Las presunciones en la relación de trabajo domesticoPor: Luis Omar FernándezLa ley 260631estableció que, la ante la falta ...
más o menos precisa, requiere un nivel tal de detalle que imposibilitaría directamente sudiseño; la doctrina lo advirtió d...
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Las presunciones en la relación de trabajo domestico

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Las presunciones en la relación de trabajo domestico

  1. 1. Las presunciones en la relación de trabajo domesticoPor: Luis Omar FernándezLa ley 260631estableció que, la ante la falta de presentación de las declaraciones juradas deseguridad social por el empleador o impugnación de las mismas por la Administración, pudieraésta emplear el mecanismo de la determinación de oficio, disponiendo para ello la utilizaciónde presunciones.En art. 4 de la ley establece una presunción general: “En materia de Seguridad Social, sepresumirá, salvo prueba en contrario, que la prestación personal que se efectúa a través de untrabajo se realiza en virtud de un contrato laboral pactado, sea expresa o tácitamente, por laspartes” pero, seguidamente el art. 5, en su último párrafo, aclara que “Todas las presuncionesestablecidas por esta ley operarán solamente en caso de inexistencia de prueba directa ydejarán siempre a salvo la prueba en contrario”. O sea claramente dispone que la presunciónsolo se pueda utilizar en subsidio de la declaración en base real, norma que frecuentementeignora la administración fiscal.Los índices a utilizar, entre otros, cuando la cantidad de trabajadores declarados o susremuneraciones sean insuficientes, en función de la realidad de la actividad desarrollada yello no se justifique fehacientemente, pueden ser2“…el consumo de gas, de energía eléctrica uotros servicios públicos, la adquisición de materias primas o envases, el monto de los serviciosde transporte utilizados, el valor del total del activo propio o ajeno o de alguna parte delmismo, el tipo de obra ejecutada, la superficie explotada y nivel de tecnificación y, en general,el tiempo de ejecución y las características de la explotación o actividad”.Por su parte las presunciones son un mecanismo indirecto, que establece ciertos hechosignorados a partir de otros que, siendo conocidos, son su antecedente lógico; a diferencia deello, en las ficciones, se infiere aquel hecho desconocido, a partir de otro con el que no existetal relación lógica. Como se verá en el desarrollo que sigue, el índice utilizado para el personaldoméstico, tiene más las características de la segunda figura que las de la primera, en lamedida en que la prueba en contrario puede volverse imposible. Jarach a la prueba negativa3,la denomino probatio diaboli.1.- Resolución General 2927La resolución general 29274creo como herramienta presuntiva el llamado “Indicador Mínimode Trabajadores” (IMT) que pretende establecer, en función de las características económicasy técnicas de la actividad, la cantidad de personal necesario para su desarrollo. Se puedeadvertir de inmediato que intentar con esta presunción aproximarse a la realidad, en forma1B.O. 09/12/2005.2Art. 5 inc. c).3Por ejemplo la relativa a la no existencia de personal domestico.4B.O. 21/10/2010.
  2. 2. más o menos precisa, requiere un nivel tal de detalle que imposibilitaría directamente sudiseño; la doctrina lo advirtió de inmediato y, entre otros, puede verse al respecto el análisisde Daniel G. Pérez5.Sigue diciendo la resolución de marras, que el índice que crea, se empleara cuando concurranlas siguientes circunstancias:“a) Se compruebe la realización de una obra o la prestación de un servicio que, por sunaturaleza requiera o hubiere requerido de la utilización de mano de obra”.“b) El empleador no hubiere declarado trabajadores ocupados o los declarados fuereninsuficientes en relación con dicho índice y no justifique debidamente la no utilización detrabajadores propios o la aplicación de una tecnología sustitutiva de mano de obra”.c)” Por las circunstancias del caso no fuese posible relevar al personal efectivamenteocupado”.Por último, el Anexo I de la norma, contiene los valores del indicador (IMT) para distintasactividades, algunas de las cuales se mencionaran seguidamente.Para la actividad agricologanadera se establecen, entre otros, los siguientes valores:- Capítulo Yerba mate personal permanente: preparación, siembra, limpieza delterreno y otras tareas generales: IMT empleados por hectárea: cero comacuarenta y seis (0,46).- Capítulo Ganadería, engorde de ganado a corral (feed lot) IMT: cantidad deempleados por cabezas de ganado bovino, hasta dos mil (2.000) cabezas: tres (3)empleados.- Capítulo Tomates frescos a campo: IMT cosecha: un (1) jornal por cada uno comacatorce (1,14) toneladas cosechadas, o sesenta y dos (62) jornales por hectáreacosechada, durante 3 meses, que es el tiempo de cosecha.Existen también indicadores para la industria manufacturera, de la construcción y losservicios. En esta última, es de interés mencionar, por ser similar el tipo de tareas, el IMT parahoteles de cinco estrellas: cantidad de trabajadores mensuales por habitación, temporadabaja6: cero coma sesenta y ocho (0,68), temporada media: cero coma ochenta (0,80) ytemporada alta: cero coma noventa y dos (0,92).En cuanto a establecimientos geriátricos, cuando sean para personas mayores autoválidas conautonomía psicofísica acorde a su edad, no sanatoriales, destinados al alojamiento,5PEREZ, Daniel G.: Las presunciones en materia de seguridad social y el nuevo indicadormínimo de trabajadores, Doctrina Laboral ERREPAR, t. XXIV.6La norma aclara también los meses que corresponden a cada temporada, según la zona del país.
