Cláusulas abusivas en la contratación online

Cláusulas abusivas en la
contratación online
José Ramón Morales
Madrid, 23 de abril de 2014

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No todo vale
Cláusulas abusivas en la contratación online
■ El l

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No todo vale
■ El l

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No todo vale
■ ¿Por qué hay que proteger al consumidor?
- “El sistema de protección establecido por la Directiva se basa en la idea de
que el consumidor se halla en situación de inferioridad respecto al
profesional, en lo referido tanto a la capacidad de negociación como al
nivel de información, situación que le lleva a adherirse a las condiciones
redactadas de antemano por el profesional sin poder influir en el contenido
de éstas”
(Sentencia TJUE Asuntos acumulados C-240/98 a C-244/98, de 27 junio de 2000)

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No todo vale
■ Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobre las cláusulas abusivas en los
contratos celebrados con consumidores
 Aproximación de la legislación de los Estados Miembros
 Define qué es una cláusula abusiva
 Lista negra de cláusulas abusivas (no exhaustiva)
 Prevé las consecuencias de su utilización: las cláusulas abusivas no vinculan al
consumidor

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No todo vale
■ Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (RD 1/2007, de 16 de
noviembre)
 Requisitos de las cláusulas no negociadas individualmente
 Concreción, claridad y sencillez
 Accesibilidad y legibilidad
 Buena fe y justo equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes
 Criterio interpretativo in dubio pro consumidor
 En caso de duda sobre el sentido de una cláusula prevalecerá la interpretación más favorable
al consumidor

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No todo vale
■ Prohibición general de la utilización de cláusulas abusivas: Art. 82 LGCU
 No negociadas individualmente
 Desequilibrio de los derechos y obligaciones de las partes (contrarias a los principios
de la buena fe)
 Causan un perjuicio al usuario
 Lista negra de cláusulas abusivas (no exhaustiva) Arts. 85 a 90 LGCU

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No todo vale
 Nulidad de las cláusulas abusivas: Art. 83
 Nulas de pleno derecho y se tienen por no puestas
 Declaración de nulidad por el Juez, previa audiencia de las partes
 Obligatoriedad del contrato si puede subsistir sin dichas cláusulas

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No todo vale
■ Impacto de la reforma introducida por la Ley 3/2014 sobre el régimen de cláusulas
abusivas
 Ampliación y modificación de derechos de consumidores y usuarios (obligaciones de
información precontractual, confirmación documental, derecho de desistimiento) →
cambia el punto de referencia para verificar si una cláusula es abusiva por renuncia o
limitación de esos derechos del consumidor
 Aplicación de la modificación legal a contratos celebrados desde 13 de junio de 2014
(DT Única)
 Otras modificaciones relevantes que afectan a cláusulas abusivas
 Régimen de acumulación de acciones (art. 53)
 Obligación de suministrar las CGC a requerimiento de las autoridades competentes (art. 81.1)
 Régimen para declarar la nulidad de las cláusulas abusivas (art. 83)

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No todo vale
■ Grupo 1: Vinculan el contrato a la voluntad del empresario
 Cláusulas que reserven a favor del empresario facultades de interpretación o
modificación unilateral del contrato
 Cláusulas que supongan la imposición de una indemnización
desproporcionadamente alta, al consumidor y usuario que no cumpla con sus
obligaciones
 Cláusulas que supongan la consignación de fechas de entrega meramente indicativas
condicionadas a la voluntad del empresario
 Cláusulas que supongan la concesión al empresario del derecho a determinar si el bien
o el servicio se ajusta a lo estipulado en el contrato

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No todo vale
■ Grupo 1: Vinculan el contrato a la voluntad del empresario (cont.)
 Cláusulas que revean plazos excesivamente largos o indeterminados para el empresario
(para aceptar o rechazar oferta, o para satisfacer la prestación), o
desproporcionadamente breves o sin previa notificación (preaviso razonable) para
resolver contratos indefinidos
 Cláusulas de prórroga automática de contrato de duración determinada con fecha límite
que no permita efectivamente al consumidor oponerse a la prórroga
 Cláusulas que impliquen la vinculación incondicionada del consumidor pese al
incumplimiento del empresario
 Cláusulas que excluyan o limiten el grado de vinculación del empresario
(supeditándolo a condición que sólo dependa de él o al cumplimiento de determinadas
formalidades)
 Estipulación que permita al empresario aumentar el precio convenido sin reconocer el
derecho del consumidor a resolver el contrato si el precio final es muy superior (salvo
adaptación a un índice legal, y descrito en el contrato el mecanismo de adaptación)

