare al respecto y, para el caso que señala que no es el dueño de la especie declare igualmente el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y exhiba el título de su tenencia. En este caso también el futuro demandante deberá señalar los antecedentes que demuestren la necesidad de la medida y cumplir con los requisitos generales y el tribunal se pronunciará de plano, cuando estime la diligencia como necesaria para que el demandante pueda entrar al juicio dará lugar a ella y, en caso contrario la denegará. En la audiencia el compareciente deberá declarar si es poseedor o mero tenedor. Si señala ser poseedor, la diligencia concluye. En cambio, si dice ser simple tenedor de la especie deberá a)declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y b)exhibir el título de su tenencia; en caso de que señale carácter de título escrito, deberá declarar esa circunstancia bajo juramento. Sanción:en caso de negativa a practicar alguna de las diligencia señaladas se podrá apremiar al renuente en la forma antes vista, con multas y arrestos. (D)Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas: (art.273 N.3) Si el futuro demandante necesita examinar alguno de los documentos ya indicados para los efectos de presentar su demanda, podrá intentar esta medida prejudicial, debiendo su solicitud cumplir con los requisitos generales y además señalar los antecedentes que justifiquen que la medida es necesaria. EL tribunal, al igual que en los casos anteriores, resolverá la petición de plano acogiéndola o rechazándola cuando a su juicio la diligencia sea necesaria para que el demandante pueda entrar en el juicio. En todo caso, el tribunal para determinar la procedencia de la medida deberá tener en consideración que debe tratarse de documentos que puedan interesar a diversas personas, 6
  7. 7. Propiedad: Jorge González Jorquera especialmente al demandante, y que no se trate de documentos esencialmente privados o personales. Al acceder al tribunal a la medida citará al futuro demandado a una audiencia a fin de que proceda a exhibir los documentos de que se trate, de los que se dejará copia en lo pertinente, si el futuro demandante así lo solicita. Si,los documentos se encuentran en poder del futuro demandado y éste se niega a su exhibición podrá ser apremiado en la forma antes señalada o ser sancionado con la pérdida del derecho a hacerlos valer posteriormente, a menos que la contraparte los haga valer en apoyo a su defensa (art.277), que justifique la no exhibición o cuando se refieran a hechos distintos de los que motivaron la exhibición. Si los documentos se encuentran en poder de un tercero no podrá llevarse a cabo la diligencia y el futuro demandante sólo podrá solicitar la exhibición durante la secuela del proceso en la forma que señala el artículo 349 del CPC. (E)Exhibición de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante. (arts.273 N 4, 277CPC y arts.33, 42 y 43 del C.de C.) Esta medida es similar a la precedente con las siguientes diferencias: a)Debe tratarse de libros de contabilidad correspondientes a negocios en que tenga parte el solicitante; b)Si se trata de libros de contabilidad de un comerciante, no procede disponer la exhibición general de los mismos, sino que debe concretarse a los asientos que tengan una relación necesaria con los hechos y al examen general para determinar que los libros han sido llevados correctamente. Además la exhibición deberá efectuarse en el lugar donde se llevan los libros y en presencia del dueño de los mismos o de la persona que éste señale. c)Tratándose de libros de contabilidad mercantiles, en caso de negativa a la exhibición, además de las sanciones señaladas en la medida anterior, será juzgado por los asientos de los libros de la contraparte sin admitírsele prueba en contrario. (F)Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado.(art.273 N 5 y 278) A diferencia de las medidas prejudiciales anteriormente señaladas, ésta puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado y la solicitud pertinente sólo requerirá indicar los requisitos generales, ya que, conforme al artículo 273 inciso final, esta diligencia se decretará en todo caso. Es decir, el tribunal siempre deberá dar lugar a ella. Al resolver la presentación,el tribunal citará al futuro demandante o futuro demandado a una audiencia determinada en la cual la persona deberá declarar bajo juramento si la firma puesta en el documento que se le exhibe es suya o no. Sanciones: Si el citado no comparece o sólo da respuestas evasivas se tendrá por reconocida la firma. (G)Constitución de mandatario judicial: Cuando exista motivo fundado para temer que una persona se ausente del país en breve tiempo, el futuro demandante podrá solicitar como medida prejudicial que constituya un mandatario judicial en el lugar donde se seguirá el juicio, a fin de que lo represente y responda por las multas y costas, bajo apercibimiento de nombrársele un curador de bienes. La solicitud respectiva deberá reunir los requisitos generales antes indicados y el tribunal la resolverá de plano. Si accede a ella, se notificará al futuro demandado para que proceda a nombrar al mandatario, bajo el apercibimiento señalado si se ausenta del país sin haber efectuado dicho nombramiento. 3.-LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS:(Arts.281, 284 y 286 del CPC) Son aquellos actos jurídicos procesales anteriores al proceso mismo, que tienen por objeto disponer la práctica anticipada de diligencias probatorias, cuando haya fundado temor de que ellas no podrán llevarse a cabo eficazmente en la oportunidad procesal correspondiente. Todas esta medidas pueden ser solicitadas tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado, cuando este último tema fundadamente que se deducirá alguna acción en su contra y requiere de la diligencia para preparar su defensa. Estas medidas están contempladas en tres artículos diferentes:el 281,que se refiere a la inspección ocular del tribunal,informe pericial y certificado de ministro de fe;el artículo 284 que regula la absolución de posiciones o confesión provocada y el 286 que se refiere a la prueba testimonial. 7
  8. 8. Propiedad: Jorge González Jorquera (A)Inspección ocular,informe pericial y certificado: La inspección ocular del tribunal es un medio probatorio consistente en el examen personal que efectúa el juez de los hechos o circunstancias materiales controvertidas,a fin de establecer cómo son ellas en realidad.Así,por ejemplo si se controvierte el hecho de que un muro tiene dos metros de altura,la forma más fácil de acreditar la efectividad o falsedad de ese hecho es mediante la inspección personal del tribunal a ese muro. El informe pericial es un medio probatorio consistente en el dictamen que evacua una persona experta en determinadas materias que son controvertidas en el proceso y respecto de las cuales el tribunal carece de los conocimientos técnicos necesarios.Por ejemplo,si se discute en un proceso si un muro determinado amenaza o no con derrumbarse,se pide un informe al respecto a un ingeniero. El certificado de un ministro de fe;existen ciertas personas a las cuales la ley les otorga el carácter de ministro de fe,vale decir,personas a las cuales a las cuales la ley les da la atribución de atestiguar hechos en forma indubitada;así,por ejemplo,los notarios dan fe que una escritura pública determinada ha sido otorgada en la forma que en ella se indica. Para que pueda disponerse la práctica de alguna de las medidas antes señaladas,es necesario que el interesado presente la solicitud correspondiente,en la cual deberá señalarse los requisitos generales antes referidos,es decir,la acción que se pretende deducir y someramente sus fundamentos.(La ley en el art. 287 sólo se refiere al futuro demandante al establecer los requisitos aludidos,pero estimamos que si el que solicita la medida es el posible futuro demandado,éste deberá cumplir igualmente con esa obligación en la forma que ello sea posible,señalando la acción que se pretende deducir en su contra y someramente los fundamentos que estima en que podrá fundarse). El interesado además deberá justificar que existe peligro inminente de un daño o perjuicio o que se trata de hechos que pueden fácilmente desaparecer. El tribunal examinará los antecedentes y,si estima que la medida es conducente,dará lugar a ella.Tratándose de inspección ocular,procederá en ese mismo acto a señalar el día y hora en que ésta se llevará a efecto;si se trata del nombramiento de peritos,designará a éstos en la misma resolución;ello, a diferencia de la norma general que veremos más adelante relativa al nombramiento de éstos,que exige citar previamente a las partes a un comparendo. Para la práctica de estas diligencias deberá notificarse a la contraparte la resolución respectiva,siempre que dicha parte se encuentre en el lugar de asiento del tribunal o en aquél en que debe efectuarse la diligencia probatoria.En caso contrario,será necesaria la intervención del defensor de ausentes. (B)Absolución de posiciones:(art 284) Este medio probatorio viene a ser la confesión judicial provocada mediante interrogatorio y bajo juramento. La absolución de posiciones como medida prejudicial probatoria sólo procede en aquellos casos en que existe motivo fundado para temer que una persona a quien se pretende demandar o de quien se teme que va a deducir demanda,se ausentará del país en breve tiempo. En este caso el interesado en su escrito debe cumplir con los requisitos generales y deberá además acompañar minuta de interrogatorio;el tribunal examinará la minuta y,si estima que los puntos son procedentes,lo declarará así y fijará día y hora para que se lleve a cabo la diligencia. La ley señala expresamente que la resolución que ordena practicar esta medida prejudicial no es susceptible de recurso alguno;por lo tanto,tratándose de alguna de las otras prejudiciales debe concluirse,a contrario sensu,que proceden los recursos conforme a las normas generales. Actitudes que puede asumir el citado: -Comparecer a la audiencia y absolver las posiciones,es decir,contestar las preguntas; -Que se ausente dentro de los treinta días siguientes de haber sido notificada,dejando apoderado con autorización o instrucciones bastantes para absolver posiciones durante el proceso;en este caso la diligencia se llevará a cabo durante el proceso mismo y las posiciones serán absueltas por el apoderado designado; -Que se ausente del país sin prestar la confesión y sin dejar mandatario;en este caso se sanciona al renuente teniéndolo por confeso durante la secuela del proceso mismo;lo anterior,a menos que la ausencia aparezca suficientemente justificada. (C)Declaraciones de testigos:(286) 8
