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CONTENIDO TEMATICO

Unidad I
GENERALIDADES
Obje...
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Unidad II
SOCIEDADES MERCANTILES
Objetivo parti...
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2.5 Sociedades cooperativas
2.5.1. Justificación...
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Unidad III
LOS CONTRATOS MERCANTILES

Objetivo ...
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3.8 La compraventa mercantil
3.8.1. Concepto
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3.14.1. Concepto de contrato de prenda
3.14.2. ...
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Unidad I
1.1 GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTI...
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Contrariamente, el sistema objetivo es el que co...
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Concepto jurídico
El derecho mercantil se defin...
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Definición del derecho mercantil
Conjunto de no...
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2 Préstamo a la gruesa (derecho mercantil), lla...
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Derecho mercantil en la edad media
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Normas mercantiles especiales de la edad media
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Edad moderna
A partir del siglo xv renace el co...
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1.2 FUENTESDEL DERECHO MERCANTIL
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La jurisprudencia
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La doctrina
Conjunto de opiniones de los autore...
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1.3 SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
El comercio e...
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La capacidad jurídica o de goce es “la aptitud ...
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b) Los quebrados no rehabilitados. Los quebrado...
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1.4 OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE
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1.4.2. Registro de comercio
El Registro de Come...
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Cuando por causa de error material o de concept...
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una participación en las utilidades de la empre...
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Idioma de los libros de registro (contabilidad)...
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libros de contabilidad o los alterare, falsific...
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Libro de actas
En el libro de actas que lleva c...
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1.5 ASPECTOS CONSIDERADOS MERCANTILES POR LA DO...
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instalaciones industriales, patentes, créditos,...
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Sin embargo, puede hablarse de quiebra de una s...
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1.5.5. Las marcas
Entendemos por marcas todo si...
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1.5.6. Patentes
Se denomina patente al privileg...
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1.5.6. Derechos de autor
A diferencia del inven...
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marca, o propiedad intelectual, como derecho de...
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UNIDAD II

SOCIEDADES MERCANTILES

2.1 EL COMER...
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Esta atribución de persona de persona moral y d...
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2.2. SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
2.2.1. Introd...
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Responsabilidad subsidiaria
Consiste en que no ...
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2.2.4. Razón social
La razón social es el nombr...
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Prohibición de competencia. Obligación de no ha...
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Administración de la sociedad en nombre colecti...
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2.2.9. Gravámenes de la parte social
Las partes...
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2.2.13. Obligaciones de los administradores
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2.3 SOCIEDAD ANÓNIMA

2.3.1. Concepto
De acuerd...
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2.3.4. Requisitos constitutivos de la sociedad ...
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2.3.6. Escritura constitutiva
De acuerdo con el...
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93 de la LSM). El fundador conservará un ejempl...
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Privilegios del fundador
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Derechos fundamentales del socio (accionista)
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2.3.12. Contenido de las acciones y los certifi...
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  1. 1. Programa de Estudios Carrera: Asignatura:   Derecho Mercantil Licenciatura Comercio Internacional y Aduanas  Clave: DEM-CV Créditos: 7 Horas Teórica: 15 Horas Practicas: 15 Asignatura (s) Antecedentes de Apoyo:  Ninguna Área de formación a la que pertenece:  Técnico Profesional En Comercialización Estratégica Área de conocimiento a la que pertenece:  Primer ciclo de formación Asignatura (s) Subsecuentes de Apoyo:  Ninguna PRESENTACIÓN El alumno conocerá los aspectos generales del derecho mercantil y las leyes vigentes para desarrollar objetivos relacionados con la comercialización internacional de bienes y servicios, se analizarán diferentes sociedades y contratos mercantiles. OBJETIVO GENERAL El alumno será capaz de comprender el marco normativo básico de acuerdo a la ley vigente para desarrollar la comercialización apegándose a los preceptos de legalidad.
  2. 2. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil CONTENIDO TEMATICO Unidad I GENERALIDADES Objetivo particular Identificará los conceptos básicos y las leyes vigentes del derecho mercantil, para adaptarse a la necesidad de la empresa, mercado y la sociedad. Temas 1.1 Generalidades del derecho mercantil 1.1.1. Concepto jurídico 1.1.2. Antecedentes históricos del comercio 1.2 1.3 1.4 1.5 Fuentes del derecho mercantil 1.2.1. Definición y fuentes del derecho mercantil 1.2.2. Leyes mercantiles especiales Sujetos del derecho mercantil 1.3.1. ¿Qué es un comerciante? 1.3.2. Incapacidades y prohibiciones para el ejercicio del comercio Obligaciones profesionales del comerciante 1.4.1. Publicidad mercantil 1.4.2. Registro de comercio 1.4.3. Registros especiales 1.4.4. Contabilidad mercantil 1.4.5. Sensaciones directas e indirectas 1.4.6. Libros sociales 1.4.7. Inscripción en la cámara de comercio o de la industria Aspectos considerados mercantiles por la doctrina 1.4.1. La empresa 1.4.2. El establecimiento 1.4.3. Nombre comercial 1.4.4. Avisos comerciales 1.4.5. Marcas industriales, comestibles, y de servicios 1.4.6. Patentes 1.4.7. Derechos de autor Resultados del aprendizaje  Sabrá definir los conceptos básicos del derecho mercantil  Sabrá cuales son los actos de comercio, obligaciones de los sujetos mercantiles  Sabrá cuales con las actividades mercantiles y empresariales Técnicas de evaluación  Exposiciones de un cuadro sinóptico durante la unidad  Debate  Cuestionario 2
  3. 3. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Unidad II SOCIEDADES MERCANTILES Objetivo particular Identificará los diferentes procedimientos para la constitución de sociedades mercantiles dentro de la legislación mexicana. Temas 2.1 El comerciante colectivo 2.1.1. Justificación de las sociedades mercantiles 2.1.2. Concepto 2.1.3. Personalidad jurídica 2.1.4. Aumento y reducción del capital 2.1.5. Las aportaciones 2.2 Sociedad en nombre colectivo 2.2.1. Introducción 2.2.2 Definición 2.2.3. Responsabilidad de los socios colectivos 2.2.4. Razón social 2.2.5. Cesión de derechos y admisión de nuevos socios 2.2.6. Obligaciones de los socios 2.2.7. Órganos de la sociedad colectiva 2.2.8. Derechos patrimoniales de los socios 2.2.9. Gravámenes de la parte social 2.2.10. Socios industriales 2.2.11. Rescisión parcial del contrato social 2.2.12. Atribuciones de los administradores 2.2.13. Obligaciones de los administradores 2.2.14. La vigilancia 2.3 Sociedad anónima 2.3.1. Concepto 2.3.2 Características 2.3.3 Denominación social 2.3.4. Requisitos constitutivos de la sociedad anónima 2.3.5. Capital social 2.3.6. Escritura constitutiva 2.3.7. Formas de constitución de una sociedad anónima 2.3.8. Fundadores 2.3.9. La acción en la sociedad anónima 2.3.10. Principio de indivisibilidad 2.3.11. Certificados provisionales 2.3.12. Contenido de las acciones y los certificados provisionales 2.3.13. Clases de acciones 2.3.14. Asamblea de accionistas 2.3.15. La administración de la sociedad anónima 2.3.16. El órgano de vigilancia de la sociedad anónima 2.4 Sociedad en comandita por acciones 2.4.1. Concepto 2.4.2 Razón social o denominación 2.4.3. Órganos de la sociedad en comandita por acciones 3
  4. 4. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.5 Sociedades cooperativas 2.5.1. Justificación en el pasado 2.5.2. Naturaleza jurídica de las cooperativas 2.5.3. Patrimonio, capital social, aportaciones y certificado de aportación 2.5.4. Fondos sociales 2.5.5. Denominación y domicilio social 2.5.6 Nuevos socios 2.5.7. Separación forzosa y voluntaria de socios 2.5.8. Socios cooperativistas no nacionales 2.5.9 Órganos de las sociedades cooperativas 2.5.10. Convocatoria a asambleas ordinarias, extraordinarias y de delegados 2.5.11. Administración de la cooperativa 2.5.12. Órganos de vigilancia 2.5.13. Comisiones de la cooperativa 2.5.14. Disolución, liquidación y fusión de las sociedades cooperativas 2.5.15. Uniones, federaciones y confederaciones cooperativas 2.5.16. Otras autoridades y facultades en relación con las cooperativas 2.5.17. Sociedades de solidaridad social 2.6 Capital variable. Fusión, escisión, disolución y liquidación de las sociedades mercantiles 2.6.1. Sociedades de capital variable 2.6.2 Razón social o denominación 2.6.3. Fusión de las sociedades 2.6.4. Transformación de las sociedades mercantiles 2.6.5. Escisión 2.6.6. Disolución de las sociedades mercantiles 2.6.7. Liquidación de las sociedades Resultados del aprendizaje  Distinguir las diferentes sociedades mercantiles comprendidas dentro de la legislación mexicana  Aplicar conocimientos para la constitución de una sociedad mercantil Técnicas de evaluación  Cuadro comparativo  Elaboración de acta constitutiva de una sociedad mercantil  cuestionario 4
  5. 5. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Unidad III LOS CONTRATOS MERCANTILES Objetivo particular Conocerá algunos contratos mercantiles de a través de los elementos que le dan valides Temas 3.1 Los contratos mercantiles en general 3.1.1. Definición 3.1.2. Elementos del contrato 3.1.3. Vicios del consentimiento 3.1.4. Clasificación de los contratos mercantiles 3.2 Apertura de crédito 3.2.1. Concepto 3.2.2. Restitución del crédito 3.2.3. Causas por las que se extingue el crédito otorgado 3.2.4. Variedades del contrato de apertura de crédito 3.2.5. Finalidad del crédito en la apertura 3.2.6 Obligaciones del acreditado 3.2.7. Obligaciones del acreditante 3.3 El depósito mercantil 3.3.1. Definición 3.3.2. Obligaciones del depositario 3.3.3 Obligaciones del depositante 3.4 Descuento 3.4.1. Definición 3.4.2. Elementos personales 3.4.3. Clases de descuento 3.5 Carta de crédito 3.5.1. Concepto 3.5.2. Elementos personales 3.5.3. Obligaciones y derechos de las partes 3.6 Créditos de destino, habilitación o avío y refaccionario 3.6.1. Características de estos contratos 3.6.2. Concepto de contrato refaccionario 3.6.3 Forma y registro del contrato 3.6.4. Finalidad del contrato 3.6.5. Rescisión del contrato 3.7 Contrato de préstamo mercantil (mutuo) 3.7.1. Concepto 3.7.2. Elementos personales 3.7.3. Obligaciones del mutuatario 3.7.4. Mutuo con interés 5