  3. 3. alimentación y actividades de prevención y recreación con un control médico periódico, el IMTes de cero coma sesenta y cinco (0,65) empleados por cama ofrecida.Más allá de la exactitud de los cálculos realizados para establecer cada índice, se observa que,en todos los casos, la cantidad de personal se relaciona con situaciones hecho: tareas arealizar, superficie laborada o cantidad de habitaciones por lo que en las distintasexplotaciones la presunción variará con aquellas; no existe un único índice para ningunaactividad, en todas se toman en cuenta determinados parámetros. Solo en el caso del personaldomestico se presume la existencia de empleados por el mero hecho de que se desarrolle laactividad.2.- Dependientes de personas físicas de altos ingresosLa resolución general 34927dispuso agregar al Anexo I de la resolución general 2927 elsiguiente índice:- Dependientes de personas físicas de altos ingresos: IMT: UN (1) trabajadordesarrollando tareas de asistencia personal y/o a su núcleo familiar.No se analizarán los sujetos comprendidos, ni las condiciones que deben cumplir para estaralcanzados por la norma, ya que solo se intentara vislumbrar su validez como presunción y, engeneral, como puede llegar a ser la aplicación del nuevo IMT.En primer lugar, se observa que este índice no se aplica como los anteriores, a actividadeseconómicas que signifiquen la producción de bienes y servicios para el mercado, sino que seentromete en la propia intimidad del hogar de las personas. Por esto mismo falla por su base,ya que no existe relación lógica entre el hecho conocido y el inferido: es fácil observar quemuchísimas personas realizan por sí mismas estas tareas y, en función de los cálculos de manode obra empleada en el sector, también puede decirse que una gran mayoría de los hogarescarecen de personal que asista a sus integrantes.Es claro que, para personas de altos ingresos, el razonamiento anterior se debilita: se puedesostener que la cantidad de ellas con personal es mayor que la existente en los hogares debajos ingresos, pero ello no le quita el carácter de ficción al índice, por faltar el aquel nexológico entre el hecho conocido y el inferido, como antes se menciono.Luego, yendo al propio guarismo, puede observarse su poca precisión, al compararlo con losdemás del Anexo I porque:a) no se realiza distinción alguna en función del tipo o cantidad de tareas a realizar;b) no se prevé la posibilidad de que exista más de una persona trabajandoc) no se toma en cuenta el lugar de desarrollo, ni la posible magnitud de las tareas: sepresume la misma cantidad de empleados para una vivienda de un ambiente, donde7B.O. 06/05/2013.
  4. 4. more una sola persona, que para otra muy amplia donde viva una familia numerosa.Tampoco se establece cantidad de trabajo alguna: se presume la existencia de un empleadopero sin establecer el tiempo: jornada completa, media jornada, cuantos días por semana uotro.Por último, este índice se aplicará solo a quienes no “…tengan el carácter de empleador en lostérminos de la Ley Nº 20.744 texto ordenado en 1976 y sus modificaciones o de la Ley Nº26.844 y se encuentren inscriptas en los registros habilitados por esta Administración Federal”lo cual no ocurre con todos los demás casos del Anexo, los que son aplicados a todos losempleadores.3.- Utilización del índiceLa ley establece que esta “presunción” admite prueba en contrario y la única que aparececlaramente a la vista, es la situación en la que uno de los miembros de la familia, que poseaaltos ingresos en los términos de la resolución y carezca de personal auxiliar, demuestre queéste existe, pero se encuentra en relación de dependencia con otro integrante de la misma;para las personas que, sin ser familiares, convivan sin constituir un matrimonio, esta pruebaseguramente será mucho más dificultosa, excepto que tengan hijos en común. El análisis delresto de las diversas situaciones imaginables se deja librado al lectorEn los casos del resto de los hogares, es difícil imaginar que pruebas se pueden oponer a lapresunción, por ejemplo, cuando no exista personal auxiliar por realizar las tareas la propiapersona o sus familiares, difícilmente será aceptada la prueba de testigos, en especial porqueno podrán serlo por razones obvias los propios miembros del grupo familiar, que son los únicosque pueden saber si hay personal o no. Se cree que esta indagación puede invadir la privacidadde las personas y llegar a ser por tanto, violatoria de su esfera íntima, protegidaconstitucionalmente. En ese orden de cosas, las comprobaciones in situ del cumplimiento de lalegislación laboral, también pudieran dar lugar a ese reproche constitucional.4.- ConclusionesEs claro que estas dificultades deben haber sido advertidas por los redactores de la norma,por lo que cabe preguntarse cuáles fueron los propósitos de la misma y, en primer lugar,aparece la presión hacia los empleadores para que se inscriban como tales y declaren a supersonal.Esta también acreditado que este tipo de trabajo, por su naturaleza y la del lugar donde serealiza, es el de mas difícil control, en lo relativo a la correcta inscripción del personal; esto seve agravado porque muchos de estos trabajadores no tienen una situación inmigratoriaregular, carecen de documentos o son beneficiarios de planes de subsidio que perderían encaso de tener un trabajo regularmente registrado. Es por ello que muchas veces, en la falta de
  5. 5. registración, hay complicidad entre empleado y empleador.Además, se cree que los principales incentivos para la regularización de estas relacioneslaborales, ya están en vigencia desde hace mucho tiempo: el bajo costo de los aportes y laposibilidad para los empleadores de deducirlos de impuesto a las ganancias.Por todo ello se estima que el nuevo índice no producirá demasiados resultados en orden a laregularización del personal doméstico; este parecería ser uno más de los instrumentos depresión que emplea el Fisco y es fruto de la prolífica imaginación del recaudador que, como essabido, compite en ingenio en el campo de la tributación con el evasor.Fuente:http://losalierisdejarach.com.ar/2013/05/16/las-presunciones-en-la-relacion-de-trabajo-domestico/?

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