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INTRODUCCIÓNDebido al incontenible progreso del fenómeno informático en el entorno social,se ha proporcionado el ascenso d...
JUSTIFICACIONLos tipos de contratos utilizados para regular la comercialización de bienes yprestación de servicios en rela...
OBJETIVOSObjetivo General:    Conocer que son los contratos informáticos con los puntos más      principales de ellos.Obj...
ORIGEN DE CONTRATO INFORMÁTICO.Los contratos informáticos surgen ligados a la inminente comercialización delas computadora...
Este contrato podrá ser juzgado como celebrado entre ausentes o presentessegún las circunstancias del caso concreto; de es...
Desde la primera óptica, los contratos informáticos pueden referirse tanto abienes (hardware o software) como a servicios ...
GENERALIDADESLas organizaciones que forman parte de la industria que dedica sus esfuerzos aofrecer bienes y servicios info...
elementos que considero significativos para el estudio y análisis al momento deinstrumentar un contrato informático.En pri...
Dicha problemática se acentúa por las ambiciones desmedidas de losproveedores quienes en muchas ocasiones crean necesidade...
Cabe mencionar que no todos los proveedores informáticos se sujetan a estoslineamientos, por lo que en muchas ocasiones se...
la que puede o no existir un período de garantía, para que suceda la recepcióndefinitiva, y donde se ponen en juego las ga...
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publicidad, que deberán responder a la realidad. Esto es una reseña de lo quese conoce como “doctrina de la integración pu...
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La escalabilidad significa la potencial capacidad de ascensión y adaptabilidad aun sistema y estructura superiores. Esto g...
Algo que nadie pone en duda cuando nos hallamos en esta etapa adolescentedel Derecho, es que no basta únicamente conque no...
necesario saber cuál es la finalidad que persigue y si ese fin se adapta a laprestación que está requiriendo. En este punt...
TIPOS DE CONTRATOSClasificación de los contratos informáticosEn función del criterio de clasificación que se escoja son di...
Los contratos informáticos pueden versar sobre diversos bienes y serviciosinformáticos, pudiendo incluirse los mismos en u...
Contrato de servicios auxiliares ( el mantenimiento de equipos o la     formación de personas que van a utilizar la aplica...
información (consiste en la comercialización de la base de datos, durante     un cierto periodo de tiempo a cambio de un p...
Contratos por Adhesión     De vital importancia en el ámbito económico, sufre también el impacto     de estos cambios, ado...
a) La imposibilidad de modificar las cláusulas predispuestas, debiéndose      limitar el contratante a la aceptación o mod...
Ante esta situación es conveniente apoyase en información estadística a fin deevaluar este tipo de riesgos en cuanto a su ...
imprescindible fijar de forma sencilla, por qué se realiza el contrato y cuáleshan sido los condicionantes o circunstancia...
ante el fabricante.Responsabilidad de la empresa licenciante de software: laempresa que conceda licencias para el uso de u...
Secreto y confidencialidad.Esto es en cuanto a las informaciones que se   provean por ambas partes con motivo de la celebr...
situaciones en las que se produzca un funcionamiento inadecuado del    sistema o aplicación.    Pruebas de aceptación: med...
La capacidad de goce se refiere a la protección que hace la ley respecto de unsujeto, estableciendo que éste tiene derecho...
Error. Falsa idea que se tiene sobre una cosa.Dolo Una de las partes tenga unafalsa apreciación inducida o mantenida por u...
Retomando las aportaciones del jurista mexicano Rojina Villegas, es viableanalizar el contrato como una norma individualiz...
Fuentes formales: se refieren a sí mismas como el marco jurídico positivo, lasleyes vigentes.Fuentes históricas: se refier...
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falsificada, ya que tiene peculiaridades que la hacen fácil de realizar, decomprobar y de vincular a quién la realiza. Par...
descifrar son diferentes y una de ellas es imposible de calcular por derivaciónde la otra entonces estamos ante un criptos...
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contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundashasta concurrencia del provecho que han rep...
el consentimiento de las partes; pero aun sin estas condiciones, no podráalegarse lo ilícito del objeto contra terceros de...
CONCLUSION   Los contratos informáticos implican transacciones de bienes y servicios que   se hacen a través de tecnología...