  6. 6. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 3.8 La compraventa mercantil 3.8.1. Concepto 3.8.2. Elementos esenciales de la compraventa 3.8.3. Obligaciones del vendedor 3.8.4. Evicción y saneamiento 3.8.5. Obligaciones del comprador 3.8.6. Modalidades de la compraventa 3.9 Contrato de comisión mercantil 3.9.1. Concepto 3.9.2. Elementos personales 3.9.3. Elementos esenciales 3.94. Elementos formales 3.9.5. Obligaciones del comisionista 3.9.6. Derechos del comisionista 3.9.7. Obligaciones del comitente 3.9.8. Extinción de la comisión 3.10 Contrato de transporte mercantil 3.10.1. Definición 3.10.2. Transporte de cosas 3.10.3. Elementos personales 3.10.4. Derechos y obligaciones 3.10.5. Carta porte 3.11 Contrato de asociación en participación 3.11.1. Concepto 3.11.2. Naturaleza jurídica 3.11.3. Obligaciones de las partes 3.11.4. Obligaciones y derechos del asociado 3.12 Contrato de leasing (arrendamiento Financiero) 3.12.1. Concepto 3.12.2. Ventajas del contrato 3.12.3. Clasificación del contrato 3.12.4. Elementos personales, reales y formales 3.12.5. Obligaciones y derechos de la empresa arrendadora 3.12.6. Obligaciones y derechos del usuario 3.12.7. Naturaleza jurídica del leasing 3.13 Contrato de seguro 3.13.1. Definición 3.13.2. Características 3.13.3. Elementos personales 3.13.4. El riesgo 3.13.5. El siniestro 3.13.6. La indemnización 3.13.7. La prima 3.13.8. La póliza 3.13.9. Clasificación de los seguros 3.13.10. Contratos de reaseguro, coaseguro y contraseguro 3.14 Contrato de garantía 6
  7. 7. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 3.14.1. Concepto de contrato de prenda 3.14.2. Requisitos para su constitución 3.14.3. De la prenda irregular 3.14.4. Obligaciones del acreedor y del deudor prendario 3.15 Contrato de Fianza 3.15.1. Definición 3.15.2. La póliza 3.15.3. La prima 3.15.4. Re afianzamiento 3.15.5. Coafianzamiento 3.16 Contrato estimatorio o a consignación. Resultados del aprendizaje  Podrá diferenciar los tipos de contratos mercantiles  Podrá analizar un contrato mercantil Técnicas de evaluación  cuestionario  exposiciones de casos prácticos 7
  8. 8. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Unidad I 1.1 GENERALIDADES DEL DERECHO MERCANTIL 1.1.1Concepto económico El comercio, en su acepción económica, consiste en esencia en una actividad de mediación o interposición entre productores y consumidores con el propósito de lucro. De ello se desprende la necesidad de una persona especialista en esta tarea de comercio a la que se conoce como comerciante y que, económicamente, se define como la persona que practica de manera profesional la actividad de interposición o de mediación entre productores y consumidores. Aquí, la justificación del derecho mercantil consiste en la regularización de los actos y las relaciones de los comerciantes. Sin embargo, el cambio del derecho mercantil va más allá del concepto económico. El derecho mercantil ya no es, como era en su origen, un derecho de los comerciantes y para los comerciantes en ejercicio de su profesión (sistema subjetivo); el derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, aunque en muchos casos el sujeto que lo realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo).1 1 El sistema subjetivo es la consideración de comerciante en razón de su dedicación cotidiana: el acto de comercio realizado por el comerciante. 8
  9. 9. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Contrariamente, el sistema objetivo es el que considera el acto de comercio, el regulado por la ley, sin importar quién sea la persona que lo realice, sea éste comerciante o no. 9
  10. 10. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Concepto jurídico El derecho mercantil se define como el conjunto de normas jurídicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesión. Es una rama especial del derecho privado que, frente al derecho civil, rige singularmente relaciones privadas que constituyen la materia mercantil. Mientras que en otros países existe una fusión de legislaciones (civil y mercantil), en México resulta imposible, en virtud de la disposición constitucional que faculta al Congreso de la Unión para legislar en materia de comercio (artículo 73, fracción X de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos); por lo tanto, tiene carácter federal, mientras que las legislaturas de los distintos estados tienen facultad para legislar en materia civil (derecho común). Acto de comercio “Es el acto jurídico realizado por persona física o moral, sea comerciante o no, que produzca efectos en el campo del derecho mercantil”. El artículo 4o. del Código de Comercio no considera limitativamente a los laboradores y fabricantes como las únicas personas que pueden efectuar accidentalmente operaciones de comercio; por ello, quedan sujetas a las leyes mercantiles todas las personas que accidentalmente, con o sin establecimiento fijo, hagan alguna operación de comercio, aunque no sean en derecho comerciantes. Separación entre derecho civil y mercantil Justificación de la separación entre lo civil y lo mercantil El comercio se caracteriza como una actividad primordial de intermediación entre productores y consumidores, y está integrada por el conjunto de actos que el comerciante debe realizar para cumplir su función. Dichos actos, que asumen diversas formas, reclaman normas más estrictas que las del derecho civil; de ahí que se necesite un ordenamiento jurídico que responda a las anteriores exigencias y que, además, con independencia del derecho común, se ocupe de disciplinar a los comerciantes y las actividades propias del comercio. A dicho ordenamiento se le denomina derecho mercantil. “El derecho mercantil, —menciona Pina Vara— constituye un sistema de normas que se contraponen al derecho civil, que es el derecho general o común; el derecho civil regula las relaciones jurídicas privadas en general, mientras que el derecho mercantil reglamenta una categoría particular de relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley otorga la calidad de comerciantes”. La separación entre derecho mercantil y derecho civil se origina por la inadaptabilidad del derecho civil para regular las relaciones nacidas del tráfico comercial, debido a la flexibilidad y rapidez propias de las relaciones mercantiles; por otro lado, está la creación de nuevas instituciones con las correlativas normas jurídicas que hacen al derecho mercantil un derecho especial y distinto frente al civil. 10
  11. 11. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Definición del derecho mercantil Conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares cuando ejercen la profesión del comercio (comerciantes) o cuando celebran actos de comercio (Moto Salazar, 1991: 341). Al separar la legislación mexicana el derecho civil del mercantil, se crean, por una parte, el Código Civil y, por otra, el Código de Comercio y sus leyes complementarias. Ello como resultado de tener tan acentuadas diferencias, que requieren ser regidos por distintos ordenamientos. El derecho civil es más formalista que el derecho mercantil, lo que resulta poco práctico para regir la vida mercantil; por su parte, el derecho mercantil es más ágil y dinámico, resuelve con independencia del civil las cuestiones que se dan en ese campo. El Código de Comercio, en su artículo primero, establece que sus disposiciones son aplicables a los actos comerciales y, en el segundo, señala que a falta de disposiciones de este Código de Comercio, serán aplicables a los actos de comercio los de derecho común, por lo que es contundente la diferencia entre el derecho civil y el derecho mercantil. 1.1.2. Antecedentes históricos del comercio La historia del derecho mercantil está vinculada con el comercio, y éste, propiamente, aparece sobre la Tierra con el hombre mismo. En la relación histórica deberá hacerse una división en tres etapas: Edad Antigua, Edad Media, y Edad Moderna y Contemporánea. Edad antigua Algunos de los pueblos que se distinguieron en la antigüedad como pueblos comerciantes, ya fuera por su situación geográfica o por su fuerza conquistadora, fueron los siguientes: caldeos, fenicios, griegos, asirios, chinos, persas, hebreos, indios, árabes y romanos, entre otros. Por ejemplo, el pueblo persa fomentó el comercio asiático al aumentar las seguridades de las comunicaciones y establecer ciertos mercados regulares. Los fenicios dieron nacimiento a las modalidades sociales de los puertos y las factorías, así como a la regularización del comercio por medio de tratados; es el antecedente más remoto de los tratados de reciprocidad internacional de la época actual. El pueblo griego generalizó el uso de la moneda acuñada. A ellos se debe la Ley Rodia (de la isla de Rodas) que reglamentaba la echazón (reparto de las pérdidas ante un siniestro proporcionalmente entre los interesados). Roma no conoció un derecho mercantil como rama distinta y separada del tronco único del derecho privado (JUS CIVILE) dada la actividad del pretor. Además de los mercados y las ferias como instituciones que perduran hasta nuestros días, en su derecho instituyeron las: 11
  12. 12. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2 Préstamo a la gruesa (derecho mercantil), llamado también a riesgo marítimo, es aquel por el cual una persona presta a otra cierta cantidad sobre objetos expuestos a riesgos marítimos, bajo condiciones de que si estos objetos perecen, perderá el dador la suma prestada, y si llegare a buen puerto, deberá serle devuelta más el premio estipulado, de donde proviene el nombre de préstamos a la gruesa aventura (Moreno Rodríguez, 1974). 12
  13. 13. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Derecho mercantil en la edad media En el siglo v de la era cristiana, las invasiones bárbaras rompieron la unidad política romana, dando nacimiento a los estados: germánico, en las Galias; ostrogodo, en Italia, y anglosajón, en la Gran Bretaña. Éstos orientaron el comercio en forma particular, debido, en gran parte, al régimen político que caracterizó la Edad Media. La organización feudal En la Edad Media lo característico referente al comercio fue: a) Estancamiento en los primeros cinco siglos. b) Dificultades y peligros constantes para el comercio por la piratería y el pillaje. c) El enclaustramiento de la vida económica dentro de la villa o el feudo. d) Se creó la institución del mercado como institución pública para realizar las transacciones comerciales (lugar ad hoc). e) En el siglo xi se dio gran impulso al comercio y a la industria, por lo que se afirmó el establecimiento de los gremios comerciales, mediante la creación de la institución de los cónsules (juzgadores) y, más tarde, los estatutos de las organizaciones comerciales. En el mismo siglo xi aparece el derecho mercantil italiano, pero no fue sino hasta los siglos xii y xiii, con la introducción de la brújula y la navegación, que se vive un gran auge comercial. Antes, el comercio en Oriente estuvo en manos de judíos y árabes, aunque fueron las Cruzadas el motivo del auge del comercio italiano. En esta época destacaron las ciudades de Génova, Venecia y Florencia, llevando su comercio hasta los países nórdicos, escandinavos y germánicos, pero, especialmente, en el Mediterráneo, gracias a su relación con España y Francia. 13
  14. 14. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Normas mercantiles especiales de la edad media La necesidad de que el tráfico comercial fuese regido por normas especiales dio origen a que aparecieran, en diferentes lugares, rústicos compendios de normas, aunque no exactamente de carácter mercantil puro; por ejemplo en: 14
  15. 15. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Edad moderna A partir del siglo xv renace el comercio con las rutas abiertas a la navegación y se inicia, en forma franca, una corriente de legislación mercantil. Así aparecen: No fue sino hasta el siglo xix cuando el derecho mercantil se codificó en toda Europa. El Código de Comercio de Napoleón (1802) se extendió en aplicación a todos los países conquistados por él. Fue un código de exportación. En España, el Código de 1829, obra de Pedro Sainz, sustituido por el de 1885 (en vigor). En Italia, el Código Albertino de 1829, sustituido por el de 1865 y éste, a su vez, por el de 1882, derogado por el vigente Código Civil de 1942 (que consagra la unificación del derecho privado italiano) (Mantilla, 1992: 2-3). En Alemania, el Código de Comercio de 1861, seguido por el actual, de 1900. En Suiza, el Código de las Obligaciones Suizo, de 1881, y el de 1911, que regula conjuntamente las materias civil y mercantil (De Pina, 1996: 10). Antecedentes históricos en México La Nueva España sintió la influencia, como era natural, del pueblo español. Las Ordenanzas de los Consulados de Burgos y de Sevilla funcionaron hasta la creación del Consulado de México en el siglo xvi. A fines del siglo xviii estuvieron en vigor las Ordenanzas de Bilbao, hasta la promulgación del primer Código de Comercio del México independiente, el 16 de mayo de 1854, llamado Código de Lares, en honor de Teodosio Lares. En el año de 1883, el derecho mercantil adquirió en México carácter federal, al reformarse la fracción X del artículo 73 de la Constitución Política de 1857, que otorgaba al Congreso la facultad de legislar en materia comercial. Con esta base se promulgó el Código de 1884, aplicable en toda la República y el 1 de enero de 1890 entró en vigor el Código de Comercio del 15 de septiembre de 1889 (vigente hasta nuestros días). Las leyes que emanan de éste se mencionan en el apartado “Leyes mercantiles especiales” del capítulo 2. 15
