Cláusulas abusivas en la
contratación online
José Ramón Morales
Madrid, 23 de abril de 2014
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■ ¿Por qué hay que proteger al consumidor?
- “El sistema de pr...
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■ Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobr...
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■ Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (...
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■ Prohibición general de la utilización de cláusulas abusivas:...
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 Nulidad de las cláusulas abusivas: Art. 83
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■ Impacto de la reforma introducida por la Ley 3/2014 sobre el...
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■ Grupo 1: Vinculan el contrato a la voluntad del empresario
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■ Grupo 2: Limitan los derechos del consumidor y usuario
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■ Grupo 4: Imponen al consumidor y usuario garantías despropo...
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■ Grupo 5: Cláusulas abusivas que afectan al perfeccionamient...
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■ El clausulado antiguo:
 4.2.2 Los impuestos, tasas y recar...
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■ Grupo 6: Contravienen las reglas sobre competencia y derech...
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■ Grupo 5: Contravienen las reglas sobre competencia y derech...
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 Tipos
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 Son infracc...
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José Ramón Morales
Abogado, Socio de Garrigues
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Presentación de José Ramón Morales, de Garrigues, para la jornada sobre la nueva ley de consumidores y usuarios organizada por adigital el 24 de abril de 2014 en Madrid.

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  1. 1. Cláusulas abusivas en la contratación online José Ramón Morales Madrid, 23 de abril de 2014
  2. 2. 2 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  3. 3. 3 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  4. 4. 4 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ ¿Por qué hay que proteger al consumidor? - “El sistema de protección establecido por la Directiva se basa en la idea de que el consumidor se halla en situación de inferioridad respecto al profesional, en lo referido tanto a la capacidad de negociación como al nivel de información, situación que le lleva a adherirse a las condiciones redactadas de antemano por el profesional sin poder influir en el contenido de éstas” (Sentencia TJUE Asuntos acumulados C-240/98 a C-244/98, de 27 junio de 2000)
  5. 5. 5 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobre las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores  Aproximación de la legislación de los Estados Miembros  Define qué es una cláusula abusiva  Lista negra de cláusulas abusivas (no exhaustiva)  Prevé las consecuencias de su utilización: las cláusulas abusivas no vinculan al consumidor
  6. 6. 6 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios (RD 1/2007, de 16 de noviembre)  Requisitos de las cláusulas no negociadas individualmente  Concreción, claridad y sencillez  Accesibilidad y legibilidad  Buena fe y justo equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes  Criterio interpretativo in dubio pro consumidor  En caso de duda sobre el sentido de una cláusula prevalecerá la interpretación más favorable al consumidor
  7. 7. 7 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Prohibición general de la utilización de cláusulas abusivas: Art. 82 LGCU  No negociadas individualmente  Desequilibrio de los derechos y obligaciones de las partes (contrarias a los principios de la buena fe)  Causan un perjuicio al usuario  Lista negra de cláusulas abusivas (no exhaustiva) Arts. 85 a 90 LGCU
  8. 8. 8 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online  Nulidad de las cláusulas abusivas: Art. 83  Nulas de pleno derecho y se tienen por no puestas  Declaración de nulidad por el Juez, previa audiencia de las partes  Obligatoriedad del contrato si puede subsistir sin dichas cláusulas
  9. 9. 9 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Impacto de la reforma introducida por la Ley 3/2014 sobre el régimen de cláusulas abusivas  Ampliación y modificación de derechos de consumidores y usuarios (obligaciones de información precontractual, confirmación documental, derecho de desistimiento) → cambia el punto de referencia para verificar si una cláusula es abusiva por renuncia o limitación de esos derechos del consumidor  Aplicación de la modificación legal a contratos celebrados desde 13 de junio de 2014 (DT Única)  Otras modificaciones relevantes que afectan a cláusulas abusivas  Régimen de acumulación de acciones (art. 53)  Obligación de suministrar las CGC a requerimiento de las autoridades competentes (art. 81.1)  Régimen para declarar la nulidad de las cláusulas abusivas (art. 83)
