1. CUADERNOS DE MEDICINA FORENSE • AÑO 4 – Nº 2 (51-54)
EXTRACCIÓN FORZADA DE MUESTRAS BIOLÓGICAS:
¿EL CUERPO COMO OBJETO DE PRUEBA?
E
n nuestra tarea de Peritos, a sores de los magistrados, siem- Teresa Curia
requerimiento de los señores pre que obremos en virtud de or-
jueces, cotidianamente reali- den emanada de ellos. Cuando
zamos inspecciones corporales, derivamos a un posible victima-
solicitamos diagnósticos por imá- rio a que se le practique un mol-
genes, exámenes de laboratorio y de de su dentadura para cotejar-
todo tipo de exámenes complemen- lo con la huella dejada en el cuer-
tarios. Si al mismo tiempo alguien po de la víctima, qué estamos
nos comentara que estamos con- haciendo sino haciendo hablar al
tribuyendo a que el imputado de cuerpo.
un delito declare a través de su
cuerpo lo negaríamos rotundamen-
te, como habitualmente nos nega- EL CUERPO COMO PRUEBA
mos a tener en cuenta declaracio-
nes de imputados o testigos salvo Una primera distinción es:
que puntualmente nos sea ordena-
do por el magistrado actuante. • El cuerpo como sujeto de prue-
ba
Las doctrinas esgrimidas en rela-
ción con los exámenes corporales • El cuerpo como objeto de prue-
u obtención forzada de muestras ba
biológicas han sido revisadas y
cuestionadas en nuestro país en Interesa determinar cual es el al-
virtud de la desgraciada experien- cance de las medidas de coerción
cia de la desaparición forzada de personal, es decir, si estas pue-
personas. Con la secuela de apo- den llegar incluso dentro del cuer-
deramiento de menores con atribu- po del imputado. Se encuentra in-
ción de filiaciones falsas -todo ello, volucrado el principio de dignidad
lastimosa secuela del proceso que humana y varias garantías funda-
se abatiera sobre nuestro país en- mentales universalmente recono-
tre los años 1976 y 1983- en nues- cidas.
tra diaria tarea muchas veces es-
tamos haciendo hablar al cuerpo
como objeto de prueba. GARANTÍAS CONSTITUCIONA-
LES, JURISPRUDENCIA
Ello es así, y no debe causarnos
zozobra, ya que forma parte de Las garantías que están en juego
nuestra tarea como peritos ase- al intentarse pruebas contra la vo-

2. 52 Teresa Curia
luntad del imputado y/o de la vícti- gre o piel (hay opiniones en con-
ma y/o de terceras personas son trario).
en principio, y desde el punto de
vista del sujeto involucrado: Respecto a la violación al derecho
a la integridad física, se entiende
1. La de no declarar contra sí mis- que cuando las extracciones san-
mo guíneas son realizadas por quienes
tienen los conocimientos y son
2. La inviolabilidad de la intimidad autorizadas u ordenadas por los
magistrados, con evaluación de
3. El derecho a la integridad cor- criterios de razonabilidad y causa-
poral y salud física lidad, deben ser aceptadas como
lo entendió la resolución que se
Frente a estas garantías se encuen- comenta.
tran el valor del develamiento de
la verdad real y el deber del esta- La Corte no advierte lesión de la
do de garantizar la justicia y la paz garantía de no declarar contra sí
social (Zeus Tomo 74 Prueba Peri- mismo ni de otros derechos fun-
cial Pericia Hematológica, Cámara damentales como la vida, la sa-
Penal de Rosario (S.F.) Sala 1° in- lud o la integridad corporal, por-
tegrada 12/10/94). que la extracción de unos pocos
centímetros cúbicos de sangre, si
“No cualquier acto sobre el cuer- se realiza por medios ordinarios
po puede ser considerado lícito, adoptados por la ciencia médica,
con lo que el problema consiste en ocasiona una perturbación ínfima
resolver el encuentro entre la ne- en comparación con los intereses
cesidad de resguardar el mayor superiores de resguardo de la li-
ámbito de libertad de las personas, bertad de los demás, la defensa
y por la legitimidad de realizar cier- de la sociedad y la persecución del
tas medidas sobre su cuerpo aún crimen; con similares fundamen-
contra su voluntad”. tos rechaza el agravio referente a
disponer del propio cuerpo, en re-
El argumento que sustenta la pos- lación con la zona de reserva o
tura contraria a la extracción de intimidad del individuo “toda vez
sangre compulsivamente, se que la extracción de sangre no se
basa en la previsión del art. 18 dirige al respeto de aquel sino a
de la Constitución de la Nación, obstaculizar una investigación cri-
que impide ejercer sobre el im- minal en la que los causantes re-
putado coacción para usarlo sultan imputados y la menor es víc-
como órgano de prueba, lo que tima, es decir afecta a los derechos
implica que no puede obligárselo de terceros”.
a brindar información, ya que en
el proceso penal el imputado La Cámara Federal de Rosario di-
debe actuar libremente, expresar- ferencia entre la calidad de “suje-
se de la misma forma y sin coac- to de prueba” y de quién “objeto
ción alguna… El principio consti- de prueba”, ubicando dentro de los
tucional no ampara a la persona primeros a la persona cuya verda-
cuando es objeto de prueba, por dera filiación se pretende.
ejemplo, cuando se lo someta a
reconocimiento en rueda de per- Se está frente a derechos funda-
sonas, lo mismo cabe decir para mentales cuya protección cuenta
la extracción de muestra de san- con rango constitucional; a favor de