  16. 16. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.2 FUENTESDEL DERECHO MERCANTIL 1.2.1Definición Las fuentes del derecho se definen como las diversas formas del desenvolvimiento del derecho a las cuales debe acudirse para conocerlo y aplicarlo. Es el fundamento, principio y origen de las normas jurídicas y, particularmente, del derecho positivo de un Estado en una determinada época. Fuentes del derecho mercantil La ley mercantil Ley, en el sentido jurídico, es toda norma de conducta justa, obligatoria y de observancia y beneficio comunes. Ley mercantil “es la norma de derecho comercial, dictada, promulgada y sancionada por la autoridad pública, aun sin el consentimiento de los particulares” (Moto Salazar, 1991: 346). Código de comercio El Código de Comercio es un ordenamiento casi muerto, pues muchas de las leyes que contenía fueron derogadas por leyes posteriores. Sin embargo, debemos seguir considerando como fuentes del derecho a todas esas leyes derogadas, sin olvidar que la fuente suprema es la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, con sus leyes orgánicas y tratados internacionales. A falta de una ley mercantil, son aplicadas las llamadas fuentes supletorias, cuando hay oscuridad o lagunas para resolver situaciones jurídicas concretas. El artículo 2o. del Código de Comercio establece: “A falta de disposiciones de este ordenamiento y las demás leyes mercantiles, serán aplicables a los actos de comercio los del derecho común contenidos en el Código Civil aplicado en materia federal”; y el artículo 1054 del mismo cuerpo de leyes dice que “a falta de convenio 16
  17. 17. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil entre las partes interesadas y de disposiciones legales se aplicará la ley de procedimientos local respectiva”. Se declara aplicable en toda la República, para los fines de la propia ley, el Código Civil del Distrito Federal. 1.2.2. Leyes mercantiles especiales 17
  18. 18. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil La jurisprudencia La jurisprudencia es el criterio de interpretación judicial de las normas jurídicas del Estado que prevalece en las soluciones de un Tribunal Supremo y se inspira en el propósito de obtener una interpretación uniforme del derecho (De Pina, 1995: 142). El artículo 192 de la Ley de Amparo dispone que la jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en pleno sobre interpretación de la Constitución, leyes y reglamentos, federales o locales, y tratados internacionales celebrados por el Estado mexicano, es obligatoria tanto para ella como para las salas que la componen, tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito, tribunales militares y judiciales del orden común de los estados y del Distrito Federal, tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales. Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en pleno constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario. Usos y costumbres Uso comercial. Así se denominan las reglas generalmente admitidas entre comerciantes para la realización de ciertos actos mercantiles, que han sido impuestas por la costumbre del tráfico mercantil. En todo caso, no debe admitirse la aplicación de costumbres contrarias a las disposiciones expresas de la ley, ni las que se funden en actos ilícitos o contrarios a los principios del orden público. La costumbre Es el modo original de manifestación de la voluntad social, constante y uniforme por todos los que intervienen en la actividad mercantil. En cuanto al derecho mercantil, es de formación eminentemente consuetudinario. Es la norma creada e impuesta por el uso social, ha surgido de la opinión popular y está sancionada por un largo uso. Se requiere que la repetición se efectúe con el convencimiento de que tal conducta es obligatoria. El Código de Comercio vigente establece esa aplicación en sus artículos 280 y 1132, fracción IV, que se refieren a la costumbre, así como los artículos 304 y 333 que se refieren a los usos. Nuestra legislación considera los términos usos y costumbres como equivalentes. 18
  19. 19. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil La doctrina Conjunto de opiniones de los autores y tratadistas del derecho, quienes fundados en los principios lógicos que se desprenden de toda la legislación positiva, constituyen los principios del derecho. La doctrina es el conjunto de las producciones debidas a la ciencia jurídica, en tanto esos trabajos tengan por objeto exponer el derecho o interpretarlo. 19
  20. 20. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.3 SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL El comercio es la actividad lucrativa que consiste en la intermediación directa o indirecta entre productores y consumidores de bienes o servicios, con la finalidad de facilitar y promover la circulación de la riqueza; para esto existe un sujeto idóneo: el comerciante. 1.3.1. ¿Qué es un comerciante? Es la persona que, buscando el lucro, realiza actos de comercio haciendo de ello su profesión habitual, su modus vivendi. Se le llama comerciante, en general, a toda persona que hace profesión de la compra o venta de mercancías; se le llama comerciante, en particular, al que compra y hace fabricar mercaderías para vender al por mayor o al menudeo. Son comerciantes también los negociantes que se ocupan tanto en especulaciones en el extranjero, como los que limitan su tráfico al interior del país. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. El comerciante es una persona física o moral establecida; aunque cualquiera otra persona puede, en forma eventual o accidentalmente, realizar alguna operación de comercio aun cuando no tenga establecimiento. Conforme al artículo tercero del Código de Comercio se reputa en derecho comerciantes a: 1. Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria. 2. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles. 3. Las sociedades extranjeras, o las agencias o sucursales de éstas, que ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional. Comerciante individual El comerciante individual necesariamente debe responder a una persona física, es decir, a un ser humano con la capacidad legal suficiente para ejercer el comercio en forma ordinaria. Capacidad del comerciante En principio a ningún individuo se le podrá impedir que se dedique a la profesión, la industria, el comercio o el trabajo que le acomode. Lo anterior es una garantía constitucional establecida en su artículo 5o. Entendemos por capacidad la aptitud con que cuenta el individuo o la facultad que tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones, y para ejercer por sí mismo obligaciones. En la primera parte, ubicamos la capacidad jurídica o de goce, y la capacidad de ejercicio se ve relejada en el actuar como comerciante. 20
  21. 21. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil La capacidad jurídica o de goce es “la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones, y la capacidad de ejercicio consiste en la posibilidad de dar vida a los actos jurídicos, pero sólo la tienen las personas mayores de edad en pleno uso y goce de sus facultades mentales para ejercerla, por sí mismos...”. 1.3.2. Incapacidades y prohibiciones para el ejercicio del comercio El artículo 5o. del Código de Comercio manda que “toda persona que según las leyes comunes es hábil para contratar y obligarse, y a quien las mismas leyes no prohíben expresamente la profesión del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo”. En cuanto a las incapacidades, tenemos las siguientes: Los menores de edad El menor de edad no emancipado es incapaz de ejercer por sí mismo el comercio como profesión, y también lo es para ejecutar actos aislados de comercio; por lo tanto, sus actos carecen de validez. Por emancipación entendemos la liberación concedida por los padres del hijo menor de edad, en cuanto la ley lo permita, para que éste pueda ejercer por sí solo ciertos actos de la vida civil. Sin embargo, conforme al artículo 23 del Código Civil para el Distrito Federal, se infiere que “los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de sus representantes”. Los mayores de edad declarados en estado de interdicción Las personas que de una manera u otra están privadas de inteligencia por causa de locura, idiotismo o imbecilidad; los sordomudos que no sepan leer ni escribir; los ebrios consuetudinarios y los drogadictos habituales, se encuentran legalmente comprendidos entre los que no pueden ser comerciantes en forma directa, pero el mismo artículo 23 del Código Civil para el Distrito Federal establece que los incapaces en los casos anteriores también pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes. El artículo 2o. del Código Civil para el Distrito Federal proclama que la capacidad jurídica es igual para el hombre y la mujer, y que, en consecuencia, ésta no queda sometida por razones de su sexo a restricción alguna en la adquisición y el ejercicio de sus derechos. Prohibiciones para ejercer el comercio Consideramos aquí a la persona física o moral que, teniendo la capacidad para ser comerciante ya sea de goce o de ejercicio, tiene una prohibición para ejercer el comercio. a) Los corredores. Artículo 12 del Código de Comercio, fracción I, y artículo 20 de la Ley de Correduría, donde se prohíbe que el corredor público comercie por cuenta propia o sea comisionista. 21
  22. 22. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil b) Los quebrados no rehabilitados. Los quebrados que no hayan sido rehabilitados según rezaba el artículo 106, fracción I, de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos (LQSP): “Los comerciantes en quiebra culpable o fraudulenta podrán además ser condenados a no ejercer el comercio hasta por el tiempo que dure la condena principal” (Idea que conserva la nueva Ley). El artículo 12 del Código de Comercio simplemente dice: “no pueden ejercer el comercio los quebrados que no hayan sido rehabilitados...”, es decir, entendemos por rehabilitado a quien, habiendo pagado todo a todos, y purgado sus penas privativas de la libertad, o penas accesorias, sea declarado rehabilitado por sentencia judicial. c) Los condenados por sentencia ejecutoria por delitos contra la propiedad. Incluyendo éstos: la falsedad, el peculado, el cohecho y la concusión. d) Los notarios públicos en funciones. Dada, precisamente, su calidad de fedatarios públicos, donde no pueden ser juez y parte a la vez, tienen por tanto prohibición expresa para ser comerciantes. e) La calidad migratoria de algunos extranjeros. A quienes se les prohíbe que ejerzan el comercio dentro de nuestro país; por ejemplo, un extranjero que se interna en territorio mexicano con calidad de turista tiene por ello expresamente prohibido ejercer el comercio, conforme a la Ley General de Población. f) Los sindicatos. Los que para empezar tienen una finalidad muy diferente y no podrán ejercer el comercio, al menos con el ánimo de lucro. Lo que me parece absurdo es que dicho comerciante no intente tener ese remanente llamado lucro (artículo 378, fracción II Ley Federal del Trabajo). De las varias prohibiciones que la ley establece, individuos que se encuentren en alguna de las circunstancias descritas podrán ejercer determinados actos aislados de comercio, sin que se les dé la calidad de comerciantes, es decir, no ejercerlo como profesión. Por ejemplo, un corredor puede girar una letra de cambio para el cumplimiento de una obligación de carácter civil o cobrar una cuenta corriente en un banco. Estará realizando un acto de comercio de acuerdo al artículo 75 del Código de Comercio, y no por ello adquiere la calidad de comerciante (Mota Salazar, 1991: 390). La mujer casada comerciante No hay ninguna diferencia jurídica entre el hombre y la mujer, y en materia de ejercer el comercio no es la excepción; la relación legal entre los cónyuges no es limitativa para que la esposa pueda ser comerciante sin la autorización del marido. 22