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Trabajo final derecho

  1. 1. Universidad Capitán General “Gerardo Barrios” Facultad de Ciencia y TecnologíaIngeniería en Sistemas y Redes Informáticas Asignatura: Derecho Empresarial e Informático Tema: Contratos Informáticos Docente:Lic. Milton Yobani Lizama Blanco Grupo: “B”. Estudiantes: Osiri Castro Díaz Nain Iván Romero Franklin Martínez Rene Alejandro Machuca Derman Abid Rios Segovia Silvia Elizabeth Romero Coreas José Manuel Vásquez Hernández Jackeline Claribel Guerrero Hernández Fecha: Miércoles 24 de octubre de 2012
  2. 2. ÍNDICEIntroducción…….……………………...………………………………………………. 3Justificación……..…………..……....………………………………………….……... 4Objetivos...……………..……………..…………………………………………………5 Objetivo General……………..………………………………………………… 5 Objetivos Específicos……..….………………………………………………... 5Origen de Contrato Informático...….…..…………………………………....……... 6Concepto del Contrato Informático……………..……………………..……...….....7Objeto del contrato……………………………………………………………….……8Tipos de contrato…………………………………………………………….…….….. 22Marco legal……………………………………………………….…………….………. 45CONCLUSION……………………………………………………..………………..…51BIBLIOGRAFIA……………………………………………….……………..……….. 53ANEXOS………………………………………………………………..………………. 54Contratos Informáticos 2
  3. 3. INTRODUCCIÓNDebido al incontenible progreso del fenómeno informático en el entorno social,se ha proporcionado el ascenso de la comercialización de los bienes y serviciosderivados de dicha tecnología, regulados mediante figuras jurídicas recientescomo los llamados contratos informáticos. Este tipo de contratos, emanadosesencialmente del Derecho Civil contractual, revisten una serie de caracteresespecíficos muy marcados que dificultan su adecuada negociación en lapráctica. De esta manera, esta nueva categoría contractual (tanto en lo técnicocomo en lo jurídico) amerita un tratamiento pormenorizado, en especial en lasdiversas implicaciones aún desconocidas a parcialmente conocidas por parte delDerecho tradicional, a fin de contemplar un régimen jurídico aplicable.En cada uno de los contratos se ha de prestar especial atención a su redacción,formalización y negociación. El rellenar un simple modelo de contrato nogarantiza los efectos deseados, ya que una mala redacción de las mismas puededar lugar a resultados y consecuencias jurídicas no deseadas. Se hace necesarioconocer y respetar la legislación contractual a la hora de redactarlos, por ellolas empresas y los consumidores en general han de poner en manos deabogados y profesionales del derecho la redacción de sus contratos, dada lacomplejidad de la materia y del lenguaje jurídico y técnico empleado en suredacción.Contratos Informáticos 3
  4. 4. JUSTIFICACIONLos tipos de contratos utilizados para regular la comercialización de bienes yprestación de servicios en relación con productos informáticos son muydiversos, así como las cuestiones legales que pueden surgir en cada caso. Dichavariedad deriva de la velocidad con que cambian las necesidades de lasempresas en cuanto a sistemas, soluciones y servicios informáticos, así como dela velocidad con que todos estos productos van evolucionando y abriendonuevas posibilidades y funciones para el usuario.Los contratos informáticos no están regulados en nuestro derecho, por ello, esnecesario conocer los aspectos fundamentales de este tema para evitar posiblesabusos que la parte fuerte del contrato suele cometer, dada la tan diferentepreparación técnica de las partes.La realización de este tema es uno de los más importantes en el desarrollo de lacarreraIngeniería en Sistemas y Redes Informáticas,dicho tema tiene muchoque ver con la informática ya que los estudiantes de dicha carrera estánexpuestos a riesgos como estafas, demandas y problemas legales a la hora dedesempeñar su profesión, y todo lo que referente al conocimiento informáticoen este caso los contratos informáticos.El desarrollo de la investigaciónes muy explicita y amplia principalmente enlos tipos de contratos que existen en el entorno informático, las convenciones onegocios jurídicos en la cual las partes manifiestan su voluntad deconstituir,reglamentar,transmitir,modificar o extinguir un vinculo jurídicorelacionado a un objeto informático, también las podemos definir como aquellasoperaciones jurídicas por medio de las cuales se crean, modifican o extinguenregulaciones u obligaciones sobre bienes y servicios informáticos.Los contratos informáticos surgen de manera paralela a la comercialización decomputadora. En un principio como en un ámbito científico y militar yposteriormente fueron introducidas en el área de negocio lo que origino surápida comercialización y proliferación de contratos en materia informática.Contratos Informáticos 4
  5. 5. OBJETIVOSObjetivo General:  Conocer que son los contratos informáticos con los puntos más principales de ellos.Objetivos Específicos:  Describir las particularidades de los contratos informáticos.  Identificar los tipos de contratos informáticosasí como las etapas del vínculo contractual.  Enumerar las obligaciones de las partes contractuales.Contratos Informáticos 5
  6. 6. ORIGEN DE CONTRATO INFORMÁTICO.Los contratos informáticos surgen ligados a la inminente comercialización delas computadoras. En principio, éstas se empleaban en el ámbito científico ymilitar, posteriormente fueron introducidas en el campo de los negocios,originando esto su rápida expansión a escala comercial. Pero en la medida enque se produce el auge comercial de esta nueva tecnología, se sucede laproliferación de contratos en materia informática, y la redacción significaráuna notoria diferencia respecto a lo que podríamos considerar como contratos“clásicos” basándose en su alta tecnicidad.Citando a Julio Téllez, hay que recordar que en un principio “este tipo decontratos se englobaba en uno solo, lo que provocaba ambigüedad en losmismos, favoreciendo la práctica comercial de monopolios en detrimento de lalibre concurrencia de los mercados”.Lo cierto es que este tipo de contrato ha evolucionado paralelamente con elavance tecnológico, mas no así a la par del Derecho como orden jurídico, y elloha significado serias implicaciones, entre las más comunes se halla el notabledesequilibrio entre las partes provocado por el mayor y mejor conocimiento delos elementos fundamentales técnicos por parte del proveedor, unido esto a lasituación desfavorable de los receptores de la tecnología en cuestión, que se venobligados en un gran porcentaje de los casos a aceptar las condicionescontractuales (a partir de ahora cláusulas), abusivas en su mayoría, impuestaspor el proveedor, con excusa y motivo de sus necesidades de informatización.Ahora debemos definir lo que se entiende por bienes y servicios informáticos:Bienes informáticos: todos aquellos elementos que forman parte de un sistema,en cuanto al hardware, ya sea la unidad central de proceso o sus periféricos.También se consideran bienes informáticos los bienes inmateriales queproporcionan los datos, instrucciones, etc.Servicios informáticos: se entiende todos aquellos servicios que sirven de apoyoy complemento de la actividad informática.Contratos Informáticos 6