  9. 9. Propiedad: Jorge González Jorquera Procede esta medida cuando existen motivos graves para temer que los testimonios no podrán ser recibidos en la oportunidad procesal correspondiente. Al igual que en el caso anterior,la solicitud deberá reunir los requisitos generales,debiendo el solicitante indicar los puntos sobre los cuales solicita la declaración del o de los testigos.El tribunal,si estima conducente la diligencia,calificará la procedencia de los puntos del interrogatorio y citará al testigo a una audiencia determinada,a fin de que preste declaración.Esta resolución igualmente deberá ser notificada a la contraparte,cuando se halle en el lugar en que funciona el tribunal o donde deberá tomarse la prueba;en lo demás se procederá con la intervención del defensor de ausentes. 3.-LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS: Como veremos a continuación,medidas precautorias son aquellas que tienen por objeto asegurar el resultado práctico de la acción.Las prejudiciales precautorias son actos jurídicos procesales,anteriores al proceso mismo,que tienen precisamente por objeto asegurar el resultado práctico de la acción que se pretende deducir a futuro. Por su propia naturaleza,estas medidas sólo pueden ser solicitadas por el futuro demandante,toda vez que será éste quien deducirá la acción cuyo resultado práctico desea asegurar. Las medidas prejudiciales precautorias son las mismas que las precautorias propiamente tales a que se refiere el artículo 290 y siguientes del CPC: a)El secuestro de la cosa objeto de la demanda; b)El nombramiento de uno o más interventores; c)La retención de bienes determinados; d)La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Tramitación: -Requisitos de la solicitud: (a)Deberá cumplir con los requisitos generales de las prejudiciales; (b)Deberá invocarse motivos graves y calificados que las hagan procedente,para lo cual deberán acompañar los antecedentes necesarios que las justifiquen; (c)Deberá determinarse el monto de los bienes sobre los cuales recaerán las medidas; (d)Deberá ofrecerse rendir fianza u otra garantía suficiente que calificará el tribunal. -Tramitación propiamente tal: Si el tribunal estima procedente la medida,dará lugar a ella de plano,ordenando que se rinda previamente la caución ofrecida. La medida durará el término de diez días contados desde la fecha en que fue concedida,debiendo el solicitante deducir su demanda dentro de este plazo y pedir en ese momento la mantención de las medidas dispuestas;si no se presenta la demanda en el plazo indicado o no se solicita la mantención de las medidas,ellas caducan ipso facto.En estos dos últimos casos el solicitante será responsable de los perjuicios que se haya causado,estimándose que su actuar ha sido doloso. En todo caso,el demandante puede solicitar ampliación del plazo de diez días hasta por treinta,invocando al efecto motivos fundados. B)LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:(arts.290-302) 1.-Razón de ser: El ideal es que la Justicia sea rápida y expedita y,al mismo tiempo,que el fallo o sentencia definitiva que se dicte sea acertado.Como en aquellos casos en que la Justicia es demasiado rápida,muchas veces ella no es acertada,es necesario que los procedimientos reglamenten convenientemente la forma en que las partes pueden ejercer sus derechos,lo que trae como consecuencia que la Justicia se demore. Como la demora puede ocasionar perjuicios y,a fin de evitar este llamado "periculum in mora",se han establecido las medidas precautorias,a través de las cuales se pretende asegurar el resultado práctico de la pretensión,garantizando la existencia de bienes sobre los cuales haya de cumplirse la sentencia definitiva que se dicte.Carece de sentido que se siga un largo proceso para establecer que Pedro debe pagarle 100 millones a Juan,si una vez dictada la sentencia Juan no tiene bienes en los cuales hacer efectivo el cumplimiento de la sentencia. 2.-Características: 9
  10. 10. Propiedad: Jorge González Jorquera (1)Son actos procesales del demandante,ya que éste es quien debe solicitarlas; (2)Son instrumentales,toda vez que sirven para asegurar el resultado práctico de la acción deducida; (3)Son esencialmente provisionales,ya que cumplida la final para la cual han sido dispuestas,ellas deben cesar.Así,si se dicta una sentencia condenatoria y el demandado paga de inmediato la suma a la cual fue condenado,las medidas precautorias que puedan haberse dispuesto van a carecer de sentido,ya que no estarán asegurando nada. (4)Son acumulables,toda vez que el actor puede solicitar una o más,según el caso; (5)Son sustituibles,ya sea a petición del propio demandante,en caso de que estime que otra medida le puede asegurar mejor su pretensión,ya sea a petición del demandado,si existe otra medida que asegurando igualmente el resultado de la acción le puede acarrear menos perjuicios (por ejemplo si se ha embargado dinero en efectivo,el que va a permanecer inmovilizado durante el proceso impidiéndole al demandado utilizarlo en inversiones,éste puede ofrecer un inmueble o alguna otra cosa en garantía y pedir la sustitución. (6)Deben limitarse a los bienes necesarios para responder al resultado del juicio y no deben perseguir presionar al demandado. (7)No son taxativas,ya que si bien el CPC en sus artículos 290 y siguientes se refiere a un número determinado de ellas,el artículo 298 hace alusión a medidas no expresamente contempladas por la ley,de lo que se deduce que las que regula el CPC no son las únicas; (8)Son de aplicación general,toda vez que,si bien se encuentran reguladas dentro de las normas relativas al juicio ordinario de mayor cuantía,ellas se aplican a todos los procedimientos; (9)Pueden se dispuestas como prejudiciales,dándose los requisitos legales pertinentes que vimos. 3.-Clasificaciones: a)Atendiendo a su reglamentación: -Precautorias ordinarias:las señala el art. 290 del CPC; -Especiales:las establece la ley al tratar de otros procedimientos,como por ejemplo la suspensión de obra en el interdicto de obra nueva; -Extraordinarias:son las que no se encuentran especialmente señaladas en la ley,pero que el tribunal puede disponer exigiendo caución; b)Según la oportunidad en que se solicitan: -Prejudiciales -Propiamente tales o judiciales c)Según si se exige o no prueba del derecho que se reclama: -Con comprobante que constituya presunción grave del derecho que se reclama:constituyen la regla general; -Sin comprobante:constituyen la excepción y sólo proceden en casos graves y urgentes,por un término de diez días y previa caución (art. 299) d)Según su tramitación: -Con notificación al demandado de la medida concedida; constituyen la regla general; -Sin notificación (art.302 inc. 2.)se otorgan siempre que existan razones graves para ello.En todo caso,si no se notifican dentro de cinco días,quedarán sin valor las diligencias practicadas.El plazo aludido puede ser ampliado por el tribunal por motivos fundados. e)Según si se exige o no caución: -Sin caución:las ordinarias;regla general; -Con caución facultativa:las extraordinarias (298) -Con caución obligatoria:cuando se solicitan sin comprobante (299). 4.-Requisitos de procedencia: (1)Solicitud de la parte demandante: Las medidas precautorias sólo pueden ser dispuestas por el tribunal a petición de la parte demandante;por lo tanto,el tribunal no puede disponerlas de oficio (art.290);precisamente por este motivo,cuando se solicita alguna medida precautoria es necesario que se indique con precisión cuál se solicita,no pudiendo efectuarse la petición en forma genérica y esperar que el tribunal la precise; 10