  23. 23. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.4 OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE La ley mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho de serlo, ciertas obligaciones; así, en el artículo 16 del Código de Comercio, se impone a quien sea comerciante: 1. La publicación, por medio de la prensa, de la calidad mercantil con sus circunstancias esenciales y, en su oportunidad, de las modificaciones que se adopten. Refiriéndose con ello a los cambios que se puedan dar en el futuro. 2. Las inscripciones en el Registro Público de Comercio de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios. 3. Mantener un sistema de contabilidad conforme al artículo 33 del mismo ordenamiento mercantil. 4. La conservación de la correspondencia que tenga relación con el giro del comerciante. 1.4.1. Publicidad mercantil Una buena medida tomada por el Código de Comercio y que tiene todo el sentido común del mundo, la que más que una obligación para el comerciante resulta una conveniencia o ventaja, es la de publicar por medio de la prensa su calidad mercantil, disponiendo textualmente: “debe participar la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por los medios de comunicación que sean idóneos, en las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o corresponsales mercantiles; esta información dará a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su ubicación y objeto, si hay persona encargada de su administración, su nombre y firma; si hay compañía, su naturaleza, la indicación del gerente o los gerentes, la razón social o denominación, la designación de sucursales o agencias, si las hubiere. Entonces, “el comerciante debe dar parte, en igual forma, de las modificaciones que sufra cualquiera de las circunstancias referidas”. Ya que no encontramos en la ley misma una disposición como sanción para el comerciante que dejara de cumplir con una de las obligaciones del artículo 16, al violarla no incurre en responsabilidad legal. Normalmente, los comerciantes al iniciar sus negocios hacen publicidad, aunque no precisamente con la finalidad de cumplir con el precepto que se comenta, sino más bien con el afán de incrementar los intereses de su negocio y de acuerdo con las indicaciones de sus publicistas. Podemos concluir al respecto que la obligación de publicidad de su calidad mercantil no funciona, puesto que carece de una sanción directa administrativa; aunque de su incumplimiento sí puede surgir una sanción indirecta por anomalías en sus modificaciones u omisiones constitutivas o regístrales, adquiriendo por tal motivo la calidad de sociedad “irregular”, con las consecuentes repercusiones entre los socios ilimitadamente responsables de las obligaciones de la sociedad. 23
  24. 24. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.4.2. Registro de comercio El Registro de Comercio es una institución que tiene como objetivo hacer la inscripción personal de los comerciantes y poner al alcance de cualquier persona todos aquellos actos y contratos que afecten de modo importante las condiciones económicas y jurídicas de los mismos. El Registro de Comercio es una dependencia del Registro Público de la Propiedad; en donde no existe éste, se lleva a cabo por los jueces de primera instancia del fuero común (artículo 18 del Código de Comercio). El Registro de Comercio, dado su carácter público, está obligado a facilitar, a toda persona que lo solicite, la información que aparezca en la hoja de inscripción de cada comerciante, trátese de persona física o moral. La inscripción o matrícula en el Registro de Comercio será potestativa, para los individuos que se dediquen al comercio (comerciante, persona física) y obligatoria para todas las sociedades mercantiles. Finalidades de la institución En cualquier término, permitir, a quienes entran en relación con el comerciante, el conocimiento real de sus propiedades, primero, y negocios, después; garantizar, a quienes conceden créditos al comerciante, contra cualquier manejo indebido que éste hiciera de aquél y, finalmente, evitar transformar la actividad de los negocios. Esto último ocurriría necesariamente si quienes conceden el crédito no contaran con un medio de información auténtico y eficaz como el Registro, ya que, sin él, o se abstendría de concederlo para no correr riesgo o, de hacerlo, se expondría a verse defraudado por comerciantes sin escrúpulos (Mota Salazar, 1991: 391). Contenido de la hoja de inscripción del comerciante a) Nombre o razón social. b) Clase de comercio u operaciones a que se dedica. c) La fecha en que deba comenzar sus operaciones. d) Domicilio, con especificación de sucursales que hubiere establecido, sin perjuicio de inscribirlas en el registro del partido judicial en que estén domiciliadas. e) Las escrituras de la constitución de la sociedad mercantil. f) El acta de la primera junta general. g) Los poderes generales y nombramientos, y revocación de los mismos. h) Aumento o disminución del capital en las sociedades anónimas y en comandita por acciones. i) Las fianzas de los corredores. El artículo 27 del Código de Comercio establece que “la falta de registro de documentos hará que en caso de quiebra, ésta se tenga como fraudulenta, salvo prueba en contrario”. La anterior LQSP es omisa al respecto; tampoco la Ley Concursal Mercantil menciona algo así específicamente, sólo como supuesto de concurso mercantil (artículo 11). 24
  25. 25. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Cuando por causa de error material o de concepto se necesita rectificar una inscripción en el registro, el juez del domicilio del comerciante decidirá sumariamente de la rectificación, haciendo el registrador las veces de demandado. 1.4.3. Registros especiales Además del Registro de Comercio, existen otros registros especiales relativos a determinados actos o documentos de carácter mercantil o, al menos, relacionados con ello: a) Registro Cooperativo Nacional. En él se inscribirán las actas y bases constitutivas de los organismos cooperativos y las modificaciones de ellas. Los acuerdos de cancelación de autorización de cualquier organismo cooperativo y las resoluciones judiciales por causa de liquidación de las cooperativas. b) Registro de Crédito Agrícola. Donde deben inscribirse, entre otras cosas, las escrituras constitutivas de las instituciones del sistema oficial de crédito rural. c) Registro Público Marítimo Nacional. Aquí debe inscribirse la adquisición, enajenación, traspaso o arrendamiento de los buques con sus características. Las escrituras constitutivas de las sociedades navieras o los gravámenes sobre los buques. d) Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Se registrarán aquí las personas físicas o morales extranjeras que realicen inversiones reguladas por la ley; las sociedades mexicanas en cuyo capital participen personas físicas o morales extranjeras con participación mayoritaria, pudiendo, por ello, determinar el manejo de la empresa; y los fideicomisos en que participen extranjeros (artículo 32 de la Ley de Inversión Extranjera del Registro Nacional de Inversión Extranjera). Contabilidad mercantil. Justificación Todas las personas que se dediquen a los negocios, sin importar de qué tipo sean éstos, necesitan llevar un registro de los bienes que poseen, de los créditos que tienen a su favor, de las deudas o potenciales que han adquirido, de las operaciones que celebren, y de los resultados que producen en su patrimonio. Todo esto con la finalidad de saber, en determinado momento, cuál es su situación financiera y tomar las medidas necesarias para corregir cualquier desviación que pudiera llevarlos al fracaso, por lo que más vale prevenir que remediar. Esto significa que el comerciante, en cualquier giro, debe llevar una contabilidad. Pero la contabilidad no sólo interesa al titular del comercio, sino que existen otras instancias con un marcado interés en que ésta se lleve, y se lleve bien: • El fisco tiene un especial interés para la determinación y el cobro de algunos impuestos, principalmente el impuesto que grava el ingreso global de las empresas. • Los acreedores del comerciante, para que, en caso de concurso mercantil ya sea etapa conciliatoria o de quiebra. • A los trabajadores como acreedores del patrón en un momento dado, ya que conforme a la propia Constitución y a la Ley Federal del Trabajo, tienen derecho a 25
  26. 26. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil una participación en las utilidades de la empresa, con base en la contabilidad establecida por la legislación fiscal. Conforme al artículo 33 del Código de Comercio, el comerciante está obligado a llevar y a mantener un sistema de contabilidad adecuado. Dicho sistema podrá llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las características particulares del negocio. 1.4.4. Los libros de contabilidad Éstos son los libros que todo comerciante colectivo debe llevar como mínimo; sin embargo, es posible utilizar todos los que sean necesarios para la buena marcha de su negocio: • Balance. Es la serie de operaciones contables que deben efectuarse para llegar a expresar la posición financiera del negocio. En forma de conclusión, y atendiendo la opinión del ilustre maestro español Joaquín Garrigues, el balance es el elemento de contabilidad donde convergen todas las anotaciones hechas en los restantes libros, es un documento de síntesis (Treviño, 1982: 59). • Libro de inventarios. Es la descripción y asiento en libros, de dinero, bienes, muebles, créditos y cualquier especie de valor que forme el activo del negocio, todo realizado con orden y exactitud. • Apertura. Es el balance que practica el comerciante al iniciar sus operaciones. • Libro de inventarios y balances. Es el libro contable donde se anotan las operaciones hasta aquí señaladas. • Libro diario. Tiene por finalidad suministrar un registro cronológico de las transacciones mercantiles y analizar cada una de ellas en sus elementos de cargos y abonos. Es donde se asienta por primera vez el inventario del balance inicial. • Libro mayor o de cuentas corrientes. Se utiliza para asentar, agrupando, metódicamente y por cuentas, los asientos del libro diario, integrando las cuentas particulares de cada objeto o de cada persona. • Libro de actas. Aquí se harán constar todos los acuerdos relativos a la marcha del negocio que tomen las asambleas o juntas de socios y, en su caso, los consejos de administración (artículo 36 del Código de Comercio). 26
  27. 27. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Idioma de los libros de registro (contabilidad) Todos los libros a que se refiere este capítulo deberán llevarse en idioma castellano, aunque el comerciante sea extranjero con lengua diferente; en caso de contravención habrá una multa de no menos de $25.00, pero que no excederá del cinco por ciento de su capital. Conservación de los libros El comerciante deberá conservar, debidamente archivados, los comprobantes originales de sus operaciones por un plazo mínimo de diez años, y los herederos de un comerciante tienen la misma obligación. Conforme al artículo 245 de la Ley de Sociedades Mercantiles (lsm), los liquidadores mantendrán en depósito los libros y papeles de la sociedad durante diez años después de la fecha en que se concluya la liquidación. 1.4.5. Sanciones directas e indirectas Sanciones directas El Código de Comercio no establece ninguna sanción directa para el comerciante que no lleve libros de contabilidad, excepto una multa no menor de $25.00 y que no excederá del cinco por ciento de su capital, ordenándose su traducción oficial al idioma castellano, siendo por cuenta del comerciante extranjero los costos originales por dicha traducción. Sanciones indirectas Por otro lado, sí encontramos, aunque en forma indirecta, sanciones para quien incumpla estas disposiciones, aun potencialmente. Así, conforme a la fracción I del artículo 94 de la LQSP, si ocurre la quiebra, se considerará como culpable al comerciante que no hubiera llevado su contabilidad con los requisitos exigidos por el Código de Comercio, o que, llevándola, haya incurrido en falta que hubiese ocasionado perjuicios a terceros. Tanto el artículo 94, fracción I, como el 96 de la LQSP tienen una equivalencia en la nueva Ley Concursal Mercantil, en sus artículos 271 y 272, donde sancionan la conducta dolosa, la presunción fraudulenta, salvo prueba en contrario, del incumplimiento generalizado en el pago de las obligaciones del acreedor concursado. El procedimiento de suspensión de pagos contemplado en la LQSP no aparece más en la Ley de Concursos Mercantiles, sino como una relativa equivalencia que encontramos en la primera etapa del procedimiento concursal, en la llamada etapa de conciliación, con variantes substanciales. Entonces, el factor aleatorio o la razón para que se dé la sanción es que se presente la quiebra; en este caso habrá una sanción directa. Conforme a la misma Ley de Quiebras en la fracción II del artículo 96, “si ocurre la quiebra, se reputará como fraudulenta cuando el comerciante no llevare todos los 27