  7. 7. Este contrato podrá ser juzgado como celebrado entre ausentes o presentessegún las circunstancias del caso concreto; de este modo, si el negocio seconcreta online, esto es, en una comunicación simultánea, se tomará comocontrato entre presentes, gracias a la inmediatez y simultaneidad en elconocimiento de la aceptación; en cambio, será entre ausentes si la conformidadno es emitida on line o requiere de una aceptación del oferente posteriorenviada por otro medio. CONCEPTO DEL CONTRATO INFORMÁTICOEs necesario delimitar mediante una definición de contrato informático, parademarcar su alcance, para tales efectos, me adhiero al concepto de MiguelÁngel Davara Rodríguez:"Contrato informático es aquél cuyo objeto sea un bien o servicio informático -oambos- o que una de las prestaciones de las partes tenga por objeto ese bien oservicio informático".Es decir este tipo de contrato deberá establecer entre las partes (cliente-proveedor) las condiciones, compromisos y obligaciones referentes a un bien oun servicio (Desarrollar de un software a la medida, instalar una red, entreotros) cuya naturaleza (del bien o servicio) sea informática[2] es decir, quepermita realizar un tratamiento sistemático y racional de la informaciónmediante el procesamiento electrónico de datos.Un contrato informático es un concepto ambiguo que puede abarcar distintostipos de contratos:En sentido amplio u objetivo, abarca todos aquellos convenios cuyo objeto seaun bien o servicio informático, independientemente de la vía por la que secelebren. El objeto del contrato, por tanto, sería la prestación de un servicioinformático.En sentido restringido o formal, son aquellos contratos cuyo perfeccionamientose da por vía informática, indiferentemente de cual sea su objeto. A estosúltimos se les conoce también, propiamente, como contratos electrónicos.Contratos Informáticos 7
  8. 8. Desde la primera óptica, los contratos informáticos pueden referirse tanto abienes (hardware o software) como a servicios informáticos (tales comomantenimiento preventivo, correctivo o evolutivo; desarrollo y hospedajede sitios web, prestación de servicios de certificación digital, etc.).Pueden ser objeto de contratación electrónica cualesquiera cosas, actos onegocios jurídicos que sean lícitos y siempre que para su contratación no serequiera de alguna forma específica que sea incompatible con los medioselectrónicos (por ejemplo, presencia de un fedatario público).La principal cuestión que se plantea es en cuanto a la prueba del contrato,tanto en cuanto a la intervención de las partes como en cuanto a la prestaciónde su consentimiento. La forma, hoy por hoy, de acreditar estos extremos paraun particular o incluso un profesional pasa por la firma electrónica, si bien esparadójico que la prueba de esta firma deba llevarse a cabo mediante unsoporte de papel puesto que la inadaptación de los juzgados a las nuevastecnologías hace necesario que para demostrar un consentimiento en uncontrato se haga preciso demostrar ante un juez la autenticidad de la firma, acuyo fin solo cabe documentar suficientemente esta autenticidad. OBJETO DEL CONTRATOCuando hacemos referencia al objeto del contrato es muy común confundir aéste con la cosa o con las obligaciones que surgen del mismo, ambasobservaciones son correctas. En el estudio de los contratos se distinguen dostipos de objetos, el directo e indirecto. Él objeto directo comprende lasobligaciones que han sido creadas o transferidas en los contratos. Por objetoindirecto se entiende la cosa o el hecho, el cual a su vez consiste en obligacionesde dar, hacer o no hacer, asimismo las obligaciones debe cumplir al menos contres requisitos: existir en la naturaleza, ser determinada o determinable encuanto a su especie y por último estar en el comercio.Contratos Informáticos 8
  9. 9. GENERALIDADESLas organizaciones que forman parte de la industria que dedica sus esfuerzos aofrecer bienes y servicios informáticos enfrentan una problemática particularen lo que se refiere a la formalización de las obligaciones con sus clientes pormedio de los contratos informáticos. Un contrato informático "deficiente" tienealtas probabilidades de generar consecuencias negativas en el desarrollo uofrecimiento de bienes o servicios informáticos, tales como: imprecisión y pocaclaridad en los términos y condiciones acordadas, insatisfacción de las partesdebido a los términos establecidos, desgaste innecesario en la administracióndel proyecto, un marco inestable y poco afortunado para concluir con éxito elproyecto informático, indefinición para la detentación y explotación de derechospatrimoniales de autor, inadecuada protección de datos personales oinformación sensible, por mencionar sólo algunas de estas consecuencias.La elaboración de esta especie de contratos resulta una actividad compleja,debido a que por una parte, éstos no son reconocidos específicamente por lanormatividad civil, por lo tanto, se rigen conforme dos principios: I) los queaplican a los contratos en general (elementos de existencia y validez) y, II) en lalibertad de contratación de las partes; de tal forma que resultan mínimosdichos elementos en la ley para establecer un conjunto de derechos yobligaciones que instaure un equilibrio entre los contratantes. Por otro lado,este tipo de instrumentos demandan no solo de conocimientos jurídicos"tradicionales" para formular un contrato "robusto", sino que adicionalmenteconocimientos en tecnologías de la información, los cuáles sean traducidos eincorporados en términos legales al contrato en sí como normas obligatoriasentre ellas.Es importante recordar que uno de los fines del derecho al ser reconocido comouna ciencia es dotar de elementos suficientes que permitan entender y resolvercualquier planteamiento de forma sistemática y repetible bajo una metodologíajurídica. De tal forma que pongo a su disposición por medio de este artículo losContratos Informáticos 9