  11. 11. Propiedad: Jorge González Jorquera (2)Sólo pueden ser solicitadas contra el demandado: Es decir,los bienes que se verán afectados por la precautoria deben ser de propiedad del demandado y no de terceros; (3)Debe existir una demanda legalmente notificada al demandado:(290) Las precautorias pueden ser solicitadas en cualquier estado del proceso,hasta el término de éste en cualquiera de sus etapas;(las prejudiciales precautorias se solicitan antes de que comience el juicio); (4)Debe acompañarse comprobantes que constituyan presunción grave del derecho reclamado: Por comprobante debe entenderse cualquier medio probatorio y no sólo documentos;estos comprobantes deben constituir presunción grave del derecho reclamado,lo que significa que de estos medios probatorios debe aparecer el derecho reclamado con fuertes posibilidades de ser acreditado;es decir,debe existir una apariencia de un derecho.Excepcionalmente se pueden otorgar medidas precautorias sin que se acompañe estos documentos,en casos graves y urgentes,por un plazo no superior a diez días,previa caución.Vencido el plazo de diez días ellas quedan sin efecto,salvo que hayan sido solicitadas nuevamente con los comprobantes en referencia; (5)Las garantías económicas del demandado deben ser insuficientes: Si el demandado da suficiente garantía,las medidas precautorias carecen de finalidad,como por ejemplo si se demandara al Fisco. La ley no señala este requisito en forma general,pero él se deduce de las normas relativas a cada medida en particular,ya que en cada caso la ley lo exige en diferente forma:así,para que proceda el secuestro de la cosa es necesario que haya motivo de temer que ella se pierda o deteriore;para la de retención de bienes,cuando haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes,etc. 5.-Tramitación: (1)Debe formularse una petición escrita: Este escrito debe reunir los siguientes requisitos: a)Los comunes a todo escrito,es decir,suma,designación del tribunal,contenido del escrito,petición y firma; b)Individualización de las partes: c)Determinación de la o las medidas que se solicitan; d)Determinación de los bienes sobre los cuales debe recaer la medida precautoria; e)Acompañar comprobante que constituya presunción grave del derecho que se reclama,salvo el caso de excepción antes indicado,cuando se trata de un caso grave y urgente,en que será necesario señalar esa circunstancia y ofrecer caución; f)Cuando se solicita alguna medida no señalada expresamente por la ley,debe ofrecerse caución para responder frente a los posibles perjuicios que pueda sufrir el demandado,caución que el tribunal puede exigir que se rinda o no; (2)Tramitación propiamente tal: A esta materia se refiere el artículo 302 del CPC que señala que"El incidente a que den lugar las medidas precautorias de que trata este título se tramitará en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada". "Podrán,sin embargo,llevarse a efecto las medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan,siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene.Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe,quedarán sin valor las diligencias practicadas.El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados". La poca claridad de este artículo ha hecho que surgieran tres posiciones o tesis diferentes en cuanto a la forma de tramitación de las precautoria: 1a tesis: La medida precautoria se tramita siempre como incidente,es decir,confiriendo traslado a la contraria por tres días y luego,con el mérito de lo expuesto por el demandado,el tribunal resolverá o recibirá a prueba.La resolución que falla el incidente es la que se pronuncia sobre la procedencia o improcedencia de la medida. 2a tesis: 11
  12. 12. Propiedad: Jorge González Jorquera Conforme a este posición,presentada la solicitud de medida precautoria,el tribunal se pronuncia a su respecto de plano,dando lugar a ella o rechazándola,sin perjuicio de conferir traslado:es decir,cuando la concede dirá "traslado,haciéndose en el intertanto como se pide". 3a Tesis: Según esta interpretación,se da lugar a la medida precautoria de plano,pero para que esa resolución produzca efectos es necesario que sea notificada al demandado;si éste se opone,se generará el incidente.Además,en caso de existir motivos graves y urgentes el tribunal podrá acceder a la práctica de la medida sin previa notificación. A nuestro juicio esta última posición es la acertada,toda vez que el artículo 302 habla de los incidentes a que de lugar alguna medida precautoria y no que las medidas precautorias se tramiten conforme a los incidentes.La concesión de medidas precautorias sólo darán lugar a un incidente si el demandado se opone a ella después de haber sido otorgada de plano;antes sólo existe una petición de medida precautoria y no una medida decretada. (3)Casos especiales: (a)Si el demandante señala no tener todavía los comprobante requeridos:en este caso el tribunal deberá examinar si se trata de un caso grave y urgente, como lo requiere la ley y si estima que concurre dicho requisito, dará lugar a la medida por un término de diez días y exigirá además que se rinda caución. Notificada esta resolución y rendida la caución podrá llevarse a cabo la medida, sin perjuicio de que el demandado pueda oponerse sugiriendo en ese momento el incidente.Si el demandante no renueva su petición dentro de diez días, acompañando los comprobantes, la medida queda sin efecto. (b)Si el demandante solicita que la medida se lleva a efecto antes de notificarse al demandado por existir razones graves para ello, el tribunal una vez que estima procedente la medida dará lugar a ella ordenando además que se notifique el demandado dentro de cinco días plazo que podrá ampliar;en caso de que no se notifique dentro del plazo señalado, la medida queda sin efecto. (4)Forma de notificación: El artículo 302 inciso final señala "La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena". Si el tribunal no lo ordena, la resolución que concede una medida precautoria deberá notificarse por el estado diario, conforme a las reglas generales,ya que existe un procedimiento iniciado.Algunos sostienen que debería notificarse personalmente, porque la notificación por cédula sería una notificación de menor categoría que el tribunal podría autorizar.Si no la autoriza quiere decir que debe notificarse personalmente. A nosotros nos parece que la tesis acertada es esta última por las siguientes razones: A)Porque la notificación por el estado diario debe practicarla el Secretario de oficio, sin necesidad de que nadie lo requiera para ello.En cambio, en este caso la ley se pone en el caso de que el demandante debe encargarse de la notificación y él sólo podrá encargar la personal o la por cédula. B)Porque las resoluciones que se notifican por el estado diario son las dictadas ese mismo día. En el caso de que se autorizara una medida precautoria sin previa notificación, el demandante no podría cumplir dentro de cinco días que se notifique por el estado, ya que no podrá notificarse de este modo sino las resoluciones dictadas ese día y no en días anteriores. C)Por cuanto si la ley señaló que el tribunal podría autorizar que se notificara por cédula está dando por entendido que la notificación normal es personal.Si la notificación normal fuera por el estado el demandante no necesitaría autorización para notificar por cédula. (5)La resolución que resuelve una medida precautoria para algunos es un decreto,para otros un autos y para otros una interlocutoria;si se sostiene que es auto o decreto no es apelable. 6.-las medidas precautorias ordinarias Están señaladas en el artículo 290 del Código de Procedimiento Civil y son: A)El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda; 12
  13. 13. Propiedad: Jorge González Jorquera B)El nombramiento de uno o más interventores; C)La retención de bienes determinados; D)La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. A continuación veremos cada una de estas medidas precautorias en particular. A)EL SECUESTRO DE LA COSA QUE ES OBJETO DE LA DEMANDA: (1)Concepto:el artículo 2.249 del Código Civil señala que "El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos,en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor". En su inciso 21 la disposición citada agrega que "El depositario se llama secuestre" (2)Características: a)Es una especie de depósito; b)El secuestro judicial sólo se refiere a cosas muebles(art.291); c)La cosa mueble debe ser objeto del litigio; d)El depósito debe efectuarse en manos de un tercero distinto de las partes; e)Se rige por las normas del CC relativas al depósito y secuestro, así como por las normas del CPC arts.479 a 517, que aluden expresamente al depositario de bienes embargados en juicio ejecutivo. (3)Clasificación:(art.2252 CC) a)Convencional:se constituye por el solo consentimiento de las personas que se disputan el objeto litigioso. b)Judicial:se constituye por resolución judicial.El secuestro judicial es el que propiamente reviste el carácter de medida precautoria. (4)Casos en que procede el secuestro judicial: a)Reivindicación de cosa corporal mueble: Requisitos: -La acción deducida debe ser reivindicatoria; -La reivindicación debe ser de cosa corporal mueble; -La cosa corporal mueble debe ser el objeto de la demanda: -Debe existir motivo para temer que la cosa objeto de la demanda se pierda o deteriore en manos del poseedor demandado. b)Otras acciones en relación a cosa mueble determinada: Requisitos: -Que la acción intentada no sea reivindicatoria; -Que se refiere a cosa mueble determinada; -Que haya motivo para temer que la cosa se pierda o deteriore en poder del tenedor de ella,sea o no poseedor. (5)Efectos de esta medida precautoria: Ella garantiza la integridad corporal del bien sobre el cual recae,evitando su destrucción o deterioro en poder del demandado.El secuestre queda encargado de la administración de la cosa,aplicándose al respecto las normas que señala el CPC respecto del depositario en los juicios ejecutivos de obligación de dar y las de los arts. 2.249 y siguientes del CC,en cuanto no sean contrarios a los anteriores. Debe tenerse presente,en todo caso,que el secuestro no protege la integridad jurídica de la cosa de la cosa;para esos efectos es necesario otra medida precautoria:la de prohibición de celebrar actos y contratos. B)EL NOMBRAMIENTO DE INTERVENTOR: (1)Concepto: Interventor judicial es aquella persona designada por el tribunal con el objeto de llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención y de dar noticia de toda malversación o abuso que note en la administración de los bienes. (2)Características: -Se refiere a cosas muebles o inmuebles; -Las cosas deben ser objeto del litigio; -Procede siempre que haya justo motivo de temer que la cosa se destruya o deteriores o que los derechos del demandante puedan ser burlados; 13
