REGLAMENTO PARA LA  APLICACIÓN DE LA LEYORGÁNICA DE REGULACIÓN Y  CONTROL DE PODER DE       MERCADO
GENERALIDADES   La disposición transitoria quinta de la Ley Orgánica de    Regulación y Control de Poder de Mercado (LORC...
EXPECTATIVAS   Cumplimiento del Art. 147 numeral 13 de la Constitución    que faculta al Presidente a expedir reglamentos...
CAPÍTULO IDISPOSICIONES GENERALES               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
CONFIDENCIALIDAD DE LA       INFORMACIÓN (Art.3)Se encarga a la Superintendencia de Control del Poder delMercado el establ...
CAPÍTULO II    RÉGIMEN DEREGULACIÓN Y CONTROL              FECABE              17 DE MAYO DE 2012
VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)   Art.6 LORCPM: Se entiende por volumen de negocios    total de uno o varios operadores econ...
VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)                   CÁLCULO DEL PARA ENTIDADES                 FINANCIERAS PÚBLICAS Y PRIVADAS1...
VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)             CÁLCULO PARA LAS      EMPRESAS DE SEGUROS Y REASEGUROSEl volumen de negocios esta...
ABUSO DE PODER DE MERCADO              (ART.6)Art. 6.- Las conductas de abuso de poder de mercado tipificadas en los   Ar...
ABUSO DE PODER DE MERCADO          (ART.6)                FECABE                17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS (ART.7)Art. 7.- Personas vinculadas.- Para efectos delo previsto en la Ley, y en particular en literal...
PERSONAS VINCULADAS-LMV               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS-LMV               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS-LMV               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
PRESUNCIÓN DE PRÁCTICA          RESTRICTIVA (ART.8)   El Artículo 8 del Reglamento contradice lo dispuesto en    el Artíc...
ACUERDOS Y PRÁCTICAS RESTRICTIVASEXCLUIDAS DE LA REGLA DE MÍNIMIS (ART.9)                          FECABE                 ...
CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO    DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15)    Se aclara la forma de cálculo de la cuota de me...
CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO   DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15)   De conformidad con esta normativa, debe    adver...
CONCENTRACIONES ECONÓMICAS:    NOTIFICACIÓN OBLIGATORIA (ARTS. 17-20)   Se introduce la obligación de notificar la concen...
CRITERIOS DE DECISIÓN PARA AUTORIZAR,DENEGAR O CONDICIONAR UNA OPERACIÓN      DE CONCENTRACIÓN (ART. 21)                  ...
CONSULTA PREVIA A LA NOTIFICACIÓN DE CONCENTRACIÓN ECONÓMICA (ART. 24)                        FECABE                      ...
DISPOSICIÓN TRANSITORIA       (PRIMERA)               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
DEBERES DE COORDINACIÓN EN    INTEGRACIÓN DE LA INFORMACIÓN (ART. 28)   Se refuerza la obligación de las entidades públic...
TASA POR ANÁLISIS Y ESTUDIO DE LASOPERACIONES DE CONCENTRACIÓN (ART. 29)   Artículo 287 Constitución prescribe que “solam...
ACCIÓN DE ESTADO Y AYUDAS      PÚBLICAS (ARTS. 32-33)   Se incluye como condición para la autorización    de restriccione...
SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE COMPETENCIA (ARTS.32-33)                  FECABE                  17 DE MAYO DE 2012
CAPÍTULO IIIACCIÓN DE ESTADO Y AYUDAS PÚBLICAS              FECABE              17 DE MAYO DE 2012
SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE            COMPETENCIA (ARTS.32-33)   Debe indicarse que tales disposiciones, no son apli...
AYUDAS PÚBLICAS CONTRARIAS A LA LEY       ORGÁNICA (ARTS. 34-38)                       FECABE                       17 DE ...
EVALUACIÓN DE     POLÍTICA DE PRECIOS (ART. 40)   En concordancia con el tratamiento conferido a las    ayudas públicas, ...
CAPÍTULO IV:DE LA REGULACIÓN            FECABE            17 DE MAYO DE 2012
INSTITUCIONALIDAD                                        A                                        P                       ...
ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE      REGULACIÓN (ARTS. 42-45)   La atribución de facultades a este órgano    regulador median...
ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE      REGULACIÓN (ARTS. 42-45)   Se establece en los Artículos 43 y 44 que los    actos normat...
INTEGRACIÓN DE LA JUNTA DE    REGULACIÓN (ART. 45)                 FECABE                 17 DE MAYO DE 2012
SECRETARÍA PERMANENTE DE LAJUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48)   Se instituye la Secretaría Permanente de la Junta de    Regul...
SECRETARÍA PERMANENTE DE LAJUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48)   El Artículo 226 de la Constitución prescribe que “las institu...
REGULACIÓN SECTORIAL               (ARTS. 49-50)   Se establece que la regulación técnica, económica y de    acceso a ins...
REGULACIÓN SECTORIAL              (ARTS. 49-50)   No se establecen cuáles son los sectores regulados, por lo    que se de...