  28. 28. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil libros de contabilidad o los alterare, falsificare o destruyere en términos de hacer imposible deducir su verdadera situación”. Otra sanción indirecta consistirá en que un comerciante que no presente libros de contabilidad, que tuviera obligación de llevar, no podrá solicitar que se le declare en estado de suspensión de pagos. Físicamente, es mucho más grave no llevar libros o no conforme a la ley, es decir, en forma distinta; no hacer los asientos correspondientes a las operaciones efectuadas; incompletos o inexactos o fuera de los plazos respectivos; llevar doble juego de libros, alterar, raspar, tachar en perjuicio del fisco; destruir o inutilizar los libros cuando no haya transcurrido el plazo durante el cual, conforme a la ley, se deben conservar. 1.4.6. Libros sociales A las sociedades mercantiles en particular, la legislación les impone la obligación de llevar ciertos libros especiales, según la sociedad de que se trate. En relación con las sociedades de responsabilidad limitada, el artículo 73 de la lsm dice: “la sociedad llevará un libro especial de los socios, en el cual se inscribirán el nombre y domicilio de cada uno, con indicación de sus aportaciones y la transmisión de las partes sociales. Ésta no surtirá sus efectos respecto a terceros sino después de la inscripción”. Cualquier persona que compruebe su interés legítimo tendrá la facultad de consultar este libro, que estará al cuidado de los administradores, quienes responderán personal y solidariamente de su existencia regular y de la exactitud de sus datos. Registro de socios nominativos en la sociedad anónima y sociedad en comandita por acciones Las sociedades anónimas tendrán un registro de acciones que contendrá: 1. Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista, y la indicación de las acciones que le pertenezcan, expresándose números, series, clases y demás particularidades. 2. La indicación de las exhibiciones que se efectúen. 3. Las transmisiones que se realicen en los términos que prescribe el artículo 129 de la LSM. La sociedad, según el artículo 129 de la LSM, considerará como dueño de las acciones nominativas, ya no más al portador, desde 1982, sino a quien aparezca inscrito como tal en el registro citado. A este efecto, la sociedad deberá inscribir en dicho registro, a petición de cualquier titular, las transmisiones que se efectúen. 28
  29. 29. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Libro de actas En el libro de actas que lleva cada sociedad y cuando se trate de asuntos generales, se expresarán la fecha respectiva, los asistentes a ellas, el número de acciones que cada uno de ellos represente, el número de votos de que puede hacer uso, los acuerdos que se tomen, etcétera (artículo 41 del Código de Comercio). Libro de aumento o reducción de capital social Toda sociedad, en principio, puede aumentar o, lo contrario, disminuir su capital social inicial a voluntad, mientras no se rebasen los límites que la misma ley impone; sin embargo, conforme al artículo 219 de la LSM: “todo aumento o disminución del capital social deberá inscribirse en un libro de registro que al efecto llevará la sociedad”. Libros de sociedades cooperativas Toda sociedad cooperativa en particular deberá llevar los siguientes libros: a) Libro de actas de asambleas generales. b) Libro de actas del consejo de administración. c) Libro de actas de cada una de las comisiones especiales. d) Libro de actas del consejo de vigilancia. e) Libro de registro de socios. f) Libro de talonario de certificados de aportación. 1.4.7. Inscripción en la cámara de comercio o de la industria Todo comerciante o industrial cuyo capital manifestado ante la Secretaría de Hacienda y Crédito Público sea de $2,500.00 (dos mil quinientos pesos) en adelante estará obligado a inscribirse, durante el mes de enero de cada año, o dentro del mes siguiente a la fecha de iniciación de actividades, en el registro especial que se llevará en la cámara correspondiente o en las delegaciones de dicha cámara (artículo 5o. de la Ley de Cámaras de Comercio y de la Industria [LCCI]). Como si lo anterior fuera poco criticable, puesto que a toda luz es violatorio de la Constitución, ya que limita el derecho de libertad de asociación, el artículo 6o. de la LCCI dispone que: “dicha secretaría (Hacienda) impondrá al infractor, oyéndolo previamente en defensa, una multa hasta del doble de la cuota máxima de inscripción, que podrá duplicarse en caso de reincidencia” . 29
  30. 30. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.5 ASPECTOS CONSIDERADOS MERCANTILES POR LA DOCTRINA 1.5.1. La empresa La doctrina entiende por empresa o negocio mercantil la organización de una actividad económica que se dirige a la producción o al intercambio de bienes o de servicios (Barrera, 1958: 253). Esta definición comprende no sólo la actividad comercial o industrial, sino también la actividad de consumo; esto es, se aplica a los negocios agrícolas. Se consideran como empresas comerciales, primero, las industriales dirigidas a la producción de bienes o servicios; segundo, las que realizan una función de intermediación en la circulación de los bienes; tercero, las empresas de transporte; cuarto, las de la banca y seguros; y quinto, aquellas que realizan una actividad auxiliar a las anteriores. Clasificación de las empresas a) Individuales. Las controladas por un solo individuo, de ahí que el empresario puedan ser una persona física. b) Colectivas. Las controladas por varios individuos. c) Estatales. Aquellas en que el Estado actúa como empresario. d) Mixtas. Las que, sin perder su carácter privado, están bajo la intervención del Estado. Elementos de la empresa Los elementos fundamentales de la empresa, conforme a la definición, son: la organización de bienes (hacienda) por un lado, y el empresario por el otro. Empresario es el titular de la empresa, es decir, la persona que ejercita profesionalmente una actividad económica organizada, que se dedica a la producción o al intercambio de bienes o servicios. Así, tanto la persona física como una sociedad, con tal de que los sujetos actúen en el manejo de la empresa de una manera permanente, reiterada y habitual, podrán ser empresarios. La característica de la empresa y del empresario es precisamente actuar con una finalidad de lucro, es decir, con una tendencia a la especulación, y no de simple beneficencia como puede ser la Cruz Roja. Que una empresa se considere como tal, no dependerá de su carácter público o privado, o de la magnitud de la misma; la empresa es el ejercicio de una actividad económica, o sea, una fuerza que opera con el auxilio de ciertos medios y de ciertos bienes; la hacienda, en cambio, está constituida por los bienes y medios con los cuales la actividad se desenvuelve y gracias a los cuales se consigue el fin de la empresa. Por hacienda se entiende todo el patrimonio de las sociedades comerciales y el conjunto de bienes de las personas físicas (comerciante individual), comprende lo que en contabilidad se conoce como capital fijo o circulante (inmuebles, muebles, mercancías, materia prima, materia elaborada, dinero, títulos de crédito, 30
  31. 31. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil instalaciones industriales, patentes, créditos, derechos de autor, mercancías, nombres comerciales, emblemas, concesiones gubernamentales, etcétera; en suma, todo aquello que tenga un contenido económico y su conversión en dinero) (Barrera, 1958: 259). El personal de la empresa Junto al empresario participa el personal; éste existe en forma normal, aunque no es esencial. El personal está formado por los representantes generales (factores o gerentes) o especiales del titular; por los auxiliares del empresario (contadores, agentes, dependientes), y por los obreros y trabajadores en general (De la Garza, 1982: 45). La mayor parte de las relaciones entre el empresario y el personal se rigen por el derecho laboral, salvo las relaciones entre los miembros del consejo de administración de una sociedad o con el administrador cuando es único, que se rigen por el derecho mercantil; las existentes con el resto del personal, desde el gerente o el director general hasta el más modesto de los trabajadores, se encuentran reguladas por el derecho del trabajo; por lo tanto, el trabajo y el trabajador son otros elementos de la empresa y aun se ha dicho con frecuencia que la organización del trabajo ajeno es fundamental en la empresa. ¿Puede un sindicato de trabajadores ser titular de una empresa comercial? Existe una ejecutoria de 1934, donde se discutió y se negó la posibilidad de que un sindicato de trabajadores actuara como titular de una empresa comercial, ya que dicho organismo obrero, en su carácter de tal, no podría realizar una actividad comercial especulativa (Revista General de Derecho, tomo v: 436). Esto corresponde efectivamente a la prohibición que la ley impone a los sindicatos de ejercer el comercio con fines de lucro. Aspectos considerados por la doctrina como mercantiles Doctrinalmente, se consideran asuntos mercantiles: el establecimiento, el nombre comercial, los avisos comerciales, las marcas, las patentes y los derechos de autor. 1.5.2. El establecimiento Aunque pueden existir empresas y negocios sin establecimiento, lo normal es que una empresa tenga uno o más de ellos. El establecimiento mercantil es el asiento material de la empresa: la planta física, el lugar geográfico en que permanentemente se desenvuelven sus negocios (Rodríguez, 1995: 414). Un empresario puede tener uno o varios establecimientos: uno principal y otros secundarios. Las sucursales, para que funcionen como tales, deben tener ciertas características, según Joaquín Rodríguez: 31
  32. 32. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Sin embargo, puede hablarse de quiebra de una sucursal sin que la matriz resulte afectada. La competencia judicial y la de registro dependen de la ubicación de la empresa, lo cual produce importantes efectos jurídicos en la jurisdicción o lugar donde está ubicada la sucursal. 1.5.3. El nombre comercial Los nombres comerciales son los signos distintivos que en su conjunto protegen la titularidad de la empresa comercial en función de su organización y como resultado de la actividad empresarial. El artículo 105 de la Ley de Fomento y Protección de la Propiedad Industrial (LFPPI), capítulo iv, establece: “sobre los nombres comerciales de una empresa o establecimiento industrial, comercial o de servicios y el derecho a su uso exclusivo estarán protegidos sin necesidad de registro...”. Claro que quienes estén usando un nombre comercial podrán solicitar a la Secretaría de Economía el registro y la publicación del mismo aplicado a un giro. La finalidad del nombre es evitar la semejanza en grado de confusión entre nombres de diferentes empresas. Los efectos de la publicación de un nombre comercial durarán diez años a partir de la fecha de su presentación, y podrá renovarse indefinidamente (artículo 110 de la LFPPI). En caso de transmitir una empresa o un establecimiento se comprenderá el derecho al uso exclusivo del nombre comercial, salvo estipulación en contrario (artículo 111 de la LFPPI). La persona titular del derecho de uso de un nombre podrá demandar la reparación y el pago de los daños y perjuicios sufridos con motivo de la infracción cometida por quien usara un nombre sin la autorización de su titular. 1.5.4. Avisos comerciales Los avisos comerciales son cualquier forma de combinación de letras, dibujos o de cualquier otro elemento que tenga señalada originalidad y sirvan para distinguir fácilmente a una empresa o a determinados productos de los demás de su especie y atraer sobre ellos la atención del público. Conforme al artículo 100 de la LFPPI, “se considera aviso comercial a las frases u oraciones que tengan por objeto al público, el establecimiento o negociaciones comerciales, industriales o de servicio, para distinguirlos fácilmente de los de su especie”. El registro de un aviso comercial tendrá una vigencia de diez años a partir de la fecha de presentación de la solicitud y podrá renovarse por periodos de la misma duración. 32