  14. 14. Propiedad: Jorge González Jorquera -Puede designarse uno o más interventores; -El nombramiento corresponde efectuarlo al tribunal y no a las partes; (3)Casos en los cuales procede: a)La situación prevista en el art. 902 inc.2 del CC: El actor tendrá derecho a provocar las providencias necesarias para evitar el deterioro de la cosa inmueble,así como de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicación del dominio u otro derecho real demandado,si hubiere justo motivo de temerlo o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía. b)Petición de herencia: El demandante que deduce esta acción podrá solicitar esta medida precautoria,cuando haya justo motivo para temer el deterioro de la cosa o cuando las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía. Mediante la acción de petición de herencia lo que se pretende es la universalidad jurídica de ésta,la que se rige por las reglas de los bienes muebles,aun cuando dentro de esa universalidad existan inmuebles. c)Caso del comunero o socio que demanda la cosa común o que pide cuentas al comunero o socio que administra: Este caso comprende dos situaciones diferentes: -La del comunero o socio que demanda la cosa común y -La del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio administrador. En estos dos casos la ley no exge expresamente que exista peligro de que la cosa se deteriore o destruya ni de que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía; d)Caso general; Siempre que exista justo temor de que la cosa sobre la cual versa el proceso se destruya o deteriore,o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; e)En los demás casos que la ley señala: Existen diferentes otros casos contemplados en disposiciones dispersas,pudiendo señalar como ejemplos el art. 444 del CPC,que se refiere al embargo de una industria o de las utilidades de ella,en que el depositario tendrá las facultades y deberes del interventor judicial;otro ejemplo lo encontramos en la ley de quiebras,la que permite el nombramiento de interventor judicial a fin de controlar que el deudor cumpla con el convenio judicial. (4)Facultades del interventor judicial:(art 294) a)Llevar la cuenta de entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención;para ello le está permitido imponerse del contenido de los libros,papeles y operaciones del demandado; b)Dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversación o abuso que note en la administración de esos bienes. En caso de que constate alguna de las circunstancias anotadas, el tribunal al tomar conocimiento de ellas podrá de oficio: -Disponer el depósito y retención de los productos líquidos en la cuenta corriente del tribunal (art.517 COT); -Aplicar otras medidas más rigurosas,según el tribunal lo estime pertinente. (5)Efectos de la intervención: Ella sólo persigue una labor inspectiva;es menos amplia que el secuestro,puesto que no se priva al demandado de la administración de la cosa ni afecta la facultad de disposición que le asiste sobre ella,salvo que el tribunal decrete la prohibición de celebrar actos o contratos,como lo exige expresamente el art. 296 del CPC,el que de esa forma ha modificado el art. 1.464 del CC el que en su número 4. señala que existe objeto ilícito en la enajenación de especies sobre cuya propiedad se litiga. C)RETENCION DE BIENES DETERMINADOS: (1)Concepto: Es una medida precautoria que tiene por objeto conservar dineros u otra cosa mueble en poder del demandante,demandado o un tercero,en las situaciones previstas por la ley. (2)Requisitos: a)Debe tratarse de dinero o bienes muebles determinados: b)Estos bienes pueden ser materia del juicio o pueden ser otros de propiedad del demandado: 14
  15. 15. Propiedad: Jorge González Jorquera c)Para que puede recaer sobre bienes que no son materia del juicio es necesario que las facultades del demandado no ofrecezcan suficiente garantía o que exista motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes; (3)Efectos: a)Los detentadores de la cosa pasan a ser retenedores de la misma;es decir,pasan a tener título para conservar la cosa hasta la dictación de sentencia definitiva; b)La retención se encuentra comprendida dentro de la expresión "embargo",motivo por el cual existe objeto ilícito en su enajenación,acorde con lo dispuesto en el art. 1.64 N.3 en relación con el art.1.578 N.2,ambos del CC; c)El tribunal puede ordenar que los valores retenidos se depositen en la cuenta corriente del juzgado,cuando ello sea estimado conveniente para la seguridad de los mismos. (4)Paralelo entre el secuestro y la retención: Semejanzas: a)Ambas se refieren sólo a bienes muebles; b)Ambas son especies de depósito; Diferencias: a)El secuestro sólo puede recaer sobre la cosa litigiosa,mientras que la retención puede hacerse efectiva además sobre otros bienes muebles del demandado; b)El secuestro sólo puede efectuarse en poder de un tercero;la retención además puede cumplirse en poder del demandante y del demandado; c)El secuestre tiene facultades para conservar y administrar la cosa;el retenedor sólo para conservarla; d)El secuestro en si no impide el embargo ni la disponibilidad del bien;la retención,en cambio,impide la disponibilidad del bien. D)PROHIBICION DE CELEBRAR ACTOS O CONTRATOS SOBRE BIENES DETERMINADOS: (1)Concepto: Es una medida precautoria que tiene por objeto prohibir al demandado celebrar actos o contratos respecto de bienes determinados de su patrimonio. (2)Características: a)La prohibición se refiere a todo tipo de actos jurídicos,unilaterales o bilaterales,a título gratuito u oneroso; b)Puede disponerse respecto de bienes muebles o inmuebles,corporales o incorporales; c)Estos bienes deben ser determinados;es decir,la medida no puede disponerse en forma genérica o indeterminada sobre todos los bienes del deudor; d)Los bienes afectos por ella pueden ser objeto del juicio o no;sin embargo,para que pueda disponerse la medida respecto de bienes que no son materia del juicio,será requisito que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado de la acción,al igual que tratándose de la retención; (3)Requisitos: Si se trata de bienes que son materia del juicio,será solamente necesario que se determine el bien preciso sobre el cual recae la medida;si se trata de otros bienes que no sean materia del proceso,será necesario que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garantía para asegurar el resultado de la acción; (4)Efectos: a)Respecto de las partes: La medida impide que el demandado pueda celebrar validamente el acto o contrato a que se refiere la prohibición;es decir,se produce la indisponibilidad del bien y la infracción se sanciona con la nulidad absoluta del acto.El art. 1.464 N.4 del CC,complementado por el art. 296 inc. 2. del CPC dispone que hay objeto ilícito en la enajenación de especies sobre cuya propiedad se litiga,sin permiso del juez que conoce del litigio,cuando éste haya decretado prohibición;cuando se trata de bienes que no son materia del juicio,la prohibición se asimila al embargo,debiendo considerarse que existe objeto ilícito conforme al art. 1.464 N.3 del CC. b)Respecto de terceros: 15
  16. 16. Propiedad: Jorge González Jorquera -Bienes muebles:sólo produce efectos la medida respecto de terceros cuando éstos han tomado conocimiento de la existencia de la medida al momento del acto o contrato. -Inmuebles:produce sus efectos desde el momento en que se inscribe el registro de prohibiciones e interdicciones. 7.-Término de las medidas precautorias: Las medidas precautorias concluyen o se extinguen: a)Por caducidad: En aquellos casos en que,por motivos fundados,el tribunal ordena llevar a cabo la medida sin previa notificación al demandado,la medida caduca si el demandante no la hace notificar dentro del plazo de cinco días,prorrogable que vimos. Asimismo caduca cuando ella ha sido otorgada sin que se acompañen los comprobantes respectivos y no se renueva la petición conforme a la ley en el término de 10 días. b)Por alzamiento: Las medidas precautorias son esencialmente provisorias, debiendo cesar cuando hayan desaparecido los motivos por los cuales fueron dispuestas,sea porque haya desaparecido el peligro que se procuraba evitar o porque el demandado ofrezca otra caución suficiente,o porque se acrediten hechos nuevos que no la justifiquen. La solicitud de alzamiento se sujeta a las reglas generales de los incidentes.La resolución que rechaza el alzamiento de una precautoria es un auto y por lo tanto no es apelable.La que acoge el alzamiento es igualmente un auto,pero es apelable porque la ley lo dispone así en forma expresa en el art. 194 N.4. 4.-Naturaleza jurídica de las resoluciones que se pronuncian respecto de las medidas precautorias: a)Resolución que concede la medida de plano:según la concepción que se sostenga respeto de lo que es un incidente,podrá ser un simple decreto,un auto o una interlocutoria;en los dos primeros casos sería inapelable y en el tercero apelable. b)Resolución que se pronuncia sobre la oposición: Si el demandado se opone a la medida ya ordenada,no se discute que exista un incidente;para algunos la resolución que falla este incidente es una interlocutoria,ya que establecería derechos permanentes en favor de las partes;según otros es un auto,ya que las precautorias son esencialmente provisorias y de consiguiente podrá solicitarse luego que ellas sean dejadas sin efecto o reiterarse la petición de que se concedan.Conforme a la 1a tesis serán apelables y según la 2a no. CAPITULO III:EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA: (Arts. 253 a 433 CPC) Cuestiones generales: 1.-Características: a)Es escrito: Todas las actuaciones que se realizan en este proceso,sin excepción alguna,deben constar por escrito en el expediente,cumpliendo en cada caso con las formalidades que legales correspondientes.En este procedimiento existen actuaciones que se practican oralmente,como por ejemplo la recepción de prueba testimonial,pero de ella debe dejarse constancia escrita en el proceso,dándose por lo tanto aplicación al principio de protocolización. b)Es un proceso declarativo o de conocimiento: Mediante él no se persigue el cumplimiento forzado de una obligación,sino que el reconocimiento de un derecho controvertido.La sentencia que en ellos se dicta puede ser meramente declarativa,constitutiva o de condena. c)Es un procedimiento de doble instancia: Las sentencias que se dictan en este procedimiento son susceptibles de ser recurridas ante un tribunal superior por vía del recurso de apelación.Son apelables las sentencias definitivas e interlocutorias;los autos y decretos sólo pueden ser objeto de este recurso cuando alteran la normal sustanciación del juicio o se pronuncian respecto de trámites no establecidos expresamente por la 16