  10. 10. elementos que considero significativos para el estudio y análisis al momento deinstrumentar un contrato informático.En primer lugar es necesario establecer un marco conceptual homogéneorespecto al concepto y clasificación de los contratos informáticos, paraposteriormente abordar la metodología jurídica para su elaboración.Los contratos informáticos surgen ligados a la inminente comercialización delas computadoras, ya que éstas han sido incorporadas en el ámbito de losnegocios, lo que originó su rápida comercialización así como la proliferación decontratos en materia informática cuya redacción significó una notoriadiferencia respecto a lo que podría considerarse como contratos clásicos.Al principio, esta clase de contratos se englobaba en uno solo, lo que provocabaambigüedad en los mismos, favoreciendo la práctica comercial de losmonopolios en detrimento de la libre concurrencia de los mercados, lo cualprovocó el seguimiento de un juicio antimonopolio en contra de la compañíaIBM, bajo el amparo de las leyes Sherman y Clayton.Todo esto dio como resultado una diversificación contractual conocida bajo elanglicismo de unbundlingy consiste en hacer una contratación por separadorespecto de los bienes y servicios informáticos, lo cual trajo como consecuenciala creación de mercados muy diversos, surgiendo empresas especializadas encada una de las vertientes informáticas, tanto en la construcción y venta deequipos como en la prestación como mantenimiento, programación, asistenciatécnica, etcétera. Implicaciones de los contratos informáticosEntre las principales implicaciones producidas por este tipo de contratos,tenemos al notorio desequilibrio entre las parte provocado por el mayor y mejorconocimiento de los elementos totalmente técnicos por cuanto toca al proveedor,quienes se ven totalmente obligados a aceptar las cláusulas contractualesimpuestas por el proveedor, en razón de sus necesidades de informatización.Contratos Informáticos 10
  11. 11. Dicha problemática se acentúa por las ambiciones desmedidas de losproveedores quienes en muchas ocasiones crean necesidades u ofrecen bienes yservicios que no corresponden a lo requerido.Para evitar este tipo de situaciones es necesario que el usuario se interiorice enlos aspectos técnicos fundamentales, apoyándose preferiblemente en la opiniónde expertos a fin de percibir más adecuadamente las eventuales implicacionesen este tipo de contratos.Por otra parte, la redacción debe estar en términos jurídicos y técnicosdebidamente precisados a efecto de evitar mal entendidos y dar más claridad ala relación contractual. Caracteres particularesPartesLas partes intervinientes son sujetos de derechos y obligaciones y soncatalogados bajo las consideraciones de proveedores y usuarios.Proveedores:Son aquellos encargados de la prestación de dar y hacer yfundamentalmente constituidos por losconstructores, distribuidores yvendedores de equipos, así como los prestadores de serviciosinformáticos;algunas de sus principales obligaciones y derechos son lassiguientes: Salvaguardar los intereses de un cliente así como proporcionarle consejo e información; Cumplir con los términos de entrega o prestación del servicio; Garantizar sus productos y servicios; Realizar convenientemente el estudio de viabilidad en caso de serle solicitado; Actuar con propiedad y buena fe ante los intereses del usuario; Recibir el pago por la prestación realizada, etc.Contratos Informáticos 11
  12. 12. Cabe mencionar que no todos los proveedores informáticos se sujetan a estoslineamientos, por lo que en muchas ocasiones se suscitan conflictos con lacontraparte.Usuario:Estos son aquellos que reciben la prestación de da o hacer por parte delos proveedores, y están constituidospor el sector público y privado en susdiferentes niveles. Entre sus principales derechos y obligacionestenemos: Informarse adecuadamente respecto de las implicaciones generadas al firmar este tipo de contratos; Determinar de manera precisa sus necesidades susceptibles de automatización, así como sus objetivos; Capacitar apropiadamente a su personal respecto al bien o servicio informático a recibir; Aceptar y recibir la prestación requerida, siempre que esté dentro de los términos pactados; Respetar los lineamientos puestos por el proveedor respecto al modo de empleo del material o los programas de cómputo; Pagar el precio convenido según las modalidades fijadas entre las partes. El período precontractual. Etapas en la contratación informáticaLa etapa precontractual es aquella en la que se desarrollan las tratativasprevias, cuando deben definirse las necesidades del usuario y se exige un deberde asesoramiento o consejo al futuro proveedor y una obligación de informaciónal futuro usuario. Es un momento de particular importancia para documentarcómo se construyó el acuerdo de voluntades, y de acumular elementos paraacreditar estas circunstancias en caso de conflicto posterior. Cuando se produceel acuerdo de voluntades, a diferencia de otros contratos, pueden distinguirseen esta fase la entrega física de los equipos, la instalación y puesta en marcha,el "test de aceptación", y la aceptación o recepción provisoria.Superado el "test de aceptación", comienza la ejecución propiamente dicha, enContratos Informáticos 12
  13. 13. la que puede o no existir un período de garantía, para que suceda la recepcióndefinitiva, y donde se ponen en juego las garantías específicas de estoscontratos.Podemos señalar como aspectos sustanciales de los contratos informáticos elconcepto de sistema como principio fundamental interpretativo de la voluntadde las partes, el deber de consejo e información a cargo del proveedor y sucontraparte (el deber de información que pesa sobre el usuario, encuentra sulímite en la obligación de asesoramiento y consejo que corresponde al proveedorque asume en esta etapa precontractual un papel protagónico), el deber deinformar adecuadamente sus necesidades por parte del usuario (el usuariotiene el deber de estudiar y analizar sus necesidades, con diligencia, sólo él estáen condiciones de establecer el contenido del requerimiento efectuado alproveedor, que debe partir de un adecuado y claro conocimiento de susnecesidades), como aplicación del principio de buena fe contractual, y elinstituto del "test de aceptación" previo a la aceptación o declaración que elsistema es "de recibo". También se presentan particularidades en las garantíasexigibles en el cumplimiento de la prestación, como son la compatibilidad, laescalabilidad y la modularidad.Entendemos por contratación electrónica aquella contratación que se realizamediante la utilización de algún elemento electrónico cuando éste tiene, opuede tener, una incidencia real y directa sobre la formación de la voluntad o eldesarrollo o interpretación futura del acuerdo.En la contratación electrónica el elemento informático se convierte en un mediopara la contratación, mientras que en la contratación informática ese elementoes el objeto mismo del contrato, si bien puede ser también un servicioinformático.En lo referente al Derecho de obligaciones y contratos no podía suceder de otromodo, y por ello nos encontramos con la distinción que existe entre el contratoContratos Informáticos 13