  33. 33. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.5.5. Las marcas Entendemos por marcas todo signo visible que distinga productos o servicios de otros de su misma especie y clase en el mercado (artículo 88 de la LFPPI). Para que el industrial o comerciante pueda usar una marca con el derecho a su uso exclusivo, deberá registrarla en la Secretaría de Economía. Una marca puede estar constituida por los siguientes signos: 1. Las denominaciones o figuras visibles, suficientemente distintivas, susceptibles de identificar los productos o servicios frente a los de su especie o clase. 2. Las formas tridimensionales. 3. Los nombres comerciales y las denominaciones o razones sociales, mientras no sean animados o cambiantes. Respecto a las marcas colectivas, no podrán ser transmitidas a terceras personas, por lo que su uso queda reservado a los miembros de la asociación; de igual manera, las marcas tendrán la vigencia de diez años contados a partir de la fecha de la presentación de la solicitud y podrán renovarse por periodos de la misma duración. El titular de una marca registrada puede autorizar a una o más personas como usuarios de la misma; obviamente, puede negociarla o enajenarla, de ahí que la doctrina considere las marcas como cosa mercantil. 33
  34. 34. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.5.6. Patentes Se denomina patente al privilegio de explotar en forma exclusiva un invento o sus mejoras. También recibe el nombre de patente el documento expedido por el Estado donde se reconoce y se confiere tal derecho de exclusividad. De la misma manera, una persona que realice una invención tiene el derecho exclusivo de explotarla en su provecho, por sí o por otros con su permiso. • Actividad inventiva. Si la invención no resulta evidente para un técnico en la materia a la fecha de su presentación. • Aplicación industrial. La posibilidad de que una invención sea susceptible de aplicación industrial, si se puede fabricar o utilizar por la industria, incluyendo la agricultura, la ganadería, la pesca, la minería, la construcción y toda clase de servicios (artículo 12 de la LFPPI). • Vigencia de la patente. Las patentes tendrán una vigencia de 20 años improrrogables, contados a partir de la fecha de presentación de la solicitud, y estarán sujetas al pago de los derechos correspondientes, conforme al artículo 23 de la LFPPI. • Patente en trámite. La mención de que existe una patente en trámite u otorgada, sólo podrá realizarse en el caso de los productos o procesos que se encuentren en cualquiera de dichos supuestos. El titular de la patente, después de otorgada ésta, podrá demandar daños y perjuicios a terceros que antes del otorgamiento hubieren explotado sin su consentimiento el proceso o producto patentado (artículo 24). Derecho conferido al titular de la patente 1. El derecho del inventor a ser mencionado como autor de la patente. 2. El derecho a explotar en forma exclusiva la invención con una vigencia de 20 años improrrogables a partir del otorgamiento de la patente. 3. El derecho de autorizar a otros la explotación de la patente mediante una licencia contractual, total o parcialmente, ya sea inter vivos o mortis causa. Caducidad del derecho de una patente Las patentes o registros caducan, y los derechos que amparan caen en el dominio público en los siguientes supuestos: • Al vencimiento de su vigencia. • Por no cubrir el pago de los derechos a que están sujetos, incluyendo el término de gracia de seis meses. Rehabilitación de la patente En el caso de que la patente caduque por falta de pago oportuno de derechos, dentro de los seis meses siguientes al plazo de gracia, y siempre que se cubran los derechos respectivos y sus recargos, se podrá solicitar la rehabilitación de la patente. 34
  35. 35. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 1.5.6. Derechos de autor A diferencia del inventor de algún artefacto, con derechos exclusivos sobre él, el autor también tiene un derecho de exclusividad; pero sobre una obra literaria, científica o artística, posee la facultad exclusiva de usarla y explotarla, o de autorizar el uso o la explotación de ella en todo o en parte, y en su momento transmitirlos inter vivos (en vida) o por causa de muerte. Derechos de autor de una obra Son derechos que la ley reconoce y protege en favor del autor de una obra intelectual, artística o científica: 1. El reconocimiento de su calidad de autor. 2. El de oponerse a toda deformación, mutilación o modificación de su obra, que se lleve a cabo sin su autorización. 3. El derecho a usar o explotar temporalmente la obra por sí mismo o por terceros, con propósito de lucro. Tal derecho, de la fracción III del artículo 2o. de la Ley Federal de Derechos de Autor, puede ser transmitido por cualquier medio legal, incluida la enajenación y la concesión de uso o explotación temporal. 4. Transmitir el ejercicio de los derechos a los herederos legítimos o a cualquier persona en virtud de disposición testamentaria. Vigencia del derecho de autor La vigencia del derecho de autor durará tanto como la vida del autor, esto es, un derecho vitalicio y 75 años después de su muerte. Transcurrido ese término, o antes si el titular del derecho muere sin herederos, la facultad de usar y explotar la obra pasará al dominio público, aunque serán respetados los derechos adquiridos por terceros con anterioridad. En el caso de obras póstumas, durará 50 años a contar desde la fecha de la primera edición. Contrato de edición o reproducción Habrá contrato de edición cuando el autor de una obra intelectual o artística, o su causahabiente, se obliga a entregarla a un editor y éste se obliga a reproducirla, distribuirla y venderla por su propia cuenta, cubriendo las prestaciones convenidas. Las partes podrán convenir libremente el contenido del contrato de edición, salvo los derechos irrenunciables establecidos por el artículo 42 de la Ley Federal de Derechos de Autor (LFDA). Nótese que el contrato de edición no implica enajenación de los derechos patrimoniales del titular de la misma. Lo considerado por la doctrina como asuntos mercantiles, como son el establecimiento, nombres comerciales, avisos comerciales, marcas, patentes y derechos de autor, son susceptibles de ser enajenados de una forma u otra, con un beneficio económico aun en el caso de un derecho de propiedad industrial, como una 35
  36. 36. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil marca, o propiedad intelectual, como derecho de autor; de hecho, el contrato de edición es un contrato mercantil.5 5 La Ley Federal de Derechos de Autor, promulgada el 29 de diciembre de 1956, fue reformada, adicionada y publicada en el Diario Oficial de la Federación el 21 de diciembre de 1963 y reformada por última vez por decreto publicado el 22 de diciembre de 1993. EVALUACIÓN DEL APRENDIZAJE Actividad -exposición -Debate -Primer evaluación parcial % Calificación final - 30% - 35% - 35% TOTAL 100% 36
  37. 37. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil UNIDAD II SOCIEDADES MERCANTILES 2.1 EL COMERCIANTE COLECTIVO 2.1.1. La justificación de las sociedades mercantiles En la actualidad, las necesidades económicas han impuesto el comercio bajo la forma de sociedad mercantil (el comerciante colectivo), ya sea de capital o de capital y trabajo. Ésta ha desplazado, en gran parte, al comerciante individual por las ventajas con que cuenta; entre otras, la responsabilidad limitada y la fácil y rápida transmisión de las participaciones sociales. Por otro lado, la ley impone la forma de sociedades para determinadas empresas; por ejemplo, instituciones y organizaciones auxiliares de crédito, instituciones de seguros y fianzas, las que, forzosamente, deben ser sociedades anónimas. 2.1.2. Concepto La Ley Mercantil no define el contrato social, así que buscamos el concepto en el derecho común, en el artículo 2688 del Código Civil, que establece: “Por el contrato de sociedad, los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos y sus esfuerzos para la realización de un in común”. Esto puede aplicarse perfectamente al contrato de sociedad mercantil. La sociedad mercantil nace de un contrato plurilateral o de organización que se distingue de los contratos bilaterales de cambio (sinalagmáticos), como la compraventa, mutuo, etcétera, ya que en estos últimos las voluntades y los intereses de las partes son opuestos, y en el contrato de sociedad los intereses se coordinan para realizar un fin común. El contrato de sociedad es fácilmente modificable en principio y admite la separación de algunas de las partes (socios) y la adhesión de nuevas partes, sin que por eso, como regla general, termine o se disuelva el vínculo jurídico, el contrato. Además, hay que considerar especialmente que el contrato social produce el nacimiento de una persona jurídica nueva, de un ente jurídico distinto de los individuos que la integran. La sociedad tiene una personalidad jurídica propia, totalmente distinta de la de cada uno de los socios. 2.1.3. Personalidad jurídica Conceptos generales El artículo 2 de la Ley de Sociedades Mercantiles (LSM) otorga personalidad jurídica a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro de comercio, y también a aquellas que, sin haber cumplido este requisito, se “exterioricen como tales frente a terceros”. Por otro lado, la fracción III del artículo 25 del Código Civil atribuye el carácter de persona moral a la sociedad mercantil. 37
  38. 38. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Esta atribución de persona de persona moral y de atribución jurídica les confiere el carácter de sujetos de derecho con capacidad de goce y de ejercicio. La sociedad mercantil es una persona distinta de la de sus socios; por lo tanto, tiene patrimonio, nombre, domicilio y una nacionalidad. La persona jurídica produce frente a terceros importantes efectos. En primer lugar, los acreedores particulares de un socio no podrán, mientras dure la sociedad, hacer efectivos sus derechos sobre el patrimonio social, sino sólo sobre las utilidades que correspondan al socio, y a la disolución social sobre la cuota de liquidación que a dicho socio corresponda (artículo 23 de la LSM). En materia de quiebras se ve claramente la autonomía de los patrimonios, el de la sociedad y el de los socios. En efecto, como regla general, la quiebra de la sociedad no produce la de sus socios, ni la de éstos, la quiebra de aquélla. Sin embargo, existe excepción a esta regla, ya que el artículo 4 de la LQSP dispone que la quiebra de una sociedad determina que “los socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos como quebrados...”. Patrimonio social y capital social El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos apreciables en dinero. El patrimonio social se integra inicialmente con las aportaciones de los socios y, después, sufre las variaciones que le imprime la marcha de los negocios de la sociedad. El capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad y expresado en moneda de curso legal. El capital es el elemento esencial, indispensable en toda sociedad mercantil. La fracción V del artículo 6 de la LSM establece que la escritura constitutiva debe indicar el importe del capital social; sin este requisito la sociedad no puede nacer a la vida jurídica. Aunque el socio no entregue de momento el objeto de su aportación, la obligación que contrae es un elemento del patrimonio social (Mantilla, 1961: 204). Para Pina Vara, existe una distinción entre el capital y el patrimonio social. “El capital es la cifra aritmética que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos realmente poseídos por la sociedad en un momento determinado” (Pina, 1996: 63). Por un lado, el capital social, aunque puede cambiar, será por voluntad de los socios y, en último caso, con la anuencia de los acreedores y los límites que marca la ley; en cambio, el patrimonio social es un tanto mutable, pues dependerá de las circunstancias de un buen o mal manejo que dé como resultado el éxito o el fracaso, que incremente o disminuya dicho patrimonio. Declaración de concurso de una sociedad y solidariamente la de sus socios. La LQSP está abrogada actualmente, sin embargo, algunas consideraciones no han sido corregidas con la nueva ley que supuestamente es mejor. Se trata de la consideración de quebrado para el socio de una sociedad de responsabilidad ilimitada para todos los efectos. En el artículo 14 de la Ley Concursal de nuevo aparece la disposición de que “la declaración de concurso mercantil de una sociedad determina que los socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos en concurso mercantil”. 38