  17. 17. Propiedad: Jorge González Jorquera ley,debiendo en todo caso deducirse en forma subsidiaria del recurso de reposición y para el caso de que este último no sea acogido. d)Es un procedimiento común o general: Se aplica en todos aquellos procesos cuya cuantía sea superior a una suma determinada (la que todos los años se va reajustando por auto acordado de la Excma Corte Suprema) o,respecto de aquellos asuntos que no sean susceptibles de apreciación pecuniaria,a menos que la ley establezca algún procedimiento especial para el conocimiento de la controversia de que se trate (art.-3 CPC).señala al respecto el art. 3 del CPC que "Se aplicará el procedimiento ordinario en todas las gestiones,trámites y actuaciones que no estén sometidas a una regla especial diversa,cualquiera que sea su naturaleza e)Es un procedimiento supletorio: Frente a algún vacío en un procedimiento especial,procede dar aplicación a las normas del procedimiento ordinario. 2.-Períodos o fases que comprende: A)Período de discusión:los escritos de demanda,contestación, réplica y dúplica,con los cuales queda fijada la cuestión controvertida. B)Período de prueba:se extiende desde la resolución que recibe la causa a prueba hasta que se dicta aquella que cita a las partes para oír sentencia. C)Período de sentencia:corre desde la citación para oír sentencia hasta la notificación de la sentencia definitiva a las partes. A continuación veremos en detalle cada uno de estos períodos. A)PERIODO DE DISCUSION: (I)La demanda: El artículo 253 del CPC dispone que todo juicio ordinario comenzará por demanda del actor,sin perjuicio de lo dispuesto en el título IV,lo que significa que el proceso también puede empezar por una gestión anterior a la demanda misma,vale decir,con alguna medida prejudicial.Si existe medida prejudicial,el proceso comienza con ella,sin perjuicio de que posteriormente se deduzca la demanda. 1.-Concepto: La demanda es el acto procesal de actor,en virtud del cual éste ejercita la acción,sometiendo al conocimiento del tribunal la pretensión de que se le reconozca algún derecho que le ha sido desconocido o menoscabado. 2.-Demanda-acción-pretensión: Como señalamos en su oportunidad,a acción es el poder jurídico de provocar el ejercicio de la jurisdicción;la pretensión señala cuál es el derecho que se quiere que sea reconocido y la demanda el escrito en el cual se materializa la acción y se formula la pretensión. 3.-Importancia de la demanda: Ella constituye la base del proceso,toda vez que en la misma se concreta la pretensión del actor,enmarcando de este modo los poderes del juez,quien no podrá otorgar en su sentencia más de lo solicitado en la demanda ni fuera de lo pedido en ella,ya que,de hacerlo incurriría en el vicio de nulidad denominado ultrapetita que es una causa del recurso de casación en la forma. 4.-Carácter voluntario y obligatorio de la demanda: Lo normal es que la demanda pueda ser deducida voluntariamente por todo aquél que se sienta afectado por habérsele desconocido algún derecho,y que nadie se encuentra obligado a demandar.Sin embargo,esta regla general tiene varios casos de excepción en que un individuo puede verse obligado a deducir demanda: a)El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria: Como vimos,esta persona se encuentra obligada a presentar demanda dentro del plazo de diez días,bajo apercibimiento de que si así no lo hace,no será oída después respecto de ese derecho.Por motivos fundados el tribunal puede ampliar este plazo hasta 30 días. 17
  18. 18. Propiedad: Jorge González Jorquera b)En caso de reserva de acciones: El artículo 473 del CPC,al tratar del juicio ejecutivo,permite que el ejecutado,al oponerse a la ejecución señale que no tiene medios probatorios para justificar esa oposición en ese proceso y que pida la reserva de su derecho para juicio ordinario posterior.En este caso,el ejecutado tendrá el plazo de quince días para deducir demanda ordinaria,contados desde que se le notifique la sentencia definitiva en el juicio ejecutivo:si no lo hace,se procederá a cumplir esa sentencia sin que el ejecutante deba rendir caución. c)En caso de jactancia: Cuando alguna persona manifiesta corresponderle un derecho del cual no está gozando,todo aquél a quien su jactancia pueda perjudicar,podrá pedir que se le obligue a deducir demanda dentro del plazo de diez días,bajo apercibimiento de que,si no lo hace,no será oída posteriormente sobre aquél derecho.Por motivo fundado el tribunal puede ampliar esta plazo hasta 30 días. d)Cuando la acción compete a varias personas: Como se vio en su oportunidad,cuando una acción compete a varias personas,el demandado podrá pedir que se ponga la demanda en conocimiento de los otros,quienes en el término de emplazamiento deberán señalar si adhieren a ella o no,bajo los apercibimientos que establece el artículo 21 del CPC;si declaran su intención de no adherirse,caducan sus derechos y si nada dicen,les afectará el resultado del proceso sin nueva citación. 5.-Efectos de la demanda: La norma base es que la demanda va a producir sus efectos una vez que haya sido notificada legalmente al demandado;sin embargo,existen algunos efectos que se producen antes de esa notificación,por el solo hecho de ser presentada la demanda ante un tribunal: a)Queda abierta la instancia: El juez queda obligado a conocer de las peticiones del demandante y de instruir el proceso respectivo.En caso de no hacerlo,se originan para el juez responsabilidades disciplinarias y penales,por denegación de justicia (Arts.324 COT,224 N.3 y 225 del C.Penal). Lo anterior no significa que el juez obligatoriamente deba darle curso a la demanda,ya que la ley autoriza para rechazarla de plano: -Por ser absolutamente incompetente (art.10 inc. 2 COT); -Por no reunir alguno de los requisitos señalados en los tres primeros números del art. 254 del CPC. b)Prórroga de competencia del actor: Si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es relativamente incompetente,se entiende que el demandante al ocurrir ante él ha prorrogado competencia tácitamente. c)Fija la extensión del proceso: Determina el ámbito de las defensas que debe oponer el demandado y limita o circunscribe al juez a esa materia. d)Efectos respecto del demandado: En algunos casos,desde la presentación misma de la demanda se producen efectos respecto del demandado;así,por ejemplo,los alimentos se deben desde la presentación de la demanda. 6.-Modificaciones de la demanda: a)Antes de ser notificada al demandado,la demanda puede ser modifica o retirada por el demandante,según lo estime pertinente (art.148); b)Después de notificada y antes de que sea contestada o se tenga por contestada,el demandante puede hacer a ella rectificaciones o ampliaciones que estime convenientes,pero estas 18
  19. 19. Propiedad: Jorge González Jorquera modificaciones se considerarán como una demanda nueva para todos los efectos,debiendo de consiguiente notificarse nuevamente al demandado,en forma tal que el plazo de contestación comenzará a correr desde esta nueva notificación; c)Después de contestada la demanda,o después de haber sido tenida por contestada por haber expirado el plazo respectivo, el demandante no podrá modificarla en forma alguna;sólo podrá desistirse de ella en la forma que señalan los arts. 148 y siguientes del CPC.Lo anterior,sin perjuicio de las ampliaciones, modificaciones que pueda realizar en el escrito de réplica,sin alterar las acciones que sean objeto principal del proceso (312). 7.-Requisitos de la demanda: (A)Requisitos generales de todo escrito: (1)Debe encabezarse con una suma en la cual se indique el contenido (por ejemplo:En lo principal,demanda en juicio ordinario; en el primer otrosí,patrocinio y poder)(art.30); (2)Junto con el escrito deberá acompañar en papel simple tantas copias de ella como el número de partes a quienes haya de notificar (art.31); (3)Deberá designarse abogado patrocinante y mandatario o procurador (arts. 1 y 2 ley 18.120); (4)Deberá ir firmada; (B)Requisitos especiales de la demanda:(art 254 CPC) (1)Designación del tribunal ante el cual se entabla: Se debe indicar la categoría del tribunal (Juez de Letras,Corte de Apelaciones,Corte Suprema,etc)en la práctica se señala en forma abreviada con las primeras letras así se coloca S.J.L para decir señor Juez letrado;I.C. para Ilustrísima Corte de Apelaciones y E.C.S. para Excelentísima Corte Suprema. (2)Individualización de las partes: a)Nombre,domicilio,profesión u oficio del demandante,de las personas que lo representan y,en ese caso naturaleza de la representación.Este requisito tiene importancia,toda vez que permite al demandado saber en forma concreta quién lo está demandando y las excepciones o defensas que podrá oponerle;permite también determinar la persona a quien afectará la sentencia;el domicilio es importante para saber el lugar en que ha de notificarse al demandante; b)Nombre,domicilio y profesión u oficio del demandado: El nombre completo del demandado es necesario para saber en forma concreta en contra de quien se dirige la demanda y la capacidad del demandado.El domicilio es indispensable para saber donde debe notificarse al demandado y también para los efectos de determinar