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No todo vale

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No todo vale
■ Juzgado de lo Mercantil n.5 de Madrid, 30 de septiembre de 2013
 “[E]n el presente caso debemos tener en cuenta por un lado que el precio que se cobra
por la reimpresión de la tarjeta de embarque es de 40 EUR; este precio en numerosas
ocasiones es muy superior al precio del trayecto. Nos encontramos ante una compañía
de las denominadas de bajo coste o “low cost” que se caracterizan por la oferta de
plazas a precios reducidos en contraposición con las compañías aéreas tradicionales…
[L]a cláusula impone una indemnización desproporcionada y por ello es abusiva y debe
declararse su nulidad, no de la cláusula que analizamos, ya que cabe imponer la
penalización, sino en realidad del cargo de 40 EUR que se establece en la Tabla de
Cargos contenida en el anexo de las condiciones generales de la contratación"

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No todo vale
■ Grupo 2: Limitan los derechos del consumidor y usuario
 La exclusión o limitación de forma inadecuada de los derechos legales del consumidor
y usuario por incumplimiento total o parcial o cumplimiento defectuoso del empresario
 La exclusión o limitación de la responsabilidad del empresario en cumplimiento del
contrato, por los daños o por la muerte o por las lesiones causadas al consumidor y
usuario por una acción u omisión de aquel
 La imposición de cualquier otra renuncia o limitación de los derechos del
consumidor

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■ El l

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No todo vale
 “[L]a libertad de prestación de servicios no puede constituir, como pretende Ryanair,
que los prestadores no puedan ser obligados a respetar las normas administrativas y de
policía de los Estados miembros en los que esos servicios se prestan, que es lo que ha
hecho la línea aérea referida sustituyendo las normas del Estado por su propia
interpretación de lo que debe constituir la seguridad en el tráfico aéreo.
En consecuencia, debemos sostener que la demandada, a la hora de identificar a los
pasajeros debe asumir los documentos oficiales incluidos en el PNS, documentos que
conoce porque los ha recibido… Al no poder limitar la documentación requerida,
debemos entender que la cláusula en cuestión es nula porque está imponiendo
limitaciones a los derechos de los consumidores, conducta prohibida por el artículo
86.7 TRLGDCU”

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No todo vale
 “[E]l art 1170 del CC permite como forma de pago el de la moneda de curso legal, que
debe entenderse en la actualidad el Euro…, cuando la ley alude a forma de pago con
moneda de curso legal se debe entender que se refiere al pago en efectivo, según la
interpretación adecuada a la realidad social. Por lo tanto, existiendo una norma que
permite el pago en efectivo con moneda de curso legal, debe considerarse que la
cláusula en cuestión, en cuanto impide el pago de esta forma, supone una limitación de
los derechos de los consumidores, limitación que no responde a causa objetiva alguna,
como ocurre cuando se contrata en internet o por llamada donde no cabe el pago en
efectivo. En consecuencia, la cláusula es nula”.

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No todo vale
■ Grupo 3: Cláusulas abusivas por falta de reciprocidad
 La imposición de obligaciones al consumidor para el cumplimiento de todas sus
obligaciones aunque el empresario no las haya cumplido
 Las estipulaciones que prevean el redondeo al alza / cobro por productos o
servicios no efectivamente usados o consumidos
 Las estipulaciones que impongan obstáculos onerosos o desproporcionados para el
ejercicio de los derechos reconocidos al consumidor y usuario en el contrato
 La retención de cantidades abonadas por el consumidor por renuncia (sin contemplar
indemnización equivalente si renuncia el empresario)
 La autorización al empresario para resolver el contrato discrecionalmente (sin
reconocerle al consumidor la misma facultad)
 La capacidad del empresario de retener cantidades abonadas en concepto de
prestaciones aún no efectuadas cuando sea él mismo el que resuelva el contrato

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No todo vale

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■ Grupo 4: Imponen al consumidor y usuario garantías desproporcionadas o le
imponen indebidamente la carga de la prueba
 La imposición de garantías desproporcionadas al riesgo del consumidor
 La imposición de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor
 La imposición al consumidor de la carga de la prueba sobre el incumplimiento del
empresario proveedor a distancia de servicios financieros de sus obligaciones
específicas