  39. 39. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Entonces la calidad de sujeto, tanto de una quiebra como de un concurso mercantil, será solamente del comerciante, es decir, la sociedad al constituirse adquirió la calidad de comerciante con una personalidad propia totalmente distinta de la de cada uno de sus socios, por lo cual se concluye, que, sin importar la relación contractual, el socio, por el hecho de serlo, al constituir la sociedad tiene una personalidad propia totalmente diferente de la personalidad de la sociedad. La sociedad al constituirse también adquiere personalidad jurídica diferente de la de cada uno de sus socios; por lo tanto, el comerciante sujeto de quiebra o concurso mercantil será la sociedad y no los socios. Otra cuestión es la disposición legal sobre la responsabilidad de hacer frente a las obligaciones líquidas y exigibles de la sociedad, es decir, de responder de ellas con todo su patrimonio en un momento dado. De ahí que sea declarado como quebrado, y para todos los efectos incluyendo los penales (privación de la libertad). El socio, por consiguiente ni es comerciante ni suyas son las deudas. Como se ve ambas leyes están mal. La Ley Concursal Mercantil en su artículo 14 todavía abunda más diciendo: “la declaración de concurso mercantil de uno o más socios ilimitadamente responsables en lo individual no producirá por sí sola la de la sociedad”. 2.1.4. Aumento y reducción de capital Las sociedades mercantiles, a través de las reglas establecidas por la ley para cada tipo social, pueden aumentar o reducir su capital social (artículo 9 de la lsm). El aumento de capital puede efectuarse mediante nuevas aportaciones de los socios a la sociedad, por el ingreso de nuevos socios, mediante la incorporación al capital de las reservas de la sociedad o por revaluación del activo (aumento puramente contable). La reducción de capital puede tener lugar mediante reembolsos a los socios de sus aportaciones, o liberación concedida a los mismos de exhibiciones aún no realizadas o en el caso de pérdida de capital. Los acreedores de la sociedad podrán, separada o conjuntamente, oponerse ante la autoridad judicial a dicha reducción, a menos que se paguen los créditos o se garantice a satisfacción del juez que conozca del asunto. 2.1.5. Aportaciones El capital social se constituye precisamente con las aportaciones de los socios. Aportación equivale a toda prestación y, por lo tanto, a cualquier cosa que tenga un valor de uso o de cambio, a cualquier derecho ya sea de propiedad, de uso, de usufructo, etcétera. 39
  40. 40. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.2. SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO 2.2.1. Introducción Dentro de las sociedades mercantiles, obviamente no todas tienen o han tenido la aceptación por igual, pues las circunstancias de la época, por un lado y, por el otro, los requisitos característicos de la sociedad han influido en que esta clase de sociedad no exista sino en la ley. La sociedad en nombre colectivo es un modelo de los seis que marca la Ley de Sociedades Mercantiles. Se trata de un menú amplio, aunque reconozcamos que no todos son igualmente prácticos: en gustos se rompen géneros. 2.2.2. Definición La sociedad en nombre colectivo es la primera de las sociedades de personas, y que conforme a la ley en el artículo 25 de la LSM: “Es aquella que existe bajo una razón social y en la que todos los socios responden de manera subsidiaria, solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales”. De esta definición, podemos ver que existe por disposición de ley una razón social y lo realmente grave es el grado de responsabilidad de los socios en cuanto a las obligaciones sociales. Creemos que esto último es la causa principal de que, desde la década de los 60, esta clase de sociedades esté en casi total abandono. 2.2.3. Responsabilidad de los socios colectivos Como ya mencionamos, sobre la responsabilidad de los socios en esta clase de sociedad de personas, se da una relación INTUITUS PERSONAE, o sea que deberán responder con todo su patrimonio de las obligaciones sociales, lo que puede en cierto momento ser comprometedor y poco conveniente. 40
  41. 41. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Responsabilidad subsidiaria Consiste en que no se podrá exigir el pago a los socios sin antes intentarlo y no lograrlo de la sociedad, quien efectiva y realmente es la deudora y quien incumple la obligación social; en otras palabras, se le podrá cobrar al socio en segundo término. Conforme al artículo 24 de la LSM “... la sentencia se ejecutará primero en los bienes de la sociedad y sólo a falta o insuficiencia de éstos, en los bienes de los socios demandados”. Esto es lo que se conoce como excusión, es decir, ejecutar la sentencia primero sobre los bienes de la sociedad. Responsabilidad solidaria Hecha la excusión de los bienes sociales, el acreedor puede exigir a cualquiera de los socios el importe íntegro sin que se tenga que dividir entre los obligados subsidiarios, que en este caso y momento son solidarios entre sí. Pero, ¿qué pasa si un socio con demasiada solidaridad paga toda la deuda? Pues tiene el derecho de repercutir a sus consocios el pago hecho, ya que la solidaridad existe entre los socios y no entre los socios y la sociedad; el pago será proporcional a su aportación a la sociedad (Pina, 1996: 78). Si, efectivamente, los socios colectivos son solidarios, lo justo y equitativo es que paguen todos proporcionalmente a su aportación (quien más aporta más arriesga). Responsabilidad ilimitada El término de responsabilidad ilimitada, en principio, aterra a cualquiera, por eso el socio debe pensarlo bien antes de entrar en esta clase de sociedad; deberá apreciar el alcance del término ilimitada. En este caso, el socio responde de las deudas sociales en su totalidad y con todos sus bienes, independientemente de la participación que pueda tener en la sociedad. Cualquier estipulación interna en favor de uno de los socios no tendrá efectos contra terceros, sólo entre los propios socios (artículo 26 de la LSM). Debido a las características del presente trabajo, no podemos entrar a discutir el caso de que un socio, con toda intención, dilapide su patrimonio con la franca intención de no poder pagar solidaria, subsidiaria e ilimitadamente las obligaciones sociales, patrimonio que nunca se ha determinado y mucho menos gravado de una u otra manera, o si se tratara de una garantía real, pues en este caso debió haberse transmitido la posesión de determinados bienes, ya que se necesita la entrega de la cosa traditio para perfeccionar el contrato. En el contrato social de este tipo de sociedad no encontramos nada parecido. Lo único que puede suceder es que la sociedad rescinda dicho contrato social al socio, precisamente por venir su patrimonio a menos. 41
  42. 42. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.2.4. Razón social La razón social es el nombre bajo el cual funciona la sociedad en nombre colectivo por disposición legal (artículo 25 de la LSM), y que se integra con los nombres de los socios, el principal de ellos, por lo general, al cual se agregan las palabras y compañía u otras equivalentes (artículo 27 de la LSM). Cuando una persona extraña a la sociedad haga figurar o permita que figure su nombre en la razón social, queda sujeta a la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que es la base de la organización y el funcionamiento de dicha sociedad (artículo 28 de la LSM). El ingreso o la separación de un socio no impide que continúe la misma razón social, pero cuando el socio que se separe haya figurado en ésta, deberá agregarse la palabra sucesores (artículo 29 de la lsm). La responsabilidad de los socios en la sociedad en nombre colectivo, con las características apuntadas, significa que cuando ésta, con su hacienda o capital, no pueda responder a sus obligaciones, los acreedores de la sociedad pueden ir contra los socios para exigir sus créditos, sobre sus propios bienes; pero esta responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria sólo existe con relación o frente a terceros, y, en el contrato social, no puede establecerse ninguna cláusula o estipulación que exima de esta responsabilidad a los socios, porque la que se haga no producirá efectos contra terceros. En cambio se puede estipular, entre los socios, de forma interna, que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porción o cuota determinada. 2.2.5. Cesión de derechos y admisión de nuevos socios En las sociedades en nombre colectivo, los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento de todos los demás, a menos que el contrato social disponga que es suficiente el consentimiento de la mayoría (artículo 33 de la lsm). En el caso de que se autorice la cesión en favor de una persona extraña a la sociedad, los socios tendrán el derecho del tanto, y gozarán de un plazo de 15 días para ejercitarlo. En el contrato social podrá pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios continúe la sociedad con sus herederos. Igualmente se necesita el consentimiento unánime de los socios para modificar el contrato social, a menos que se acuerde que sea por mayoría. 2.2.6. Obligaciones de los socios 42
  43. 43. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Prohibición de competencia. Obligación de no hacer (artículo 35 de la lsm). Los socios, ni por cuenta propia, ni por ajena, podrán dedicarse a negocios del mismo género de los que constituya el objeto de la sociedad, ni formar parte de sociedades que los realicen, salvo con el consentimiento de los demás socios. En caso de contravención, la sociedad podrá: 1. Rescindir el contrato social. 2. Resarcir los daños y perjuicios. 2.2.7. Órganos en la sociedad colectiva La junta de socios Es el órgano soberano dentro de la sociedad. La toma de decisiones se da en la junta de socios mediante su voto, unánime o mayoritario, según el caso. Por lo general, el socio tiene un voto sin importar su aportación a la sociedad; sin embargo, puede pactarse que la mayoría se compute por cantidades, y en el caso de un solo socio que represente el mayor interés, se necesitará además el voto de otro socio (artículo 43 de la LSM). En caso de que el socio cometa infracción, será merecedor de sanción. 43
  44. 44. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Administración de la sociedad en nombre colectivo La administración de la sociedad puede encomendarse a todos los socios, individual o conjuntamente; también puede encomendarse a un extraño a la sociedad (artículo 36 de la LSM). Remoción de los administradores En principio, son removibles de sus cargos los administradores temporales; pero cuando se pacte su inamovilidad sólo podrán ser removidos judicialmente por las siguientes causas: inhabilidad o culpa en el desempeño de su cargo (artículo 39 de la LSM). A los administradores les corresponde el uso de la firma social (razón social); cuando éstos sean varios se tomará por el voto de la mayoría. Facultades de los administradores 1. Sólo podrán enajenar o gravar los bienes inmuebles de la compañía cuando su enajenación constituya el objetivo social y, en caso contrario, con el consentimiento de la mayoría de los socios. 2. Podrán, bajo su responsabilidad, dar órdenes para la gestión de ciertos y determinados negocios sociales; pero para delegar su cargo, necesitarán el acuerdo de la mayoría de los socios. Cuando el nombramiento de algún administrador recayere en persona extraña a la sociedad, todo socio tendrá el derecho a retirarse cuando hubiere votado en contra (artículo 38 de la lsm). Es lo que se llama derecho de retiro. 2.2.8. Derechos patrimoniales de los socios (colectivos) 44
  45. 45. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.2.9. Gravámenes de la parte social Las partes sociales no pueden gravarse, en virtud de que pueden conducir a la enajenación judicial en caso de incumplimiento del socio deudor, poniendo en entredicho el patrimonio de la sociedad. El acreedor tiene la limitación a embargar, en caso de deuda del socio, la porción que le corresponda en la liquidación y sobre las utilidades que arroje el balance anual (artículo 23 de la LSM). En el caso del socio industrial, se da la posibilidad de embargar únicamente la parte que exceda de los anticipos. 2.2.10. Socios industriales En las sociedades en nombre colectivo la figura del socio industrial es de gran importancia; es quien aporta a la sociedad su trabajo o actividad personal, para distinguirlo del socio capitalista, que es el que aporta dinero o bienes de otra naturaleza. Los socios industriales deberán percibir, salvo pacto en contrario, las cantidades que periódicamente necesiten para alimentos. Las cantidades que perciban los socios industriales por alimentos se computarán en los balances anuales a cuenta de utilidades, sin que tengan la obligación de reintegrarlas en los casos en que el balance no arroje utilidades o las arroje en cantidad menor (artículo 49 de la LSM). 2.2.11. Rescisión parcial del contrato social La ley fija los siguientes casos en que podrá rescindirse, respecto de un socio, el contrato social: 1. Por el uso de la firma o del capital social para negocios propios. 2. Por infracción al pacto social. 3. Por infracción a las disposiciones legales que rigen el contrato social. 4. Por la comisión de actos fraudulentos o dolosos en contra de la sociedad. 5. Por quiebra, interdicción o inhabilitación para el ejercicio del comercio. 2.2.12. Atribuciones de los administradores 45