  14. 14. informático y el contrato electrónico, aunque en realidad los dos forman partede la contratación informática.Centrándonos en el contrato informático, es conveniente analizar la clase decontratos que nos podemos encontrar, pues en un principio da la sensación deestar ante tipos tradicionales y vigentes en la legislación tradicional(compraventa, locación, etc.); sin embargo, al profundizar y ahondar en elobjeto, origen y naturaleza, podemos llegar a la conclusión de que existe unatipología contractual específica y propiaEn este apartado, el contrato informático presenta alguna peculiaridad conrespecto a otros contratos que trataremos seguidamente al hablar del acuerdode voluntades. En un primer momento tenemos que hablar de la faseprecontractual, que es aquella en la que se desarrollan los acuerdos previos,cuando deben definirse las necesidades del usuario y se exige un deber deasesoramiento o consejo al futuro proveedor y una obligación de información alfuturo usuario. Es un momento de particular importancia para la posteriordocumentación del proceso de creación del acuerdo de voluntades.El segundo paso y más peculiar es el acuerdo de voluntades, que a diferencia deotros contratos, éste incluye la entrega física de los equipos, la instalación ypuesta en marcha, el llamado “test de aceptación”, que supone casi un punto atratar aparte, y la aceptación o recepción provisoria.Una vez superado el “test de aceptación”, se produce el nacimiento de laejecución en sentido estricto, en la que puede existir o no un período degarantía para que suceda la recepción definitiva, y donde se ponen en juego lasgarantías específicas de estos contratos. Deber de informar e informarse.Como ya hemos dicho, simultáneamente a la obligación de asesoramiento,existe el deber del requirente de exponer sus necesidades previamenteestudiadas al proponente, y en caso de ser necesario, recurrir a los consultoresContratos Informáticos 14
  15. 15. adecuados al caso. Por todo ello se dice que existe este deber de informar einformarse.Esta obligación es mayor cuando el usuario es experto o se vale en lacontratación de un consejero o de una sociedad de consultores. Lajurisprudencia francesa, considera como iniciado a quien dispone de undepartamento informático en su empresa, o cuando el equipo objeto delcontrato no corresponde a la primera generación de materiales informáticos. Enestos casos, las obligaciones y responsabilidades del proponente, en lo queatinge al deber de información y consejo, quedarían reducidas, puesto que ladiferencia de conocimientos técnicos se supone menor.En la práctica, los tribunales suelen exigir más al utilizador si éste tiene unaexperiencia probada ante problemas creados por la informática. Si existe en elnegocio la figura del consejero, sería lógico que éste tuviese a su cargo el controlde los elementos e informaciones que ha recibido, solicitando la informacióncomplementaria que necesita y crea conveniente al caso, para adecuar lacompatibilidad del sistema a contratar con la finalidad y la labor que va adesempeñar. El acuerdo de voluntades.La diferencia entre los contratos en general y los contratos informáticos, enmateria de requisitos no son amplias, pero sí hay que reseñar algunasparticularidades con respecto al consentimiento. El consentimiento para serválido ha está supeditado a que sea prestado por una voluntad nítida y libre.El error como vicio del consentimiento es causa de nulidad cuando se refiere acaracterísticas esenciales del contrato. La jurisprudencia francesa ha anuladoun contrato informático por error, fundamentando su decisión en la pruebanegativa del elemento esencial.El consentimiento también puede estar viciado por el dolo. Estamos hablandodel llamado dolo malo o negativo, o reticencia dolosa. Se produce este tipo deContratos Informáticos 15
  16. 16. dolo cuando un contratante silencia alguna cuestión importante, que dehaberla sabido su co-contratante hubiese abortado la contratación final. Entrega, instalación y puesta en marcha.En los contratos informáticos, tenemos que distinguir la simple entrega físicadel sistema adquirido en el lugar destinado a su finalidad, del cumplimiento dela prestación, que requiere también su instalación y puesta en marcha, ysuperar el test de aceptación.En una primera fase del cumplimiento de la prestación, es en donde hablamosde la entrega física, tanto de los sistemas adquiridos como sus soportes físicos.En esta etapa, el proveedor transmite la responsabilidad al adquirente en casofortuito o de fuerza mayor; transmisión que no se producirá si el deterioro opérdida responde a vicios de la cosa. Para evitar el caso fortuito esrecomendable recurrir a los seguros.Al hablar del concepto de sistema, nos cubrimos las espaldas ante diferentesinterpretaciones que pudiesen surgir de las obligaciones contractuales. De estemodo, la obligación de entrega y el cumplimiento del plazo pactado sólo seconsiderará perfeccionado mediante la entrega, puesta en marcha y operaciónsatisfactoria de todos los elementos en su conjunto, del sistema informáticoadquirido. No serán posibles pues, las pruebas realizadas por unidadesindependientes que no se hallen en una labor conjunta de todo el sistema.Los manuales y documentación anexa que ayuden y permitan un correctofuncionamiento del sistema, deberán ser suministrados por el proveedor juntocon el sistema informático. En los contratos, deberá quedar especificada o no laobligación del proponente de renovar dichos documentos durante un periodorazonable de tiempo. No obstante, estos documentos deberán ser de claracomprensión para cualquier individuo no formado en la materia, y han de estarescritos en su idioma.En el momento de la “traditio”, es conveniente verificar si el sistema entregadocomprende no sólo los aspectos estructurales que se le suponen por contrato,sino también las características que el proponente atribuye a los bienes en suContratos Informáticos 16