REGULACIÓN SECTORIAL              (ARTS. 49-50)   Puede avizorarse un conflicto en la delimitación de los ámbitos    regu...
CAPÍTULO V:PROCEDIMIENTOS           FECABE           17 DE MAYO DE 2012
Consulta previa a la Superintendencia de Control             del Poder de Mercado                     (Art. 52)   El Artí...
PROCEDIMIENTO (LORCPM)               FECABE               17 DE MAYO DE 2012
Procedimiento de Investigación y     Sanción (Arts. 53-72)   Respecto a las reglas procedimentales de    investigación y ...
Elementos mínimos que debe contener el   inicio de la etapa de investigación                        FECABE                ...
Procedimiento de Investigación y     Sanción (Arts. 53-72)   Duración de la etapa de investigación: La etapa de    invest...
Procedimiento de Investigación y     Sanción (Arts. 53-72)   Acceso de información del expediente: Se establece que duran...
Medidas preventivas (Arts. 73-78)   El Artículo 73 transcribe lo dispuesto en el Artículo 62 de la    Ley Orgánica proscr...
Responsabilidad Civil (Art. 79)   En relación a la responsabilidad civil    establecida en el Artículo 71 de la    LORCPM...
Jurisdicción Coactiva (Arts. 80-84)   Se establecen los lineamientos generales para el    ejercicio de la jurisdicción co...
CAPÍTULO VI:    DE LAS MEDIDASCORRECTIVAS Y SANCIONES                FECABE                17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS              (ARTS. 85-94)   Tales medidas se impondrán en la misma resolución en la    cual se impon...
MEDIDAS CORRECTIVAS     (ARTS. 85-94)             FECABE             17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS     (ARTS. 85-94)             FECABE             17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS               (ARTS. 85-94)   Tales prerrogativas revelan el gran poder del cual se inviste al    int...
SANCIONES (ARTS. 95-103)   Art. 95 METODOLOGÍA:      1. Superintendencia determinará base de cálculo importe multa      ...
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE  SANCIONES (ARTS. 98-101)                 FECABE                 17 DE MAYO DE 2012
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE  SANCIONES (ARTS. 98-101)   No parece adecuado que se vincule las circunstancias    agravante...
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE  SANCIONES (ARTS. 98-101)   Si los Artículos previamente referidos,    disponen que la aplica...
DEBER DE COOPERACIÓN CON LA          AUTORIDAD (ART. 104)   El Artículo 104 desarrolla los elementos a    considerarse de...
DETERMINACIÓN DEL DEBER DECOOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)   Se establecen cinco requisitos, los cuales se entiend...
DETERMINACIÓN DEL DEBER DECOOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)   La evaluación del cumplimiento de tales obligaciones,...
MEDIDAS COERCITIVAS             (ARTS. 105-108)   El Artículo 105 del Reglamento establece las conductas a    las que pod...
MEDIDAS COERCITIVAS              (ARTS. 105-108)   Debe aclararse que la multa coercitiva es un instrumento de    ejecuci...
MEDIDAS COERCITIVAS           (ARTS. 105-108)   Si se introduce la obligación de contar con    un informe previo para dic...
CAPÍTULO VII:COMPROMISOS DE CESE             FECABE             17 DE MAYO DE 2012
COMPROMISOS DE CESE      (ARTS. 114-121)Respecto a los acuerdos de pago ycompromisos de cese se transcribeprácticamente lo...
DISPOSICIONESTRANSITORIAS           FECABE           17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIONES TRANSITORIAS    (PRIMERA Y SEGUNDA)                 FECABE                 17 DE MAYO DE 2012
DISPOS. TRANSITORIA TERCERA                 FECABE                 17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIONES LEGALES NO    DESARROLLADAS EN REGLAMENTO            Facultades del Superintendente:   Conocer y resolver ...
CONCLUSIONES GENERALES   La contribución del Reglamento para inteligenciar la aplicación    de la LORCPM no es completa, ...
CONCLUSIONES GENERALES   Las operaciones con concentración económica están altamente    reguladas, pero en algunos aspect...
CONCLUSIONES GENERALES   Riesgo: Tomando en cuenta el importante rol gubernamental    en la economía a través de sus empr...
CONCLUSIONES GENERALES   No se aclara cuáles son los sectores regulados en los que la    regulación sectorial podrá inclu...
CONCLUSIONES GENERALES   En definitiva, el Reglamento contribuye para el deterioro de la    seguridad jurídica, la consol...
Av. Diego de Almagro No. N30 118 - Quito - Ecuador - Casilla 17-1-36-48   FECABEPBX: (593-2) 2220550 Fax: (593-2) 2568366 ...
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Presentación Reglamento LORCPM - Ma. Rosa Fabara

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Presentación de la Dra. Ma. Rosa Fabara - Presidenta del Consejo de Cámaras y de FECABE sobre el Reglamento de la Ley Organica de Regulación y Control del Poder de Mercado.