  10. 10. 10 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 1: Vinculan el contrato a la voluntad del empresario  Cláusulas que reserven a favor del empresario facultades de interpretación o modificación unilateral del contrato  Cláusulas que supongan la imposición de una indemnización desproporcionadamente alta, al consumidor y usuario que no cumpla con sus obligaciones  Cláusulas que supongan la consignación de fechas de entrega meramente indicativas condicionadas a la voluntad del empresario  Cláusulas que supongan la concesión al empresario del derecho a determinar si el bien o el servicio se ajusta a lo estipulado en el contrato
  11. 11. 11 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 1: Vinculan el contrato a la voluntad del empresario (cont.)  Cláusulas que revean plazos excesivamente largos o indeterminados para el empresario (para aceptar o rechazar oferta, o para satisfacer la prestación), o desproporcionadamente breves o sin previa notificación (preaviso razonable) para resolver contratos indefinidos  Cláusulas de prórroga automática de contrato de duración determinada con fecha límite que no permita efectivamente al consumidor oponerse a la prórroga  Cláusulas que impliquen la vinculación incondicionada del consumidor pese al incumplimiento del empresario  Cláusulas que excluyan o limiten el grado de vinculación del empresario (supeditándolo a condición que sólo dependa de él o al cumplimiento de determinadas formalidades)  Estipulación que permita al empresario aumentar el precio convenido sin reconocer el derecho del consumidor a resolver el contrato si el precio final es muy superior (salvo adaptación a un índice legal, y descrito en el contrato el mecanismo de adaptación)
  12. 12. 12 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online
  13. 13. 13 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Juzgado de lo Mercantil n.5 de Madrid, 30 de septiembre de 2013  “[E]n el presente caso debemos tener en cuenta por un lado que el precio que se cobra por la reimpresión de la tarjeta de embarque es de 40 EUR; este precio en numerosas ocasiones es muy superior al precio del trayecto. Nos encontramos ante una compañía de las denominadas de bajo coste o “low cost” que se caracterizan por la oferta de plazas a precios reducidos en contraposición con las compañías aéreas tradicionales… [L]a cláusula impone una indemnización desproporcionada y por ello es abusiva y debe declararse su nulidad, no de la cláusula que analizamos, ya que cabe imponer la penalización, sino en realidad del cargo de 40 EUR que se establece en la Tabla de Cargos contenida en el anexo de las condiciones generales de la contratación"
  14. 14. 14 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online
  15. 15. 15 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 2: Limitan los derechos del consumidor y usuario  La exclusión o limitación de forma inadecuada de los derechos legales del consumidor y usuario por incumplimiento total o parcial o cumplimiento defectuoso del empresario  La exclusión o limitación de la responsabilidad del empresario en cumplimiento del contrato, por los daños o por la muerte o por las lesiones causadas al consumidor y usuario por una acción u omisión de aquel  La imposición de cualquier otra renuncia o limitación de los derechos del consumidor
  16. 16. 16 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  17. 17. 17 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Juzgado de lo Mercantil n.5 de Madrid, 30 de septiembre de 2013  “[L]a libertad de prestación de servicios no puede constituir, como pretende Ryanair, que los prestadores no puedan ser obligados a respetar las normas administrativas y de policía de los Estados miembros en los que esos servicios se prestan, que es lo que ha hecho la línea aérea referida sustituyendo las normas del Estado por su propia interpretación de lo que debe constituir la seguridad en el tráfico aéreo. En consecuencia, debemos sostener que la demandada, a la hora de identificar a los pasajeros debe asumir los documentos oficiales incluidos en el PNS, documentos que conoce porque los ha recibido… Al no poder limitar la documentación requerida, debemos entender que la cláusula en cuestión es nula porque está imponiendo limitaciones a los derechos de los consumidores, conducta prohibida por el artículo 86.7 TRLGDCU”
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  19. 19. 19 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Juzgado de lo Mercantil n.5 de Madrid, 30 de septiembre de 2013  “[E]l art 1170 del CC permite como forma de pago el de la moneda de curso legal, que debe entenderse en la actualidad el Euro…, cuando la ley alude a forma de pago con moneda de curso legal se debe entender que se refiere al pago en efectivo, según la interpretación adecuada a la realidad social. Por lo tanto, existiendo una norma que permite el pago en efectivo con moneda de curso legal, debe considerarse que la cláusula en cuestión, en cuanto impide el pago de esta forma, supone una limitación de los derechos de los consumidores, limitación que no responde a causa objetiva alguna, como ocurre cuando se contrata en internet o por llamada donde no cabe el pago en efectivo. En consecuencia, la cláusula es nula”.