la competencia relativa,cuando se aplica la regla del domicilio del demandado; c)Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya: Este requisito se refiere ya al fondo de la presentación, en la cual deberá señalarse en forma clara los hechos en los cuales se funda la pretensión,así como los fundamentos de derecho que le sirven de base. Los fundamentos de hecho tienen importancia porque: -Permiten calificar la naturaleza de la acción (pretensión) deducida; -Como consecuencia de lo anterior,permiten determinar la competencia del tribunal; -De lo expuesto en este escrito y de lo que señalen las partes en los posteriores,deducirá el juez en su oportunidad cuáles son los hechos que las partes han reconocido y cuáles han sido controvertidos; -En la sentencia el tribunal deberá señalar cuáles hechos se dan por establecidos y cuáles no. Los fundamentos de derecho,por su parte,tienden a facilitar al tribunal la calificación jurídica de los hechos invocados.La ley no exige expresamente,como lo hace al señalar los requisitos de las sentencias,que se indique las disposiciones legales mismas,sino que sólo los fundamentos derecho;en la práctica siempre es conveniente indicarlos. (4)La enunciación precisa y clara,consignada en la conclusión, de las peticiones que se someten al fallo del tribunal: Es la parte petitoria del escrito,consignada al final del mismo,en la cual el demandante debe señalar en forma precisa lo que solicita al tribunal que declare en la sentencia definitiva.El petitorio de la demanda limita la competencia del juez,el que no podrá otorgar más de lo que ahí se pide,so pena de incurrir en ultrapetita,a menos que la ley lo autorice expresamente 19
  20. 20. Propiedad: Jorge González Jorquera para proceder de oficio. (5)Menciones especiales en Santiago: Debido a la incorporación del sistema computacional a los tribunales civiles,en especial en lo referente a la distribución de demandas por parte del Presidente de la C.A.,en Santiago la C.A. dictó el 19 de diciembre de 1988 un auto acordado en el que dispuso que las demandas que se presenten al tribunal para su distribución deben señalar antes de la suma del escrito los siguientes datos: a)Tipo de procedimiento conforme al cual debe tramitarse; b)materia del proceso; c)Nombre completo de él o los demandantes,con su rut o número de cédula de identidad nacional; d)Nombre completo del abogado patrocinante,con indicación de su número de rut o cédula de identidad; e)Nombre completo del apoderado,con indicación de rut o cédula de identidad; f)Nombre completo de los demandados,con indicación de rut o cédula de identidad,en caso de ser conocidos. 8.-Forma como se provee la demanda: Es decir,resolución que recae en la demanda. Una vez que se ha presentado la demanda,el juez examinará el contenido de la misma y si ella no reúne cualquiera de los requisitos señalados en los tres primeros números del artículo 254(individualización del tribunal y de las partes),de oficio puede no dar curso a ella (art.256);en este caso dictará una resolución expresando que la demanda adolece de tal defecto y que por ese motivo no le da curso.Si los defectos se refieren a la ausencia de alguno de los otros requisitos,el tribunal no puede proceder de oficio,sino que debe solicitarlo la contraparte oponiendo la excepción dilatoria correspondiente de ineptitud del libelo. El tribunal tampoco dará curso a la demanda en caso de que advierta que es absolutamente incompetente para conocer de ella. En caso de que el juez no encuentre objeción que formular,dictará una resolución que es un simple decreto o providencia,por el cual dará traslado de la demanda e indicará la cuantía y rol que se le asigna al expediente. (II)El emplazamiento: 1.-Concepto: El emplazamiento es una notificación unida a la orden de que el demandado comparezca al tribunal dentro de un plazo determinado por haberse deducido una demanda en su contra o por haber interpuesto un recurso procesal. De acuerdo con lo señalado,el emplazamiento consta de una notificación y de un plazo. 2.-Notificación de la demanda: Como normalmente la resolución que provee la demanda será la primera que se dicte en el proceso,ella deberá notificarse personalmente al demandado,haciéndosele entrega de copia íntegra de la presentación y de la resolución recaída en ella.Al demandante se le notificará esa resolución por el estado diario. Una vez que la demanda ha sido notificada legalmente al demandado puede entenderse que ha nacido la relación procesal. 3.-El plazo o término de emplazamiento:(arts. 258-260) Características: -Es un plazo de días y consiguientemente,se suspende los días feriados; -Es un plazo legal,el que como tal no puede ser prorrogado y tiene carácter de fatal: -Es un plazo variable,según el lugar donde se notifique al demandado: a)Si es notificado en la comuna asiento del tribunal,es de quince días hábiles; b)Si es notificado fuera de la comuna asiento del tribunal,pero dentro del territorio jurisdiccional,el plazo se aumenta en tres días; c)Si es notificado fuera del territorio del tribunal,sea en Chile o en el extranjero,el plazo será de quince días,más tres,más el número de días que señale la tabla de emplazamiento que forma cada cinco años la C.Suprema; d)En caso de que los demandados sean varios,el plazo correrá para todos a la vez y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda a los demandados;es decir,vencerá 20
  21. 21. Propiedad: Jorge González Jorquera para todos el día que se complete el plazo del último notificado; es decir,es un plazo común. 4.-Efectos del emplazamiento: a)Notificada la demanda al demandado y con la contestación real o ficta de ésta,queda formada completamente la relación procesal entre las partes y entre ellas y el tribunal; b)La notificación de la demanda crea para el demandado la carga de comparecer ante el tribunal y defenderse,si no quiere resultar perjudicado. (III)Actitudes que puede asumir el demandado: Una vez notificado el demandado de la demanda interpuesta en su contra,éste puede asumir tres actitudes diferentes: A)NO HACER NADA: En este caso el trámite de contestación de la demanda se tendrá por evacuado en rebeldía del demandado y se entenderá que éste ha controvertido todos los hechos afirmados en la demanda.El proceso seguirá adelante sin su intervención,sin perjuicio de que deba ser notificado de todas las resoluciones que se dicten. B)COMPARECER Y ALLANARSE A LA DEMANDA: Si el demandado acepta la demanda o no controvierte en forma sustancial y pertinente los hechos sobre los cuales versa el juicio,el tribunal mandará citar a las partes para oír sentencia (art. 313);lo anterior,en atención a que al no existir hechos sustanciales,pertinentes y controvertidos,no es necesario recibir la causa a prueba. C)DEFENDERSE: Lo normal será que el demandado comparezca y se defienda, defensa que se materializa en la oposición de excepciones,las que pueden ser dilatorias o perentorias;las dilatorias deben oponerse en forma previa a la contestación y las perentorias en el escrito de contestación mismo. Excepciones dilatorias son aquellas que miran a la corrección del procedimiento,sin afectar el fondo de la acción deducida y perentorias son aquellas que atacan el fondo de la demanda. EXCEPCIONES DILATORIAS: La excepción es el poder jurídico del demandado de provocar el ejercicio de la jurisdicción, colocando ante el tribunal la contrapretensión. (A)El CPC consigna las excepciones dilatorias en el artículo 303 y a continuación pasaremos a ver cada una de ellas en particular: 1.-La incompetencia del tribunal:(303 N.1) Como vimos en su oportunidad,la competencia del tribunal es uno de los presupuestos procesales de validez;por ese motivo la ley ha establecido esta excepción con el carácter de previa,a fin de evitar que surja una relación procesal nula. Esta excepción puede fundarse tanto en la incompetencia absoluta como en la relativa del tribunal.Lo anterior,sin perjuicio de recordar que,tratándose de incompetencia absoluta,el tribunal la puede declarar de oficio.No puede hacer lo mismo tratándose de la competencia relativa,toda vez que existe la institución de la prórroga de la competencia. Como veremos más adelante,si las excepciones dilatorias no se oponen oportunamente,ellas podrán deducirse durante la secuela del proceso sólo por vía de alegación o defensa.Si se trata de incompetencia relativa,ella no podrá ser alegada,toda vez que habrá operado la prórroga de la competencia.En cambio,la incompetencia absoluta puede ser alegada en cualquier momento y,de ser acogida,traerá como consecuencia la nulidad de todo lo obrado. Se ha discutido se procede la excepción de incompetencia relativa fundada en que no se hayan respetado las normas del turno o de la distribución de causas.Al respecto la C.Suprema ha resuelto que la distribución y el turno son cuestiones de orden administrativo interno o económico y no normas de competencia relativa,por lo que la excepción es improcedente. En algunos casos también se ha extendido la excepción de incompetencia a la falta de jurisdicción,como el caso en que se alegue que el tribunal al cual corresponde conocer de algún asunto es un tribunal extranjero.A este respecto se ha resuelto que no cabe confundir la excepción de incompetencia con la de falta de jurisdicción,toda vez que la primera es de carácter dilatorio y la segunda de orden perentorio,toda vez que con ella se persigue el rechazo de la demanda misma por carecer el tribunal de jurisdicción.Al respecto la C.Suprema ha señalado "La excepción opuesta a una 21