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Presentación Reglamento LORCPM - Ma. Rosa Fabara

  1. 1. REGLAMENTO PARA LA APLICACIÓN DE LA LEYORGÁNICA DE REGULACIÓN Y CONTROL DE PODER DE MERCADO
  2. 2. GENERALIDADES La disposición transitoria quinta de la Ley Orgánica de Regulación y Control de Poder de Mercado (LORCPM) ordenó al Presidente de la República la expedición de su Reglamento en el plazo máximo de 180 días. El Reglamento para la aplicación de la LORCPM (“Reglamento”) fue publicado en el R.O 887 de 7 de mayo de 2012. Este cuerpo reglamentario cuenta con 7 capítulos, 121 Artículos y 3 disposiciones transitorias. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  3. 3. EXPECTATIVAS Cumplimiento del Art. 147 numeral 13 de la Constitución que faculta al Presidente a expedir reglamentos necesarios para la aplicación de las leyes sin “contravenirlas ni alterarlas”. Desarrollo de normativa clara y predecible que suministre de elementos útiles para la aplicación de las normas legales ambiguas, complejas y altamente técnicas, así como de límites para la actividad discrecional de la Autoridad. Aclaración de la estructura institucional y de los procedimientos de impugnación en sede administrativa. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  4. 4. CAPÍTULO IDISPOSICIONES GENERALES FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  5. 5. CONFIDENCIALIDAD DE LA INFORMACIÓN (Art.3)Se encarga a la Superintendencia de Control del Poder delMercado el establecimiento de requisitos para la calificaciónde información reservada y confidencial medianteinstructivo. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  6. 6. CAPÍTULO II RÉGIMEN DEREGULACIÓN Y CONTROL FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  7. 7. VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5) Art.6 LORCPM: Se entiende por volumen de negocios total de uno o varios operadores económicos, la cuantía resultante de venta de productos y de la prestación de servicios realizados por los mismos, durante el último ejercicio que corresponda a sus actividades ordinarias, previa deducción  del impuesto sobre el valor agregado y  de otros impuestos al consumidor final directamente relacionados con el negocio. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  8. 8. VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5) CÁLCULO DEL PARA ENTIDADES FINANCIERAS PÚBLICAS Y PRIVADAS1) Valor de los activos financieros2. Intereses y descuentos ganados3. Comisiones ganadas e ingresos por servicios4. Utilidades financieras5. Otros ingresos operacionales y no operacionales. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  9. 9. VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5) CÁLCULO PARA LAS EMPRESAS DE SEGUROS Y REASEGUROSEl volumen de negocios estará conformado por el valor delas primas brutas emitidas que comprendan todos losimportes cobrados y pendientes de cobro en concepto decontratos de seguro establecidos por dichas compañías opor cuenta de las mismas, incluyendo las primas cedidas alas reaseguradoras, previa deducción de los impuestosdirectamente relacionados con dichos ingresos. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  10. 10. ABUSO DE PODER DE MERCADO (ART.6)Art. 6.- Las conductas de abuso de poder de mercado tipificadas en los Artículos 9 y 10 de la Ley no serán susceptibles de exoneración alguna, la acción del Estado de conformidad con el Artículo 28 y siguientes de la Ley, se sustentará en el interés público y el buen vivir. Al abuso de poder de mercado en situación de dependencia económica le son aplicables los literales b) o c) del Artículo 79 de la Ley; o si no es posible determinar el volumen de negocios, los numerales 2 y 3 del mismo Artículo; en función de la gravedad de la conducta y lo previsto en este reglamento, lo que será determinado por la Superintendencia de Control del Poder de Mercado, previo el respectivo procedimiento de investigación y sanción.” FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  11. 11. ABUSO DE PODER DE MERCADO (ART.6) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  12. 12. PERSONAS VINCULADAS (ART.7)Art. 7.- Personas vinculadas.- Para efectos delo previsto en la Ley, y en particular en literal a)del Artículo 8, se estará a la definición y criteriosde vinculación establecidos en la Ley deMercado de Valores y la correspondientenormativa del Consejo Nacional de Valores.En lo atinente a la pertenencia de un grupoeconómico, se aplicará lo establecido en elArtículo 11 de este reglamento. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  13. 13. PERSONAS VINCULADAS-LMV FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  14. 14. PERSONAS VINCULADAS-LMV FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  15. 15. PERSONAS VINCULADAS-LMV FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  16. 16. PRESUNCIÓN DE PRÁCTICA RESTRICTIVA (ART.8) El Artículo 8 del Reglamento contradice lo dispuesto en el Artículo 48 de la LORCPM, la cual establece de forma categórica que la carga de la prueba le corresponde a la Superintendencia y dispone que únicamente en los casos de negativa u obstaculización de acceso a la información dentro de los acuerdos y prácticas prohibidas señaladas en el Artículo 11 de la Ley Orgánica, tal carga se invertirá al operador económico o persona. A la luz del Art. 32 del Código Civil, este tipo de presunciones debe determinarse únicamente por la ley. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  17. 17. ACUERDOS Y PRÁCTICAS RESTRICTIVASEXCLUIDAS DE LA REGLA DE MÍNIMIS (ART.9) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  18. 18. CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15) Se aclara la forma de cálculo de la cuota de mercado con relación a lo prescrito en el Artículo 16, literal b) de la LORCPMArt. 