  17. 17. publicidad, que deberán responder a la realidad. Esto es una reseña de lo quese conoce como “doctrina de la integración publicitaria del contrato”. El test de aceptación.Se trata de una operación de verificación, una prueba que intenta demostrar siel sistema cumple ciertas exigencias y funciones que se le suponen por suscaracterísticas del contrato. Conviene que el adquirente establezca la previsióncontractual expresa de no aceptar el equipo ni asumir obligación de pago, hastaque el proveedor haya probado que ha superado determinadas pruebasestándar.La obligación del pago del precio en los contratos de adquisición de sistemas otransferencia de tecnologías, y el término contractual pactado, en los acuerdosde arrendamiento, se verificará tan pronto como se vean cumplidos losrequerimientos del test de aceptación.En el apartado del contenido y extensión del test, cabe hablar del plazo deentrega en relación con el mismo, pues este plazo sólo se verá completadocuando se suceda el periodo de tiempo correspondiente al test de aceptación,que comprende la entrega, instalación y puesta en marcha de conformidad, delconjunto de componentes del sistema.Las cláusulas, establecen que los proveedores tendrán que cumplir lasprestaciones de conformidad con las normas técnicas aplicadas en los buenosusos de la práctica informática. El equipo físico y el equipo lógico estarán libresde todo defecto debido a concepción deficiente, falta de competencia profesionalo empleo de materiales defectuosos, y cumplirá las funciones y se ajustará a lascondiciones y características establecidas u ofrecidas por el proveedor omodificadas en el contrato. En algunos países ya han surgido organismos deContratos Informáticos 17
  18. 18. normalización, e incluso se ha creado una organización internacional paraunificar criterios: la ISO (International StandardsOrganization). Aceptación o revisión provisoria. Plazo de garantía.Una vez que se ha superado la prueba pertinente, y por consiguiente el test deaceptación, es el momento de declarar que el sistema es aceptado, y naceentonces la obligación de la satisfacción del precio acordado. Es conveniente, noobstante, que el contrato establezca un plazo de garantía, de un período detiempo determinado, en el cual el proveedor estará obligado a asegurar elrendimiento del sistema informático adquirido.Este período de tiempo comenzará a partir de la recepción. Durante este tiempoel proveedor está obligado al mantenimiento correctivo, preventivo ysistemático del equipo en cuestión. Los costes de los fallos que se produjerenserán asumidos por él sin demora; salvo prueba en contra que demuestre quelos fallos no son debidos a defectos de fabricación, de material o concepción. Enel supuesto de que la interrupción por defectos de fabricación excedadeterminados límites, el plazo de garantía será renovado, y comenzará a modode novación en toda su extensión inicial. Garantías específicas.Podemos citar como garantías específicas de la contratación informática, la“compatibilidad”, “escalabilidad” y “modularidad”.Por compatibilidad entendemos que el proveedor debe garantizar laadaptabilidad del equipo y los programas entre sí. Esto quiere decir que tantohardware como software deben ser recíprocamente compatibles. Se entiendeque existe una obligación implícita del proveedor en este sentido.Contratos Informáticos 18
  19. 19. La escalabilidad significa la potencial capacidad de ascensión y adaptabilidad aun sistema y estructura superiores. Esto gana importancia debido a lavelocidad, a la rapidez conque las nuevas tecnologías, que hoy están en la cima,caen al abismo de la modernidad el día de mañana.Por modularidad se entenderá la aptitud del sistema para funcionar pormódulos independientes, integrantes del conjunto pero con autonomía entre sí.En relación a los posibles litigios o conflictos, que pudiesen existir relativos alsoporte lógico, debido a presuntas infracciones de patentes, derechos de autor osecretos industriales; el proponente (proveedor), ha de correr con los costes queoriginen los diferentes litigios, librando así de la carga al adquirente (usuario).Se requiere también que el proveedor proporcione una asistencia técnicaelemental al usuario, esté o no estipulada en el contrato. Cualquier otro tipo deasistencia más allá de lo meramente elemental, ha de ser pactada en cuanto aprecios, tiempo y tarifas. El mantenimiento, tanto preventivo como funcional,implica una actividad esencial e imprescindible, para el correcto desarrollo delas actividades que habitualmente realiza la empresa. Así pues, aparte de estaobligación de mantenimiento, hay que decir que la suspensión de éste y de laasistencia técnica, sólo estará permitida en supuestos muy excepcionales;puesto que son actividades fundamentales para el ideal funcionamiento de lossistemas informáticos.En los contratos informáticos la etapa precontractual es fundamental, puestoque los sistemas informáticos no pueden ser útiles sino cuando se han definidopreviamente y con precisión las órdenes que deberán ejecutar y el papel quejugará o el lugar que ocupará para el futuro usuario. Es en esta etapa cuandose delimitará el objeto de la prestación.La conducta del usuario, en cuanto a la debida descripción de sus necesidades,y la consiguiente conducta del proveedor en cuanto atinge a sus deberes y a lainformación y consejo, constituyen los dos polos de la negociación, que tienensingular relevancia en el ámbito de los contratos informáticos. Documentación:Contratos Informáticos 19
  20. 20. Algo que nadie pone en duda cuando nos hallamos en esta etapa adolescentedel Derecho, es que no basta únicamente conque nos asista la razón para que,en caso de conflicto, ésta nos sea dada; sino que debemos demostrar nuestrasubjetividad con pruebas objetivas que la avalen. Entendemos, pues, quesiguen siendo necesarios hoy en día los documentos en formato tradicional, esdecir sobre papel, para probar un hecho.De este modo, en la etapa precontractual de un contrato informático, será debuen previsor el hecho de tener registrado todos los aspectos principales,testimonios y valoraciones periciales que sean posibles; ora en soportetradicional, en audio, vídeo, o cualquier otro sistema que permita surecuperación ulterior.Como documentos utilizados habitualmente en estas operaciones, podemoscitar las cartas de intención, las actas que registren las discusiones, y nopodemos obviar las intenciones de cada parte hacia un probable acuerdo devoluntades. Es probable también que se vayan estableciendo