  22. 22. Propiedad: Jorge González Jorquera demanda fundada en la falta de jurisdicción de los tribunales chilenos para conocer de ella,es una excepción perentoria,puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de acción en el demandante para ocurrir a los tribunales de justicia.Las excepciones dilatorias de incompetencia o simple declinatoria de jurisdicción sólo tienen por objeto desconocer la facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata,pretendiendo llevar por este medio el conocimiento de la causa ante el tribunal que se estima competente". 2.-La incapacidad y falta de personería:(303 N.2) El art. 303 N.2 del CPC señala como excepción dilatoria "La falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparece en su nombre". Falta de capacidad: Se refiere a la falta de capacidad para comparecer en juicio, es decir,a la capacidad de ejercicio en el orden procesal. Falta de personería: Alude a la persona que comparece en representación de otra sin tener para ello mandato suficiente; Falta de representación legal: Este caso dice relación con quien dice comparecer como representante legal de una persona sin serlo,como el caso de que se señale ser el padre de un menor,sin tener esa calidad. Para los efectos de determinar la capacidad,la personería y la representación legal es necesario remitirse a las normas del Derecho Civil,en atención a que la legislación procesal no se refiere a ellas. Importancia: Si el demandante no es capaz o el que comparece en su nombre carecer de personería o representación legal del mismo,no podrá generarse una relación procesal válida,por cuanto faltará uno de los presupuestos procesales de validez. En esta materia es necesario tener presente que la excepción dilatoria se refiere a la capacidad procesal de la parte y no a la titularidad de la acción.Así,por ejemplo,si una persona deduce demanda de alimentos en contra de su padre,éste no podrá oponer como excepción dilatoria la alegación de que el demandante no es su hijo. Qué sucede si el demandado es incapaz o se notifica a un representante que no es tal? En este caso no puede oponerse la excepción en estudio,ya que ella se refiere exclusivamente al demandante;sin embargo,podrá deducirse la excepción genérica que veremos,por cuanto se trata de una materia que mira a la corrección del procedimiento,a la constitución de una relación procesal válida.La excepción podrá ser opuesta por la persona capaz y también por el seudo representante a quien se notificó,haciendo presente que él carece de personería o representación legal. 3.-La litis pendencia:(303 N.3) Existe litis pendencia cuando existe otro proceso pendiente seguido entre las mismas partes,con el mismo objeto pedido y la misma causa de pedir. a.-Proceso pendiente: Es necesario que se haya deducido una demanda en el mismo o en otro tribunal y que al menos se haya notificado al demandado de ella y,por otra parte,que el juicio no haya concluido. b.-Identidad legal de personas: Es decir,debe existir una identidad jurídica:no basta la mera identidad física de las partes,toda vez que una persona puede actuar en un proceso por si y en otro en representación de un tercero. c)Identidad de cosa pedida: El objeto jurídico perseguido a través de la demanda debe ser el mismo,como por ejemplo en un juicio de indemnización de perjuicios el objeto jurídico solicitado es que se le reconozca el derecho a ser indemnizado y no la suma de dinero que se pide;por tanto,esta identidad se dará si existen dos demandas de indemnización de perjuicios aun cuando las sumas demandadas sean diferentes. d)Identidad legal de causa de pedir: Las razones o motivos jurídicos que sirven de fundamento a la demanda deben ser iguales.Así,no existirá identidad legal de causa de pedir si el fundamento de una indemnización es el incumplimiento de un contrato determinado y el de la otra,el de un contrato distinto. Importancia: 22
  23. 23. Propiedad: Jorge González Jorquera A través de esta excepción dilatoria se permite al demandado evitar que el demandante subsane posibles errores cometidos en el proceso anterior,deduciendo una nueva demanda.Por ello,acogida la excepción dilatoria,el procedimiento se paraliza hasta que el primer proceso llegue al estado de sentencia.Dictada sentencia ejecutoriada en el primer proceso,en el segundo podrá oponerse la excepción de cosa juzgada. 4.-Ineptitud del libelo (303 N.4) El CPC señala que existirá ineptitud del libelo cuando falta algún requisito en el modo de proponer la demanda.Libelo es sinónimo de demanda. El libelo será inepto,cuando a la demanda le falte cualquiera de los requisitos que señala el artículo 254.Como vimos en su oportunidad,tratándose de los tres primeros requisitos,el juez puede de oficio no dar curso a la demanda;sin embargo,si el juez no advierte la omisión y da curso a la demanda,el demandado podrá oponer la excepción dilatoria en estudio por faltar alguno de esos requisitos y también por la ausencia de los restantes. Importancia: Para que la relación procesal pueda quedar constituida convenientemente,es necesario que se sepa el tribunal ante el cual se presenta la demanda,la identidad de las partes,los hechos que la motivan y los fundamentos de derecho de la misma. 5.-Beneficio de excusión:(303 N.5) Es el beneficio que asiste al fiador común que es demandado para solicitar que previamente se ejercite la acción en contra del deudor principal.Acogida esta excepción,el proceso quedará paralizado mientras el acreedor demanda al deudor;si el acreedor no obtiene en el proceso que sigue contra el deudor principal,podrá proseguir el juicio que inició contra el fiador. En la práctica esta excepción es poco usual debido a que en la actualidad los fiadores se constituyen además en codeudores solidarios,pudiendo en este caso ser demandados directamente. 6.-Excepciones dilatorias genéricas (303 N.6) Además de las excepciones dilatorias señaladas,la ley permite que se interpongan todas aquellas otras que tengan por objeto corregir algún vicio de procedimiento,sin mirar al fondo de la acción deducida. (B)Excepciones perentorias que pueden oponerse como dilatorias: El artículo 304 señala que igualmente podrán oponerse como excepciones dilatorias las excepciones perentorias de cosa juzgada y transacción. Estas dos excepciones son perentorias,toda vez que mediante ellas se tiende a destruir el fondo de la acción deducida.El CPC permite oponerlas en la misma forma que las dilatorias,por razones de economía procesal,a fin de evitar que sea necesaria la sustanciación de todo un proceso;para ello parte de la base que estas excepciones podrá ser acreditadas en una gestión incidental. Sin embargo el mismo CPC señala que,cuando ellas sean de lato conocimiento,es decir,cuando sea necesario un estudio más profundo,el juez ordenará que se conteste la demanda y que se prosiga la tramitación del proceso,pronunciándose sobre esas excepciones en la sentencia definitiva. (C)Excepciones dilatorias de segunda instancia:(art.305 inc. final). Las excepciones de incompetencia y de litis pendencia podrán oponerse en segunda instancia en forma de incidente;la C.S. ha señalado que este incidente debe ser considerado y fallado por medio de un auto,antes de la dictación de la sentencia definitiva de 2a instancia. (D)Tramitación de las excepciones dilatorias:(305-308) (1)Oportunidad en que deben oponerse: Deben ser deducidas dentro del término de emplazamiento y antes de contestar la demanda.Si no se deducen en este momento,ellas sólo podrá ser alegadas durante la secuela del juicio por vía de alegación o defensa y se tramitarán conforme a los incidentes;en todo caso,en este última situación,ellas deben fundarse en alguna circunstancia que anule el proceso o en la omisión de alguna ritualidad esencial para la validez del mismo. (2)Forma como deben oponerse[ Todas las excepciones dilatorias deben ser opuestas conjuntamente en un mismo escrito,lo que tiene por objeto evitar que el demandado malicioso dilate injustificadamente el proceso 23
  24. 24. Propiedad: Jorge González Jorquera oponiéndolas en forma sucesiva. (3)Procedimiento: Se tramitan conforme a las normas de los incidentes,según lo dispone el art. 307;en consecuencia,del escrito en que se oponen excepciones debe conferirse traslado al demandante a fin de que conteste.Una vez evacuado el traslado,el tribunal recibirá el incidente a prueba o lo resolverá,según si existen o no hechos controvertidos.Si el juez estima que es necesario recibir a prueba,abrirá un término probatorio de ocho días. Todas las excepciones deben ser falladas conjuntamente,salvo que habiéndose opuesto entre ellas la de incompetencia,el tribunal la acoge;en este caso se abstendrá de pronunciarse respecto de las restantes porque será un tribunal incompetente. (4)Sentencia: -Si el tribunal acoge alguna de las excepciones opuestas,se paralizará el procedimiento hasta que se corrija el vicio alegado.Una vez que éste ha sido corregido,comenzará a correr un plazo de diez días para que el demandado conteste la demanda. -Si el tribunal rechaza las excepciones,el demandado tendrá el plazo de diez días para contestar la demanda contado desde la notificación de la resolución del rechazo. -Si se trata de alguna excepción perentoria opuesta como dilatoria y el tribunal la acoge,el proceso concluye. (5)Apelación: La resolución que falla las excepciones dilatorias es una sentencia interlocutoria,la que consecuencialmente es apelable para ante la C.Apelaciones,recurso que se concederá en el solo efecto devolutivo.Es decir,el tribunal inferior seguirá conociendo del asunto no obstante estar la apelación pendiente,para lo cual se confeccionarán compulsas. (E)Las excepciones dilatorias y el incidente de nulidad: Como señalamos anteriormente,si las dilatorias no se oponen en el momento indicado,conforme al art. 305 inc. 2.,sólo podrán deducirse durante la secuela del juez por vía de alegación o defensa,la que se tramitará conforme a las normas de los incidentes.Las excepciones dilatorias pueden servir de fundamento al incidente de nulidad de lo obrado. En todo caso,conforme al art. 83 del CPC,la nulidad sólo podrá solicitarse dentro de cinco días,contados desde que aparezca o se acredite que quien debe solicitarla tuvo conocimiento del vicio;lo anterior,a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. IV.