  20. 20. 20 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 3: Cláusulas abusivas por falta de reciprocidad  La imposición de obligaciones al consumidor para el cumplimiento de todas sus obligaciones aunque el empresario no las haya cumplido  Las estipulaciones que prevean el redondeo al alza / cobro por productos o servicios no efectivamente usados o consumidos  Las estipulaciones que impongan obstáculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los derechos reconocidos al consumidor y usuario en el contrato  La retención de cantidades abonadas por el consumidor por renuncia (sin contemplar indemnización equivalente si renuncia el empresario)  La autorización al empresario para resolver el contrato discrecionalmente (sin reconocerle al consumidor la misma facultad)  La capacidad del empresario de retener cantidades abonadas en concepto de prestaciones aún no efectuadas cuando sea él mismo el que resuelva el contrato
  21. 21. 21 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online
  22. 22. 22 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 4: Imponen al consumidor y usuario garantías desproporcionadas o le imponen indebidamente la carga de la prueba  La imposición de garantías desproporcionadas al riesgo del consumidor  La imposición de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor  La imposición al consumidor de la carga de la prueba sobre el incumplimiento del empresario proveedor a distancia de servicios financieros de sus obligaciones específicas
  23. 23. 23 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online
  24. 24. 24 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 5: Cláusulas abusivas que afectan al perfeccionamiento y ejecución del contrato  Las declaraciones de recepción o conformidad sobre hechos ficticios  La imposición al consumidor de los gastos de documentación y tramitación que por ley correspondan al empresario  La imposición al consumidor y usuario de bienes y servicios complementarios o accesorios no solicitados  La imposición al consumidor de las consecuencias económicas de errores administrativos o de gestión que no le sean imputables  Los incrementos de precio por servicios accesorios, financiación, aplazamiento, recargos, indemnización o penalizaciones que no correspondan a prestaciones adicionales susceptibles de ser aceptados o rechazados en cada caso con la debida claridad o separación
  25. 25. 25 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El clausulado antiguo:  4.2.2 Los impuestos, tasas y recargos que gravan el transporte aéreo están constantemente cambiando y pueden imponerse después de la fecha en la que haya hecho su reserva. Si cualquiera de dichos impuestos, tasos y recargos se introduce o incrementa después de que haya hecho su reserva, estará obligado a pagarlo (o cualquier incremento) antes de su salida. Del mismo modo, si cualquiera de dichos impuestos, tasas y recargos se anula o reduce de modo que deje de serle de aplicación, o simplemente debe pagar una cantidad menor, tendrá derecho a reclamarnos el reembolso de la diferencia
  26. 26. 26 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online
  27. 27. 27 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 6: Contravienen las reglas sobre competencia y derecho aplicable  La sumisión a arbitrajes distintos del arbitraje de consumo, salvo que se trate de órganos de arbitraje institucionales creados por normas legales para un sector o un supuesto específico  La previsión de pactos de sumisión expresa a Juez o Tribunal distinto del que corresponda al domicilio del consumidor y usuario, al lugar del cumplimiento de la obligación  La sumisión del contrato a un Derecho extranjero con respecto al lugar  Donde el consumidor emita su declaración negocial, o  Donde el empresario desarrolle la actividad dirigida a la promoción de contratos de igual o similar naturaleza
  28. 28. 28 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Grupo 5: Contravienen las reglas sobre competencia y derecho aplicable
  29. 29. 29 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Juzgado de lo Mercantil n.5 de Madrid, 30 de septiembre de 2013  “[T]eniendo en cuenta el tipo de litigios que se ventilan, generalmente de escasa cuantía, los gastos que tendrá que asumir el consumidor no le compensarán y por ello estamos ante una obstaculización del acceso a la justicia. [N]os encontramos ante un consumidor online; la dinámica de este tipo de contratación conlleva que no se dispone de mucho tiempo para poder examinar las condiciones generales, ya que se corre el riesgo de que cuando se vaya a comprar el billete, si se han leído las condiciones, la plaza ya no esté en venta o su precio haya subido… En consecuencia, teniendo en cuenta además el tipo de consumidor y la forma de contratación con escaso tiempo para leer el clausulado general debemos declarar la nulidad de la cláusula del art. 2.4 referida a la ley aplicable y jurisdicción”.
  30. 30. 30 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Acciones judiciales  Tipos  Individuales  Colectivas  Legitimados: Asociaciones de Consumidores, Asociaciones de Empresarios, Cámaras de Comercio, Colegios Profesionales, Ministerio Fiscal  La sentencia afecta a todos los contratos iguales que se hayan suscrito con el mismo proveedor de servicios  Petitum:  Cesación  Retractación  Publicidad de las sentencias  El incumplimiento conlleva sanción administrativa
  31. 31. 31 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ Infracciones y sanciones en la LGCU (art. 49)  Son infracciones en materia de defensa de los consumidores y usuarios:  i) La introducción de cláusulas abusivas en los contratos  o) La obstrucción o negativa a suministrar las condiciones generales de a contratación que establece el artículo 81.1 de la LGCU  Sanciones  Leves: hasta 3.005,06 EUR  Graves: entre 3.005,07 y 15.025,30 EUR  Muy Graves: entre 15.025,31 y 601.012,10 EUR  Graduación de las infracciones  Criterios: riesgo para la salud, posición en el mercado del infractor, cuantía del beneficio obtenido, grado de intencionalidad, gravedad de la alteración social producida, generalización de la infracción y reincidencia.
  32. 32. 32 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  33. 33. 33 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  34. 34. 34 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online ■ El l
  35. 35. 35 No todo vale Cláusulas abusivas en la contratación online José Ramón Morales Abogado, Socio de Garrigues Responsable de la industria de Tecnología & Outsourcing jose.ramon.morales@garrigues.com

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