16 literal b) de la LORCPM Art.15. Reglamento para la aplicación de la LORCPM: Cálculo de la cuota de mercadoArt. 16, b) En el caso de Se determina que existe adquisición deconcentraciones que involucren cuota cuando:operadores económicos que se a) Aun existiendo control previo por partedediquen a la misma actividad del adquiriente se produjera comoeconómica, y que como consecuencia consecuencia de la concentraciónde la concentración se adquiera o se económica un cambio en lasincremente una cuota igual o superior características del control, sea ésteal 30 por ciento del mercado conjunto o exclusivo.relevante del producto o servicio en el b) Asimismo existe adquisición de cuotaámbito nacional o en un mercado cuando se produce la creación de unageográfico definido dentro del empresa en participación y los operadoresmismo”. económicos aporten todo o parte de su negocio a la entidad de nueva creación.” FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  19. 19. CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15) De conformidad con esta normativa, debe advertirse que en el caso de operadores económicos vinculados que se dediquen a la misma actividad económica, toda operación que involucre traspaso de derechos sobre acciones o participaciones, administración común y cualquier tipo de acción que le otorgue influencia determinante al adquiriente y como consecuencia modifique las características de control, debe ser debidamente notificado. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  20. 20. CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: NOTIFICACIÓN OBLIGATORIA (ARTS. 17-20) Se introduce la obligación de notificar la concentración económica en el plazo de 8 días, computados desde que los partícipes consienten en realizar la operación que origina la concentración. Forma y contenido: Artículo 18 introduce la forma y contenido de la notificación obligatoria de concentración económica con una importante carga de deberes formales. Solicitante: Artículo 19 señala los operadores económicos a quiénes corresponde la obligación de notificar la concentración económica. Plazo: Artículo 20 del Reglamento regula el inicio del procedimiento de autorización estableciéndose que el plazo prescrito en el Artículo 21 de la LORCPM, empezará a correr una vez que la Superintendencia informe al notificante que la notificación de concentración económica está completa y es apta para que se dé apertura al respectivo expediente, sin embargo, la referida norma dispone que correrá el plazo de 60 días calendario desde la presentación de la solicitud y documentación respectiva. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  21. 21. CRITERIOS DE DECISIÓN PARA AUTORIZAR,DENEGAR O CONDICIONAR UNA OPERACIÓN DE CONCENTRACIÓN (ART. 21) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  22. 22. CONSULTA PREVIA A LA NOTIFICACIÓN DE CONCENTRACIÓN ECONÓMICA (ART. 24) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  23. 23. DISPOSICIÓN TRANSITORIA (PRIMERA) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  24. 24. DEBERES DE COORDINACIÓN EN INTEGRACIÓN DE LA INFORMACIÓN (ART. 28) Se refuerza la obligación de las entidades públicas de integrar sus sistemas de información con aquellos que la Superintendencia establezca, disponiéndose que la información se replicará automática y periódicamente con las variables solicitadas por la Autoridad de Competencia. Se espera que las bases de datos de la Superintendencia de Compañías, Superintendencia de Bancos y Seguros y Servicio de Rentas Internas, entre otras, se repliquen automática y periódicamente en las variables que determine la Superintendencia. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  25. 25. TASA POR ANÁLISIS Y ESTUDIO DE LASOPERACIONES DE CONCENTRACIÓN (ART. 29) Artículo 287 Constitución prescribe que “solamente las instituciones de derecho público podrán financiarse por tasas y contribuciones especiales por ley”. Artículo 301 Constitución dispone que “sólo por acto normativo de órgano competente se podrán establecer, modificar, exonerar y extinguir tasas y contribuciones. Las tasas y contribuciones especiales se crearán y regularán de acuerdo con la ley.” LORCPM no faculta a la Superintendencia a crear ningún tipo de tasa o tributo. Tampoco su disposición general segunda señala a ninguna tasa como fuente de financiamiento. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  26. 26. ACCIÓN DE ESTADO Y AYUDAS PÚBLICAS (ARTS. 32-33) Se incluye como condición para la autorización de restricciones a la competencia mediante resolución de la Junta de Regulación, la evaluación de costo-beneficio, que tome debida cuenta de la idoneidad y necesidad de la medida de restricción a adoptarse. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  27. 27. SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE COMPETENCIA (ARTS.32-33) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  28. 28. CAPÍTULO IIIACCIÓN DE ESTADO Y AYUDAS PÚBLICAS FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  29. 29. SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE COMPETENCIA (ARTS.32-33) Debe indicarse que tales disposiciones, no son aplicables a restricciones a la competencia, establecidas en actividades o sectores económicos reservados exclusivamente al Estado de conformidad con la Constitución y la LORCPM. Conviene destacar la facultad investida al Superintendente para suspender y dejar sin efecto las restricciones al régimen de competencia, pero es lamentable que sólo tenga esa facultad después de concluido un proceso de investigación, pues aparentemente no podría ordenar cautelarmente su suspensión, lo cual constituye una limitación a los previsto en la LORCPM (Art. 52) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  30. 30. AYUDAS PÚBLICAS CONTRARIAS A LA LEY ORGÁNICA (ARTS. 34-38) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  31. 