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No todo vale
■ Grupo 5: Cláusulas abusivas que afectan al perfeccionamiento y ejecución del
contrato
 Las declaraciones de recepción o conformidad sobre hechos ficticios
 La imposición al consumidor de los gastos de documentación y tramitación que por ley
correspondan al empresario
 La imposición al consumidor y usuario de bienes y servicios complementarios o
accesorios no solicitados
 La imposición al consumidor de las consecuencias económicas de errores
administrativos o de gestión que no le sean imputables
 Los incrementos de precio por servicios accesorios, financiación, aplazamiento,
recargos, indemnización o penalizaciones que no correspondan a prestaciones
adicionales susceptibles de ser aceptados o rechazados en cada caso con la debida
claridad o separación

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■ El clausulado antiguo:
 4.2.2 Los impuestos, tasas y recargos que gravan el transporte aéreo están
constantemente cambiando y pueden imponerse después de la fecha en la que haya
hecho su reserva. Si cualquiera de dichos impuestos, tasos y recargos se introduce o
incrementa después de que haya hecho su reserva, estará obligado a pagarlo (o
cualquier incremento) antes de su salida. Del mismo modo, si cualquiera de dichos
impuestos, tasas y recargos se anula o reduce de modo que deje de serle de aplicación,
o simplemente debe pagar una cantidad menor, tendrá derecho a reclamarnos el
reembolso de la diferencia

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■ Grupo 6: Contravienen las reglas sobre competencia y derecho aplicable
 La sumisión a arbitrajes distintos del arbitraje de consumo, salvo que se trate de
órganos de arbitraje institucionales creados por normas legales para un sector o un
supuesto específico
 La previsión de pactos de sumisión expresa a Juez o Tribunal distinto del que
corresponda al domicilio del consumidor y usuario, al lugar del cumplimiento de la
obligación
 La sumisión del contrato a un Derecho extranjero con respecto al lugar
 Donde el consumidor emita su declaración negocial, o
 Donde el empresario desarrolle la actividad dirigida a la promoción de contratos de igual o
similar naturaleza

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■ Grupo 5: Contravienen las reglas sobre competencia y derecho aplicable

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No todo vale
 “[T]eniendo en cuenta el tipo de litigios que se ventilan, generalmente de escasa
cuantía, los gastos que tendrá que asumir el consumidor no le compensarán y por ello
estamos ante una obstaculización del acceso a la justicia.
[N]os encontramos ante un consumidor online; la dinámica de este tipo de
contratación conlleva que no se dispone de mucho tiempo para poder examinar las
condiciones generales, ya que se corre el riesgo de que cuando se vaya a comprar el
billete, si se han leído las condiciones, la plaza ya no esté en venta o su precio haya
subido…
En consecuencia, teniendo en cuenta además el tipo de consumidor y la forma de
contratación con escaso tiempo para leer el clausulado general debemos declarar la
nulidad de la cláusula del art. 2.4 referida a la ley aplicable y jurisdicción”.

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No todo vale
■ Acciones judiciales
 Tipos
 Individuales
 Colectivas
 Legitimados: Asociaciones de Consumidores, Asociaciones de Empresarios, Cámaras de
Comercio, Colegios Profesionales, Ministerio Fiscal
 La sentencia afecta a todos los contratos iguales que se hayan suscrito con el mismo
proveedor de servicios
 Petitum:
 Cesación
 Retractación
 Publicidad de las sentencias
 El incumplimiento conlleva sanción administrativa

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■ Infracciones y sanciones en la LGCU (art. 49)
 Son infracciones en materia de defensa de los consumidores y usuarios:
 i) La introducción de cláusulas abusivas en los contratos
 o) La obstrucción o negativa a suministrar las condiciones generales de a contratación que
establece el artículo 81.1 de la LGCU
 Sanciones
 Leves: hasta 3.005,06 EUR
 Graves: entre 3.005,07 y 15.025,30 EUR
 Muy Graves: entre 15.025,31 y 601.012,10 EUR
 Graduación de las infracciones
 Criterios: riesgo para la salud, posición en el mercado del infractor, cuantía del beneficio
obtenido, grado de intencionalidad, gravedad de la alteración social producida, generalización
de la infracción y reincidencia.

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José Ramón Morales
Abogado, Socio de Garrigues
Responsable de la industria de Tecnología & Outsourcing
jose.ramon.morales@garrigues.com

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