-LA CONTESTACION DE LA DEMANDA: (A)Concepto: Es el escrito en el cual la parte demandada efectúa su defensa,la que se traduce en la oposición de excepciones perentorias,las que no se encuentran señaladas en forma específica por la ley en ese carácter,siendo tantas como pueda imaginar el demandado. Como señalamos en su oportunidad,las excepciones perentorias son aquellas que tienen por objeto destruir o enervar la pretensión de la parte contraria y así,por ejemplo en un proceso en el cual se demande el pago de una suma de dinero fundada en la existencia de un mutuo,el demandado podrá alegar como excepción perentoria el pago de la obligación.Podrá igualmente alegar la inexistencia del contrato que sirve de fundamento a esa demanda.Si se demanda una indemnización extracontractual,podrá alegar la inexistencia del hecho en el cual ella se funda,la no participación del demandado en el mismo,etc. Excepciones perentorias y defensas: Se ha discutido si las defensas constituyen o no algo distinto de las excepciones perentorias o si sólo se trata de un sinónimo.Lo anterior se ha originado debido a que la ley en algunos casos habla de excepciones o defensas. Algunos autores sostienen que la defensa viene a ser la negación del derecho reclamado y que,en cambio,la excepción perentorias reconoce la existencia del hecho y sólo pretende que éste ha caducado por un hecho independiente de su existencia y constitución.Se señala que la defensa se funda en la inexistencia del derecho que alega el actor,la que debe ser conocida por el juez y que,en cambio,la excepción se funda en una situación de hecho que el juez desconoce y que,por lo tanto,debe serle acreditada.Por ejemplo,el demandante solicita el cumplimiento de un contrato de compraventa de bien raíz celebrado por escritura privada.La defensa consistirá en señalar que dicho contrato carece de 24
  25. 25. Propiedad: Jorge González Jorquera eficacia jurídica.En cambio,si se demanda el pago insoluto de una compraventa,acompañando la respectiva escritura pública que da cuenta de la celebración de una compraventa de inmueble a plazo y el demandado alega haber pagado este saldo de precio,estaría alegando una situación de hecho que el juez desconoce y que deberá probar,lo que vendría a constituir una excepción perentoria. A nuestro juicio,si bien doctrinariamente podría proceder el distingo señalado,el CPC utiliza los términos defensas y excepciones en forma sinónima;así,por ejemplo,el artículo 170 de ese código,al señalar los requisitos de las sentencias definitivas,en su número 3 indica que ella deberá señalar las excepciones o defensas alegadas por el demandado.En cambio,el art. 725 al tratar del juicio de mínima cuantía,en su número 2 dispone que la sentencia definitiva deberá contener una brevísima exposición de las defensas del demandado,lo que obviamente no puede significar que este excluyendo las excepciones.Además existen varios otros ejemplos. (B)Requisitos de la contestación: 1.-Los requisitos generales de todo escrito,es decir,debe ir encabezado por una suma del contenido del mismo;además,en el caso de que sea el primer escrito que presenta el demandado,deberá designar abogado patrocinante y apoderado y deberá ir firmado; 2.-La designación del tribunal ante el cual se presenta el escrito;en la práctica se utiliza las iniciales y así,por ejemplo para referirse a un juez de letras se le coloca S.J.L.(señor Juez de Letras); 3.-El nombre,domicilio,profesión u oficio del demandado.Este requisito es fundamental cuando se trata de la primera presentación del demandado,para los efectos de las notificaciones,ya que si no designa domicilio dentro del radio urbano en ese acto,todas las resoluciones que se dicten se le notificarán por el estado diario,cualquiera que sea esa resolución (arts. 49 y 53) Además,como señalamos anteriormente,la individualización del demandado es importante tanto para la cosa juzgada,como para la litis pendencia,en que se exige identidad legal de las personas. 4.-Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan;conforme a lo antes expuesto,en este caso debemos entender que igualmente se deben señalar las llamadas "defensas". 5.-La enunciación precisa y clara,consignada en la conclusión,de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. Es de gran importancia que se señale en forme precisa las peticiones concretas que se someten a la decisión del tribunal,a fin de poder reclamar posteriormente a través del recurso de casación,cuando la sentencia no se pronuncie sobre alguna de las peticiones formuladas o que,la contraparte,puede interponer este recurso cuando el tribunal entienda la petición en un sentido y el demandante en otro. (C)Excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del procedimiento:(310) Como señalamos precedentemente,las excepciones perentorias necesariamente deben ser opuestas en el escrito de contestación de la demanda.No obstante ello,esta regla tiene excepciones,ya que las excepciones que a continuación señalaremos pueden oponerse en cualquier estado del juicio: a)La prescripción:es decir,por haber transcurrido el plazo que la ley establece para deducir la pretensión de que se trata; b)Cosa juzgada:excepción que consiste en alegar que existe sentencia firme o ejecutoriada dictada en otro proceso seguido entre las mismas partes,que se refiere al mismo objeto pedido,habiéndose invocado la misma causa de pedir;lo anterior,sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 304,en cuanto a que puede hacerse valer como dilatoria. c)Transacción:como vimos en su oportunidad,es un contrato por el cual las partes precaven un litigio eventual o ponen término a un litigio pendiente,efectuándose concesiones recíprocas;también, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.304. d)Pago de la deuda,cuando ella se funde en un antecedente escrito. Fundamento de estos casos especiales: Como se trata de excepciones de tal importancia que de ser acogidas bastan para enervar la acción,la ley ha querido impedir que por alguna omisión o por falta de conocimiento oportuno no se hayan hecho valer oportunamente y que,no obstante su existencia,pueda dictarse sentencia que acoja la pretensión del actor.Con todo,la ley ha señalado algunas normas para evitar que litigantes 25
  26. 26. Propiedad: Jorge González Jorquera maliciosos interpongan las excepciones en referencia para dilatar el pro el proceso. Tramitación: -En primera instancia: Siempre deberán oponerse por escrito antes de la citación para oír sentencia;es decir,antes de que se haya agotado el procedimiento y el proceso esté en poder del juez para dictar sentencia; Si se formula antes de recibirse la causa a prueba,se tramitarán en la misma forma que las restantes excepciones opuestas en la contestación;en cambio,si se deducen después,se tramitarán como incidente y,en caso necesario,el juez podrá recibir el incidente a prueba,dejándose la resolución del mismo para definitiva. -En segunda instancia: Igualmente deben formularse por escrito,antes de la vista de la causa propiamente tal;es decir,hasta antes del anuncio.En este caso se tramitarán igualmente en forma de incidente y el tribunal se pronunciará sobre ellas en única instancia,junto con la sentencia que falle la apelación. (D)Contestación ficta de la demanda: Si la parte demandada no contesta oportunamente,dicho trámite se tendrá por evacuado en su rebeldía,por el solo ministerio de la ley y,como consecuencia de ello,precluirá el derecho del demandado a efectuar ese trámite legal. El que el demandado no conteste la demanda no tiene otro alcance en nuestra legislación que privarlo del derecho a oponer las excepciones que estime pertinentes,pero el proceso deberá seguir su curso y se entenderá que todos los hechos alegados por la actora se encuentra controvertidos,correspondiéndole,por lo tanto a éste acreditarlos.En ningún caso la ausencia de contestación implica aceptación de la demanda. En la actualidad,como todos los plazos que señala el CPC son fatales,no es necesario acusar rebeldía,como ocurría antes de las modificaciones,pero en todo caso el demandante siempre debe instar para que se prosiga la tramitación. (E)Allanamiento o aceptación de la demanda y aceptación de los hechos: Puede suceder que el demandado conteste la demanda,pero que no controvierta los hechos o acepte los fundamentos;en todo caso,si el demandado comparece a través de mandatario,este último debe estar expresamente facultado para aceptar la demanda. El art. 313 dispone que en este caso o cuando la controversia sólo se refiera y al derecho y no a los hechos,el tribunal omitirá el trámite de recepción a prueba y una vez evacuado el trámite de la dúplica dictará sentencia. Excepción:cuando el proceso versa sobre derechos irrenunciable,no procede el allanamiento de la demanda,debiendo el demandante siempre presentar las pruebas necesarias para establecer la efectividad de sus aseveraciones;en estos casos carece de valor la confesión del demandado. (F)La reconvención[(314 y sig.) 1.-Concepto: Es la demanda que el demandado deduce en contra del demandante en el mismo procedimiento y al momento de contestar la demanda original. Por razones de economía procesal,la ley contempla la posibilidad de que si el demandado tiene a su vez alguna acción que deducir en contra del actor,lo haga en este procedimiento. 2.-Requisitos; a)Deberá deducirse en el escrito de contestación, cumpliendo con los requisitos que debe reunir la demanda; b)Sólo puede deducirse reconvención cuando el juez que está conociendo del asunto 26

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