  46. 46. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.2.13. Obligaciones de los administradores a) Realizar los actos conducentes a la buena marcha de la sociedad. b) Son responsables para con la sociedad de los daños y perjuicios que le causen por malicia, negligencia o infracción de los acuerdos de la junta de socios. c) Deberán rendir cuentas semestralmente. d) Rendición de balance anual con anexos. e) Estado de pérdidas y ganancias. 2.2.14. Vigilancia El socio no administrador tiene derecho a examinar la contabilidad y los papeles de la compañía; para tal efecto, puede nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. Las remuneraciones al interventor deben ser hechas por los socios que lo nombran, pues ellos son los directamente beneficiados con tal servicio. 46
  47. 47. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.3 SOCIEDAD ANÓNIMA 2.3.1. Concepto De acuerdo con el artículo 87 de la LSM, “la sociedad anónima es la que existe bajo una denominación social y se compone exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones”. La sociedad anónima es el clásico y típico ejemplo de las sociedades de capital (el poder y los derechos de los socios se determina por la cuantía o el monto de su aportación en el capital social). Es indudable la importancia que esta sociedad representa en la actualidad, pues, en un muy alto porcentaje, la industria y el comercio se manejan mediante sociedades de este tipo. 2.3.2. Características 2.3.3. Denominación social La denominación social puede formarse libremente, sin tener necesariamente que mencionar el giro o la especie de actividad desarrollada por la sociedad; basta con que sea distinta de otras para diferenciarse de ellas. La denominación social deberá ir siempre seguida de las palabras Sociedad Anónima (artículos 87 y 88 de la lsm). Ante el incumplimiento de lo anterior, la ley no prevé sanción alguna; por ello proliferan las sociedades anónimas que no tienen denominación social, sino razón social, o que no mencionan las abreviaturas. Responsabilidad de los socios En la sociedad anónima los socios responden únicamente hasta por el monto de sus aportaciones, como dice el artículo 87 de la lsm: “su obligación se limita al pago de sus aportaciones”. Los terceros (acreedores del socio), en todo caso, podrán exigir del socio el monto insoluto de su aportación, pero nada más. 47
  48. 48. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.3.4. Requisitos constitutivos de la sociedad anónima Número de socios La reforma a la ley en su artículo 89, fracción I, requiere ahora para la constitución de una sociedad anónima la existencia mínima de dos socios, lo que en realidad y especialmente antes de la nueva disposición, en que eran cinco los socios como mínimo, parecía una especie de ficción, ya que la realidad era que los socios capitalistas efectivos (aportadores del capital) eran menos de cinco, los demás simplemente se incluían para completar el requisito legal, los llamados socios de paja o prestanombres, y que eran fácilmente adquiribles dentro de la familia o las amistades. Siendo ahora de sólo dos socios el requisito, corresponde más a la realidad. 2.3.5. Capital social El elemento patrimonial de toda sociedad, especialmente la mercantil, es el capital social, en particular en las sociedades anónimas, sociedad prototipo de las de capital. El artículo 89, fracción II, marca el mínimo de $50,000, debiéndose hacer mención de la parte exhibida conforme a la ley (artículo 91 de la LSM). El capital social equivale a la suma de las aportaciones de los socios, las que deberán hacerse en moneda de curso legal. El potencial del capital social es el mismo potencial de pago, garantía para los acreedores sociales; es la solvencia económica de la sociedad. En el momento de la constitución de la sociedad deberá ser exhibido un 20 por ciento del capital, como mínimo, dejándose en libertad de estipular cosa en contrario (más de ese 20 por ciento); esto cuando las acciones sean pagaderas en numerario; porque cuando se pagan con bienes distintos al numerario (en especie), la exhibición deberá ser total. 48
  49. 49. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.3.6. Escritura constitutiva De acuerdo con el artículo 91 de la LSM, la escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá contener, además de los datos comunes a toda sociedad mercantil, lo siguiente: 2.3.7. Formas de constitución de una sociedad anónima La forma simultánea de constitución no representa problema, es la forma más común y corriente de constituir una sociedad anónima; en cambio, la forma sucesiva o por suscripción pública se caracteriza por el llamamiento que los fundadores, o promotores, hacen al público para lograr la constitución de la pretendida sociedad. Fases del procedimiento constitutivo en forma sucesiva a) Redacción y depósito del programa. Los fundadores redactarán y depositarán en el Registro de Comercio un programa que deberá contener el proyecto de estatutos de la futura sociedad. b) Adhesiones. Las suscripciones se recogerán por duplicado en ejemplares del programa (artículo 49
  50. 50. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 93 de la LSM). El fundador conservará un ejemplar de la suscripción y entregará al suscriptor el duplicado; todas las acciones deberán quedar suscritas totalmente dentro del término de un año, contado a partir de la fecha del programa. c) Aportaciones. Cuando se trate de aportaciones en numerario, los suscriptores deberán depositar en la institución de crédito designada por los fundadores las cantidades a que se hayan obligado (artículo 94 de la LSM). Tratándose de aportaciones en especie (esto es, en forma distinta al numerario), la misma se formalizará al protocolizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad (artículo 95 de la LSM); por ejemplo, la translación de dominio se hará al constituirse la sociedad. Asamblea general y constitutiva Una vez que el capital se ha integrado y hayan sido hechas las exhibiciones legales, los fundadores, dentro de un plazo de 15 días, publicarán la convocatoria para la reunión de la asamblea general constitutiva en la forma prevista en el programa (artículo 99 de la LSM). La asamblea general constitutiva se ocupará de: a) Comprobar la existencia de la primera exhibición. b) Examinar y aprobar el avalúo de los bienes distintos al numerario de los aportados por los socios. c) Deliberar acerca de la participación que los fundadores se hubieran reservado en las utilidades. d) Hacer el nombramiento de los administradores y comisarios, y los que han de usar la firma social. Protocolización y registro de los estatutos Una vez aprobada la constitución de la sociedad por la asamblea general constitutiva, se procederá a la protocolización del acta de la reunión correspondiente y de los estatutos, y a su inscripción en el Registro de Comercio. 2.3.8. Fundadores Son fundadores de una sociedad los otorgantes del contrato social (escritura constitutiva), y las personas que redactan, firman y depositan el programa, en el caso de constitución sucesiva. 50
  51. 51. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Privilegios del fundador Estos privilegios están limitados por la ley, es decir, no se puede establecer beneficio que menoscabe el capital social, presente o futuro; sólo se pueden estipular beneficios a favor del fundador, consistentes en una participación de las utilidades anuales, pero que en ningún caso podrá exceder del 10 por ciento ni de 10 años, y no podrá pagarse a los fundadores sino después de haberse cubierto a los accionistas un dividendo de cinco por ciento, sobre el valor exhibido de sus acciones (artículo 105 de la LSM), esto es, a manera de garantía del socio. 2.3.9. La acción en la sociedad anónima El capital de las sociedades anónimas se divide en acciones, representadas (incorporadas) en títulos de crédito, que sirven para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de los socios (artículo 111 de la LSM). La acción como parte del capital social La acción representa una parte del capital social y constituye su valor nominal. La ley no fija valor nominal mínimo ni máximo (artículo 112 de la LSM); mientras sean de igual valor y confieran los mismos derechos a los socios. La acción como expresión de los derechos de los socios Como regla general, las acciones confieren iguales derechos a sus tenedores (artículo 112 de la LSM); sin embargo, el capital social puede quedar dividido en varias clases de acciones, con los derechos especiales para cada clase (artículo 112, IN FINE, de la LSM). 51
  52. 52. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil Derechos fundamentales del socio (accionista) Son derechos del socio la participación en las utilidades (dividendos) y en el haber social en caso de disolución (cuota de liquidación), y el de intervenir en las deliberaciones sociales (voto). El socio tendrá un voto por cada acción que posea, aunque hay una excepción (acciones con voto limitado), pero sólo en las asambleas extraordinarias que se reúnan para decidir sobre prórroga de la duración, disolución anticipada, cambio de objetivo o de nacionalidad, transformación o fusión de la sociedad (artículo 113 de la LSM). La acción como título de crédito Las acciones de las sociedades anónimas están representadas por títulos de crédito: “la acción es el título valor en el que se incorporan los derechos de participación social de los socios”. La incorporación es la primera característica de los títulos de crédito. Las acciones conocidas como títulos de participación se rigen por la LSM, y en lo no previsto por ella, y en cuanto no se le opongan, por las disposiciones del artículo 22 de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito (LTOC). 2.3.10. El principio de indivisibilidad La acción es en principio indivisible, así lo marca el artículo 122 de la LSM; cada acción es indivisible y, por lo tanto, cuando una acción pertenezca pro indiviso a varias personas, deberá nombrarse un representante común y, si no llegaran a un acuerdo, el nombramiento deberá ser hecho por la autoridad judicial. Este representante en ningún momento podrá gravar o enajenar la acción sin la autorización de los copropietarios. 2.3.11. Certificados provisionales Los títulos representativos de las acciones deberán expedirse dentro del plazo de un año, contando a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modificación de ésta. Mientras se entregan los títulos, podrán expedirse certificados provisionales que serán siempre nominativos (artículo 124 de la lsm). 52
  53. 53. Licenciatura en Comercio Internacional y Aduanas DEM_CV Derecho Mercantil 2.3.12. Contenido de las acciones y los certificados provisionales Conforme al artículo 124 de la LSM, las acciones y certificados provisionales deberán contener: a) Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. b) La denominación, el domicilio y la duración de la sociedad. c) Fecha de la constitución de la sociedad y sus datos de inscripción en el Registro de Comercio. d) El importe del capital social, el número total y el valor nominal de las acciones. e) Las exhibiciones5 que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista o la indicación de ser acción liberada. f) La serie o el número de la acción o del certificado. g) Los derechos y las obligaciones concedidos al tenedor (voto limitado). h) La firma autógrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento. Cuando se trate de una firma facsímil de dichos administradores, se deberá depositar su original en el Registro Público de Comercio donde se haya registrado la sociedad. Los títulos de las acciones llevarán adheridos los cupones que se desprenderán del título y que se entregarán a la sociedad contra el pago de los dividendos o intereses. Los certificados provisionales podrán llevar también cupones. 2.3.13. Clases de acciones 53

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