31. EVALUACIÓN DE POLÍTICA DE PRECIOS (ART. 40) En concordancia con el tratamiento conferido a las ayudas públicas, el Superintendente únicamente tiene facultades para proponer la adopción de medidas, mas no para intervenir o contrarrestar los efectos de las políticas de precios establecidas mediante Decreto Ejecutivo, lo cual es altamente negativo y muy grave. Hubiera sido deseable que al menos se regule el ejercicio de esta prerrogativa excepcional por parte del Ejecutivo que según el Art. 32 de la LORCPM únicamente cabe para beneficio del consumo popular, así como para la protección de la producción y la sostenibilidad de la misma. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  32. 32. CAPÍTULO IV:DE LA REGULACIÓN FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  33. 33. INSTITUCIONALIDAD A P E L A C I Ó N INVESTIGADOR SUSTANCIADOR Y RESOLUTORIO FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  34. 34. ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ARTS. 42-45) La atribución de facultades a este órgano regulador mediante reglamento contraviene el Art. 226 de la Constitución. Se destaca, la atribución de la JR para “expedir actos normativos para la aplicación de la ley”. Propiamente, tal atribución se encuentra estrechamente vinculada a la facultad reglamentaria del Presidente de la República, que se circunscribe a sus potestades exclusivas de acuerdo al Artículo 147 de la Constitución. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  35. 35. ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ARTS. 42-45) Se establece en los Artículos 43 y 44 que los actos normativos de la Junta, sus “actos de ejecución” y los actos administrativos que ésta expida, serán impugnables de conformidad con el ERJAFE incluyendo el alcance de responsabilidad por tales resoluciones, de acuerdo a lo prescrito por el Artículo 195 del mismo cuerpo normativo. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  36. 36. INTEGRACIÓN DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ART. 45) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  37. 37. SECRETARÍA PERMANENTE DE LAJUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48) Se instituye la Secretaría Permanente de la Junta de Regulación como órgano de apoyo institucional técnico y administrativo, que forma parte del Ministerio Coordinador de la Producción, lo cual es positivo. El Art. 48, con el fin de que esta entidad genere información para la formulación de regulaciones, así como para la elaboración de los informes técnicos, estudios y propuestas de regulación, le faculta a solicitar información a la Superintendencia y “demás entidades públicas y privadas”, las cuales tienen “la obligación de colaborar y entregar la información y documentación solicitada por la Secretaría Permanente en el plazo que ésta determine”. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  38. 38. SECRETARÍA PERMANENTE DE LAJUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48) El Artículo 226 de la Constitución prescribe que “las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley”. La atribución de facultades a esta entidad no tendría sustento jurídico, más aún cuando la facultad de investigación y de requerir información en los términos prescritos en la Ley Orgánica, a los cuales se apareja además importantes medidas correctivas y sancionatorias en caso de incumplimiento, corresponde de modo exclusivo a la Superintendencia. Resulta peligroso y arbitrario que la Secretaría Permanente de la Junta de Regulación sustente el requerimiento de información sensible en una norma reglamentaria, que innova y excede la normativa legal. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  39. 39. REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50) Se establece que la regulación técnica, económica y de acceso a insumos e infraestructura en cada uno de los sectores regulados corresponderá a la agencia de regulación y control o al órgano de poder público competente para emitir dicha regulación de conformidad con la Ley Orgánica. Tal tipo de regulación incluye: la regulación económica, la regulación técnica y la regulación del acceso. Se define a la regulación económica como aquella “consistente en adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados, evitar distorsiones en los mercados regulados, evitar el reforzamiento de poder de mercado y garantizar el acceso de los usuarios a los servicios públicos”. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  40. 40. REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50) No se establecen cuáles son los sectores regulados, por lo que se deja abierta la posibilidad para que el Presidente de la República determine cuáles son los “sectores regulados”, y consecuentemente, cuáles son los sectores en los podrá “adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados” y otras medidas de regulación económica, así como de regulación técnica y del acceso, pues no está claro que sólo son los sectores en los que se presta servicios públicos. Se prescribe que la regulación para la aplicación de la Ley Orgánica respecto al control del abuso de poder de mercado y demás prácticas restrictivas tipificadas en la Ley Orgánica en los sectores regulados, corresponderá a la Junta de Regulación. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  41. 41. REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50) Puede avizorarse un conflicto en la delimitación de los ámbitos regulatorios, tanto para la Junta de Regulación, como para las agencias de regulación y control, como para la Superintendencia. Tanto más cuando la disposición derogatoria primera de la Ley Orgánica, suprime toda atribución a autoridad en materia de competencia, relacionada con el juzgamiento y sanción de los asuntos regulados bajo dicha Ley Orgánica. Queda claro de acuerdo a la disposición derogatoria primera de la Ley Orgánica que toda atribución conferida a otros organismos públicos para juzgar y sancionar asuntos regulados por la referida norma legal, ha sido suprimida. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  42. 42. CAPÍTULO V:PROCEDIMIENTOS FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  43. 43. Consulta previa a la Superintendencia de Control del Poder de Mercado (Art. 52) El Artículo 44 numeral 15 de la Ley Orgánica faculta al Superintendente a conocer y absolver consultas sobre la aplicación de tal cuerpo legal, “para casos particulares, las cuales tendrán carácter vinculante para el consultante”. El Reglamento establece que tal consulta previa puede ser solicitada por cualquier persona u operador económico, a la cual deberá aparejarse una descripción de la conducta e identificación del operador u operador económico que intervienen. Se agrega en el inciso final que ante el conocimiento de una posible infracción, el Superintendente podrá instruir al órgano de investigación a que inicie las actuaciones previas respectivas. A través de la consulta se está abriendo la posibilidad de que se inicien procesos de investigación, evadiendo la responsabilidad que se deriva de la presentación de la denuncia para el denunciante. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  44. 44. PROCEDIMIENTO (LORCPM) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  45. 45. Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72) Respecto a las reglas procedimentales de investigación y sanción, se hace un esfuerzo por diferenciar a los órganos de investigación y sanción con más detalle que en la LORCPM, pero no se reglamentó todo el procedimiento legal. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  46. 46. Elementos mínimos que debe contener el inicio de la etapa de investigación FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  47. 47. Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72) Duración de la etapa de investigación: La etapa de investigación durará el término de 180 días los cuales podrán ser prorrogados por el mismo término por una sola vez. Petición de Investigación: Se faculta al órgano de investigación a requerir a cualquier operador económico, institución u órgano del sector público o privado, toda la información que estimare necesarios para efecto de la realización de investigaciones, dentro del término que se señalare en el requerimiento de información, so pena de la aplicación de las multas y sanciones que establece la Ley Orgánica. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  48. 48. Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72) Acceso de información del expediente: Se establece que durante la tramitación del procedimiento en la etapa de investigación, las partes podrán acceder al expediente y obtener copias individualizadas de todos los documentos que lo integren, a excepción de secretos comerciales de otros interesados o terceros, así como de cualquier información confidencial. La indeterminación de la normativa para calificar a la información confidencial, cuya protección depende de la decisión de la autoridad, obligará a tomar precauciones significativas para obtener tal resolución. Etapa de resolución: Respecto a la etapa de resolución no se desarrolla lo ya establecido en la Ley Orgánica. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  49. 49. Medidas preventivas (Arts. 73-78) El Artículo 73 transcribe lo dispuesto en el Artículo 62 de la Ley Orgánica proscribiendo la adopción de medidas que pudieran originar daños irreparables a los presuntos responsables o que impliquen violación de los derechos fundamentales. Tales medidas podrán ser ordenadas en cualquier estado del procedimiento de investigación, a sugerencia del órgano de investigación o por pedido de quien hubiere presentado una denuncia. Las medidas preventivas cesarán en el plazo que establezca el órgano de sustanciación o cuando se adopte la resolución que ponga fin al procedimiento. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  50. 50. Responsabilidad Civil (Art. 79) En relación a la responsabilidad civil establecida en el Artículo 71 de la LORCPM, se dispone que el juez que conozca sobre las acciones derivadas de ésta, fundamentará su fallo en los hechos y calificación jurídica ya establecidos en la resolución de la Superintendencia. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  51. 51. Jurisdicción Coactiva (Arts. 80-84) Se establecen los lineamientos generales para el ejercicio de la jurisdicción coactiva admitiéndose la oposición de excepciones de acuerdo a lo prescrito en el Artículo 968 del Código de Procedimiento Civil. La eventual suspensión de la ejecución coactiva, exige la consignación de la cantidad a la que ascendería la deuda, sus intereses y costas. El Artículo 84 encarga al Superintendente, la emisión de instructivo para el ejercicio de la jurisdicción coactiva. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  52. 52. CAPÍTULO VI: DE LAS MEDIDASCORRECTIVAS Y SANCIONES FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  53. 53. MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94) Tales medidas se impondrán en la misma resolución en la cual se imponga la sanción a las infracciones previstas en la LORCPM. Respecto a la imposición de medidas correctivas adicionales, el Artículo 87 transcribe lo dispuesto en el Artículo 76 de la LORCPM, desarrollándose a continuación la designación y los deberes del interventor temporal. Debe indicarse que la designación de interventor temporal es una medida aplicable a operadores económicos inmersos los casos de abuso de poder de mercado y acuerdos colusorios. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  54. 54. MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  55. 55. MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  56. 56. MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94) Tales prerrogativas revelan el gran poder del cual se inviste al interventor. El Artículo 94 del Reglamento prescribe la obligación de colaborar con el interventor para el efectivo cumplimiento de sus atribuciones. Considerando la indeterminación de los elementos constitutivos del deber de colaboración a la luz del Artículo 50 de la LORCPM, cuya inobservancia se sanciona con multas coercitivas de hasta 200 RMU (Art. 85 de LORCPM), la imprecisa delimitación de las atribuciones del interventor, podrían traer conflictos respecto a la interpretación tanto del alcance de la competencia de dicho interventor, como del contenido de la obligación de colaboración en este contexto. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  57. 57. SANCIONES (ARTS. 95-103) Art. 95 METODOLOGÍA:  1. Superintendencia determinará base de cálculo importe multa para cada operador económico o asociación o unión o agrupación  2. ELEMENTO NEGATIVO: Superintendencia MULTIPLICARÁ el importe de la base en función de la duración de la conducta.  3. Superintendencia ajustará importe de base total en base a una evaluación global de circunstancias pertinentes. Art. 96 ELEMENTO POSITIVO: La base se fijará en referencia al volumen de negocios realizado en el mercado o mercados relevantes afectados por la infracción investigada. Art. 97: Establece un mismo importe para cada uno de los operadores económicos cuando su volumen de negocios sea “similar pero no idéntico”.  INCONSTITUCIONAL  Qué es similar? FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  58. 58. CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  59. 59. CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101) No parece adecuado que se vincule las circunstancias agravantes al incremento de la base de la multa. Se comete el mismo error en el Artículo 100 del Reglamento que se refiere a circunstancias atenuantes y aplica reducciones no al importe de la multa total, sino al de la base de la multa. Por lo tanto, se genera una confusión en lo dispuesto en el Artículo 101 del Reglamento que establece que la determinación del importe total de la multa se determinará en función de la evaluación de las circunstancias agravantes y atenuantes. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  60. 60. CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101) Si los Artículos previamente referidos, disponen que la aplicación de atenuantes o agravantes se la efectuará a la base del importe de la multa, no se comprende el mecanismo que se empleará para volver a aplicar las mismas circunstancias al momento de calcular el importe total de la multa. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  61. 61. DEBER DE COOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104) El Artículo 104 desarrolla los elementos a considerarse dentro del deber de cooperación de los solicitantes de exención o de reducción del importe de la multa, de conformidad con los Artículos 83 y 84 de la LORCPM. Debe señalarse que el Artículo 83 numeral 1 de la LORCPM, encarga al Reglamento la definición de los términos bajo los cuales pueda evaluarse una conducta como plena, continua y diligente. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  62. 62. DETERMINACIÓN DEL DEBER DECOOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104) Se establecen cinco requisitos, los cuales se entiende, deben cumplirse copulativamente. Se señalan dos requisitos excesivamente discrecionales, cuya calificación corresponde exclusivamente a la Superintendencia: “b) Quede a disposición de la Superintendencia para responder sin demora a todo requerimiento que pueda contribuir al esclarecimiento de los hechos. c) Facilite a la Superintendencia entrevistas con los empleados y directivos actuales de la empresa y, en su caso, con los directivos anteriores.” FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  63. 63. DETERMINACIÓN DEL DEBER DECOOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104) La evaluación del cumplimiento de tales obligaciones, recae enteramente en la Superintendencia, por lo que de conformidad al Artículo 82 de la Constitución que consagra el principio de seguridad jurídica, debería determinarse con mayor precisión el alcance de tales obligaciones, teniendo presente las garantías del debido proceso, especialmente lo relativo a contar con medios adecuados para la preparación de la defensa y la validez de pruebas obtenidas mediante interrogatorio (Art. 76, numeral 7, literal e), CRE) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  64. 64. MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108) El Artículo 105 del Reglamento establece las conductas a las que podrán aplicárseles multas coercitivas de hasta 200 RMU, de acuerdo a lo establecido por el Artículo 85 de la LORCPM. Las multas coercitivas son distintas a las multas sancionatorias por concepto de infracciones, y, por lo tanto, únicamente se aplican, si una vez realizado el requerimiento al operador económico por parte de la Autoridad para que dé cumplimiento con determinada orden, éste desobedece. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  65. 65. MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108) Debe aclararse que la multa coercitiva es un instrumento de ejecución forzosa, distinto de la multa sancionatoria y en razón de tal propósito, deben definirse los criterios de racionalidad y proporcionalidad para su aplicación, dejando claro que no cabe la aplicación de las dos sanciones a una misma conducta. El Artículo 106 del Reglamento precisa la declaratoria de incumplimiento las conductas establecidas en el Artículo 85 de la LORCPM, mediante resolución del órgano de sustanciación y resolución, previo informe de “órgano competente”. En la declaratoria de incumplimiento, se requerirá además el cumplimiento de la conducta desobedecida, en el plazo que se establezca en la resolución. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  66. 66. MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108) Si se introduce la obligación de contar con un informe previo para dicha declaratoria de incumplimiento, al menos debería señalarse cuál es el órgano competente, en función de las facultades atribuidas por la Ley Orgánica tanto al órgano de investigación, como al de resolución. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  67. 67. CAPÍTULO VII:COMPROMISOS DE CESE FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  68. 68. COMPROMISOS DE CESE (ARTS. 114-121)Respecto a los acuerdos de pago ycompromisos de cese se transcribeprácticamente lo dispuesto en la LeyOrgánica. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  69. 69. DISPOSICIONESTRANSITORIAS FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  70. 70. DISPOSICIONES TRANSITORIAS (PRIMERA Y SEGUNDA) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  71. 71. DISPOS. TRANSITORIA TERCERA FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  72. 72. DISPOSICIONES LEGALES NO DESARROLLADAS EN REGLAMENTO  Facultades del Superintendente: Conocer y resolver de forma motivada los recursos que se interpusieren respecto de actos o resoluciones conforme lo previsto por esta Ley y su Reglamento (Art.44, numeral 2 LORCPM) Delegar el ejercicio de sus atribuciones a los funcionarios de la Superintendencia, conforme lo establezca el respectivo Reglamento (Art. 44, numeral 17 LORCPM) Publicidad de las sanciones.- Serán de conocimiento público y publicadas, en medios de amplia difusión, en la forma y condiciones que se prevea reglamentariamente, las sanciones en firme impuestas en aplicación de esta Ley, su cuantía, el nombre de los sujetos infractores y la infracción cometida (Art.87 LORCPM) FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  73. 73. CONCLUSIONES GENERALES La contribución del Reglamento para inteligenciar la aplicación de la LORCPM no es completa, lo que en consideración a las severidad de las sanciones, la importancia de los bienes jurídicos en juego y la exorbitancia de los poderes de las Autoridades, es sumamente peligroso para las operadores económicos. Es lamentable que no se haya desarrollado un glosario de términos, sobre todo con relación a los términos utilizados al tipificar las prácticas anticompetitivas. La atribución de prerrogativas a las autoridades vía reglamento no sólo es inconstitucional, sino que afecta la predictibilidad de las normas jurídicas que en este caso, pueden ser modificadas fácilmente mediante Decreto Ejecutivo. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  74. 74. CONCLUSIONES GENERALES Las operaciones con concentración económica están altamente reguladas, pero en algunos aspectos importantes sin la claridad que este importante tema requería, por lo que prácticamente toda operación horizontal o vertical requerirá de un previo análisis y eventualmente estará sujeta al procedimiento de notificación previa obligatoria o posterior si acaeció antes de la posesión del Superintendente. En el ámbito institucional, la creación de una Secretaría Permanente de la Junta de Regulación no contemplada en la LORCPM, a la que se le atribuye el poder de requerir todo tipo de información, atenta la Constitución y la LORCPM. Supone un carga excesiva de deberes a los operadores económicos, quienes eventualmente deberán satisfacer requerimientos de información tanto de la Superintendencia como de la Secretaría en mención. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  75. 75. CONCLUSIONES GENERALES Riesgo: Tomando en cuenta el importante rol gubernamental en la economía a través de sus empresas públicas y sin perjuicio de la facultad del Superintendente a dejar sin efecto restricciones a la competencia impuestas por la Junta de Regulación, el doble rol del Gobierno, tanto como regulador como operador económico, permite vaticinar un sesgo regulatorio a favor de la actividad de las empresas públicas. Ayudas públicas y acciones del Estado: Se limita ostensiblemente la facultad de la Superintendencia con relación a las ayudas públicas y a la evaluación de las políticas de precios establecidas mediante Decreto Ejecutivo, respecto a las cuales sólo podrá evaluarlas y emitir un informe motivado en el que proponga medidas para el restablecimiento de la competencia. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  76. 76. CONCLUSIONES GENERALES No se aclara cuáles son los sectores regulados en los que la regulación sectorial podrá incluir los ámbitos económicos, técnicos y de acceso, consistente el primero de ellos “en adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados”, entre otros. No se establecen mecanismos de impugnación de las resoluciones de la Superintendencia, pese a que se regla con mediana suficiencia tanto el procedimiento de investigación como el de sustanciación y resolución. Existe un área gris en el establecimiento de sanciones, sin delimitarse el procedimiento de cálculo de la base del importe, así como el cálculo del valor total. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
  77. 77. CONCLUSIONES GENERALES En definitiva, el Reglamento contribuye para el deterioro de la seguridad jurídica, la consolidación de los poderes discrecionales a la autoridad, especialmente a la designada por la Función Ejecutiva en el caso de la Junta de Regulación y la Secretaría Permanente, y un eventual abuso de las herramientas jurídicas para evaluar las conductas de los operadores económicos. Esta desregulación combinada con un desconocimiento de la materia y una orientación ideológica anti empresarial, podría generar conflictos considerables en el futuro. FECABE 17 DE MAYO DE 2012
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