3. Extracción forzada de muestras biológicas: ¿el cuerpo como objeto de prueba? 53
los querellantes: la obtención de la ca. Además, en ejercicio de
verdad formal, la averiguación de la nuestra función de asesores
real identidad. Para la persona que idóneos, debemos poner en co-
debe y no quiere someterse a la nocimiento del Magistrado si
pericia: el derecho a la libertad de hay otras formas menos invasi-
conciencia, a la intimidad, a su in- vas e igualmente útiles de ob-
tegridad física. tener material (Ej. hisopados de
mucosa yugal para ADN).
REFLEXIONES En la extracción forzada de mues-
tras biológicas cabe acotar que no
Como Peritos Médicos Forenses es tarea del Perito Médico ejercer
debemos tener en cuenta que en fuerza ninguna sobre la persona a
los exámenes corporales así como quien deberá extraerse la muestra,
en la extracción de muestras bio- aún ante una orden escrita judicial.
lógicas podemos estar afectando
garantías constitucionales, tales Si bien en la práctica diaria, en al-
como el derecho a la integridad del gunos casos civiles o penales, nos
propio cuerpo, el derecho a la inti- hemos encontrado con alguna re-
midad y el derecho a la salud físi- sistencia a la extracción de mues-
ca. tras biológicas, ha bastado decir
“acá está la orden del Juez” para
Es por ello que debemos actuar con que toda resistencia terminara. De
los siguientes resguardos: no ser así, sólo quedaría al Perito
Forense informar al Magistrado la
1. Sólo procederemos en virtud de negativa del sujeto a ser examina-
orden escrita de los Señores do, ya que no entra dentro de sus
Jueces (de los Señores Fisca- funciones ejercer fuerza sobre las
les en los casos que procesal- personas sujetas a peritaje.
mente corresponda).
2. Llevaremos a cabo el cometido BIBLIOGRAFÍA
a la luz de los principios, nor-
mas y técnicas que la Ciencia Pruebas sobre el cuerpo del impu-
Médica establezca para el pro- tado o testigo y las garantías cons-
cedimiento indicado, con el ins- titucionales De Luca Javier Augus-
trumental y en el ámbito físico to, Revista de Derecho Penal,
adecuado para la práctica indi- 2000-1- Edit. Rubinzal-Culzoni. Bs.
cada, con resguardo de la inti- As. 2001.
midad de la persona a la que
se efectuara el examen. Fallos de la Corte. Guarino. Pag.
33/71, Mûller Jorge.
3. De no contar con los extremos
indicados en el apartado segun- La Prueba compulsiva de sangre y
do debemos ponerlo en conoci- los derechos y garantías constitu-
miento del juzgado intervinien- cionales. Confrontación o armonía.
te, manifestando nuestra nega- Cayuso SG, Supl Dcho. Constitucio-
tiva fundada a realizar la tarea nal. Edt. La Ley. Bs. As. 10/11/
encomendada por no poder ga- 03.
rantizar los resultados y/o evi-
tar la afectación de la salud de Garantías constitucionales en el
la persona objeto de la prácti- proceso penal. Carrio Alejandro D.

4. 54 Teresa Curia
Edit Hammurabi. Terc. Edit. 1994. Nota a fallo (CS N° 98476 – 1997
– Zambrano Daza) Bidart Campos,
Denuncia de un delito del que GJ, La Ley, Suplemento de Dere-
tuvo noticia el médico por eviden- cho Constitucional. Bs.As. 19/3/
cias corporales de su paciente. 1999.