parámetros olíneas maestras alrededor de las cuales se habrá de ir desarrollando el futurocontrato. Definición de las necesidades del usuario:El usuario tiene el deber de analizar y estudiar sus necesidades con diligencia.Es el único capaz de establecer el contenido del requerimiento al proveedor, ypor ello deberá partir de un exhaustivo conocimiento de sus necesidades.Un estudio inadecuado o ineficaz de las necesidades suele llevar a una elecciónerrónea, es decir, del sistema equivocado; y la culpa será en todo caso delusuario por el hecho de no haber calibrado bien sus necesidades.También es muy común el desconocimiento por parte del usuario, parcial ototal del tema a tratar, por lo que debe acudir a pedir consejo a un consultorpara que técnicamente pueda explicar las limitaciones de la prestaciónrequerida por el usuario.Resulta imprescindible expresar con nitidez y con el menor tecnicismo posibleen qué consisten las necesidades del usuario. Esto viene a significar que esContratos Informáticos 20
  21. 21. necesario saber cuál es la finalidad que persigue y si ese fin se adapta a laprestación que está requiriendo. En este punto se entrelazan el deber deasesoramiento por parte del proveedor, y el deber de información del usuario.Imprescindible resulta disponer de documentación sobre esta fase ya que nosvaldrá de prueba ante un hipotético conflicto en la fase de ejecución. Deber de asesoramiento o consejo:Esto es un deber del proveedor que ocupa un protagonismo esencial en estaetapa del contrato. Será esta obligación la que limite al deber de informacióndel usuario.En este tipo de contratos, la posición de los contratantes ya indicamos antesque es de superior a inferior en cuanto a economía se refiere; y a esto se lesuma la diferencia en conocimientos técnicos, y según algunos autores, ladiferencia en cuanto a práctica negociar; aunque yo no comparto esa idea en sutotalidad, pues aunque el proveedor pueda gozar de mayor práctica negociar enalgunos casos, todo usuario baraja diferentes posibilidades de negocio condiversos proveedores antes de iniciar su requerimiento, y eso se traducesiempre en una mínima ventaja para el adquirente. No obstante, esa ventajanunca dejará de ser mínima en comparación a las otras dos citadas a favor delproponente (proveedor).Así pues, el deber de consejo no deja de ser un derivado de la “bona fides” con laque se supone que debe de actuar el proveedor en las diferentes fases de lanegociación del contrato.En todo momento la información deberá ser objetiva y el consejo ha de teneruna característica de iniciativa. Esto quiere decir que el proveedor ha deconocer y valorar las necesidades expuestas por el usuario, y una vezestudiadas, proponerle la solución idónea para su caso. Este requisito no secumple si el consejo va encaminado hacia un sistema insuficiente, o por elcontrario, hacia un sistema desfasado y sobresaliente, que implique un costeinnecesario para las arcas del requirente (usuario).Contratos Informáticos 21
  22. 22. TIPOS DE CONTRATOSClasificación de los contratos informáticosEn función del criterio de clasificación que se escoja son diversas lasclasificaciones que pueden hacerse de los contratos informáticos, si bien aquí lamisma se limitará, a efectos expositivos, en función de su objeto, pudiendo sereste hardware, software o servicios informáticos, o en virtud del negociojurídico bajo el que se realice la contratación en cuestión.Respecto del objeto de los contratos, este puede ser tanto hardware, como elsoftware, o tratarse de un contrato que verse sobre un servicio auxiliar. En elcaso de los contratos de hardware, debe entenderse por tal un concepto amplio,ya que quedarían incluidos dentro del mismo todos los componentes que,físicamente, formen parte del sistema.Si el contrato recae sobre el software, será necesario distinguir entre elsoftware de base o de sistema, de utilidad, y de aplicación o de usuario, puestoque a diferencia de lo que ocurre en el primer caso, este último deberáresponder a unas necesidades específicas del usuario, y además deberá sercompatible con las características generales del sistema en el que se instala yque no ha sido previamente determinado por el usuario del mismo.Los contratos informáticos también pueden clasificarse por el negocio jurídicobajo el que se realizan, siendo posible en este caso que existan tanto con tiposde contratos como negocios jurídicos, pudiendo señalarse sin ánimo exhaustivo,los contratos de compraventa, de arrendamiento financiero o leasing, demantenimiento o de prestación de servicios.Contratos Informáticos 22
  23. 23. Los contratos informáticos pueden versar sobre diversos bienes y serviciosinformáticos, pudiendo incluirse los mismos en un determinado negocio jurídicoya existente, ya que los mismos carecen de tipicidad en nuestro ordenamientojurídico.También la clasificación son llamados: aquellos referidos a los bienes (equipos,periféricos, dispositivos, etc.) y aquellos referidos a los servicios (asistencia,formación, mantenimiento, programas, etc.)Dichas prestaciones serán pactadas bajo las condiciones de las categoríasjurídicas contractuales más conocidas como es el caso de la compraventa,arrendamiento, prestación o prestación de servicios.Algunos tipos de contratos son: Contrato de material o de sistema; Compatibilización de equipos y programas; Servicios y aprovisionamiento de refacciones; Contratos de programa−producto; Adquisición de programas; Licencia de uso de programas; Desarrollo de programas; Análisis y tratamiento de datos; Contratos de mantenimiento; Contratos de asesoría; Contrato de formación o capacitación, etcétera. Por objeto: Contrato de hardware (la parte física del sistema informático) ; Contrato de software (debiendo diferenciarse si se trata de un software de base o sistema o si se trata de un software de utilidad o de aplicación para el usuario); Contrato de instalación llave en mano (aquí se incluyen tanto el hardware como el software, así como determinados servicios de mantenimiento y de formación del usuario);Contratos Informáticos 23
  24. 24. Contrato de servicios auxiliares ( el mantenimiento de equipos o la formación de personas que van a utilizar la aplicación). Por el negocio jurídico: De venta (el vendedor se obliga a entregar una cosa determinada, un bien informático y la otra parte a pagar un precio cierto, incluyéndose también a los servicios en esta categoría); De alquiler (el arrendamiento sobre los bienes informáticos es un arrendamiento tipo de los regulados en el Código Civil, caracterizado porque el suministrador se obliga a dar al usuario el goce o uso del bien durante un tiempo determinado y por un precio cierto); De mantenimiento (puede ser tanto de equipos como de programas o inclusive, mantenimiento integral en el que se puede incluir un servicio de formación, asesoramiento y consulta); De prestación de servicios (se incluye análisis, especificaciones, horas máquina, tiempo compartido, programas, etc.); De ejecución de obra; De préstamo (caracterizado porque una parte entrega a otra el bien informático para que lo use durante un tiempo determinado y lo devuelva una vez cumplido ese tiempo); De comodato (consistente en un tipo de contrato de préstamo en el que el suministrador transfiere el uso del bien informático prestado); h) de depósito (se constituye desde que una persona recibe una cosa ajena con la obligación de guardarla y restituirla, siendo un contrato gratuito, salvo pacto en contrario); Licencia de uso (es el contrato en virtud del cual el titular de los derechos de explotación de un programa de ordenador autoriza a otro a utilizar el programa conservando el cedente la propiedad del mismo); Adaptación de un software producto (se trata de la contratación de una licencia de uso de un producto estándar que habrá que adaptar a las necesidades del usuario); De "escrow" o garantía de acceso al código fuente (son aquellos que tienen por objeto garantizar al usuario el acceso a un programa fuente en el caso de que desaparezca la empresa titular de los derechos de propiedad intelectual); Contrato de distribución deContratos Informáticos 24
  25. 25. información (consiste en la comercialización de la base de datos, durante un cierto periodo de tiempo a cambio de un precio, lo que origina la obligación por parte del titular de la base de aportar los datos que deben hacerse accesibles a los futuros usuarios, en una forma adecuada para su tratamiento por el equipo informático del distribuidor, y ceder a este último, en exclusiva o compartidos con otros distribuidores, los derechos de explotación)Contrato de suministro (mediante este contrato el usuario puede acceder a las bases de datos del distribuidor); Contrato de información (el titular de una base de datos vende a otro una copia de esta con la posibilidad que el adquirente, a su vez, pueda no solo usarla sino mezclarla con otras propias para su posterior comercialización). Contratos Complejos (aquellos que contemplan los sistemas informáticos en su integridad). Modalidades de esta especie: Contrato parcial y global de servicios informáticos (es la subcontratación de todo o de parte del trabajo informático mediante un contrato con una empresa externa que se integra en la estrategia de la empresa y busca diseñar una solución a los problemas existentes, donde también se incluyen los auditores informáticos ). Contrato de respaldo o "back up" (la finalidad es asegurar el mantenimiento de la actividad empresarial en el caso que circunstancias previstas pero inevitables impidan que siga funcionando el sistema informático poniendo a disposición de la empresa, dentro de los límites del contrato, los medios informáticos para que pueda continuar el proceso); En términos generales los contratos más comunes en Internet son las compras de programas informáticos (software), hardware, fonogramas comerciales, música, libros, acciones, servicios de post-venta y turismo.Contratos Informáticos 25
  26. 26. Contratos por Adhesión De vital importancia en el ámbito económico, sufre también el impacto de estos cambios, adoptando la forma de los contratos por adhesión con características propias en lo que atañe a la manifestación negociar y a la formación del consentimiento, debido a la propia especificidad tecnológica. Sin embargo, es menester aclarar en este punto que los contratos informáticos como tales, con una tipicidad única y propia, no existen y que han de encuadrarse dentro de la teoría general de los contratos. Las tradicionales estructuras de contratación, donde se apreciaba plena autonomía de la voluntad durante la negociación, con sus postulados de igualdad económica y libertad contractual, cede terreno a esta nueva modalidad de manifestar el asentimiento frente a las nuevas condiciones económicas. El contrato por adhesión, como negocio de base contractual y fondo reglamentario, se expresa con la característica de que uno de los contratantes impone su voluntad al otro, obligando al legislador a intervenir para asegurar la protección del más débil. Entre sus ventajas podemos destacar: a) La delimitación detallada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes, lo que elimina las incertidumbres y ofrece mayor seguridad en la interpretación y ejecución del contrato; b) La simplificación del proceso de formación y conclusión de los contratos, favoreciendo la rapidez de los negocios, mediante la predisposición de formularios o condiciones generales; c) La uniformidad del contenido jurídico de las relaciones contractuales de las empresas, permitiendo la diversificación y descentralización de la concertación de negocios; y d) La igualdad en las condiciones para todos los eventuales contratantes. Entre los inconvenientes, deben citarse:Contratos Informáticos 26
  27. 27. a) La imposibilidad de modificar las cláusulas predispuestas, debiéndose limitar el contratante a la aceptación o modificación; b) La desigualdad económica subyacente de las partes, que fortalece la posición contractual del predisponente, quien es económicamente más fuerte, ejerce una actividad monopolizada y cuenta con mayor experiencia jurídica y técnica, lo cual, en definitiva favorece la inserción de cláusulas vejatorias en detrimento de la otra parte; c) La celeridad de estos contratos contribuyen a la inclusión de cláusulas equívocas, oscuras o redactadas maliciosamente, que determinan a la postre, toda clase de abusos y fraudes. DIFERENTES ETAPAS CONTRACTUALESEstos contratos requieren pasar por diferentes etapas, de entre las cuales sedistinguen aquellas de carácter previo a la firma del contrato, así como otrastantas como son las de recepción, verificación y conformidad respecto a laprestación recibida. Las llamadas relaciones precontractuales pueden dar lapauta para que el establecimiento de las relaciones contractuales propiamentedichas se dé en los términos más adecuados.Riesgos informáticos y su necesario aseguramientoLos riesgos pueden manifestarse respecto a los equipos informáticos,programas, centro de cómputo, archivos, información., etc. y aún en relacióncon la responsabilidad civil que éstos ocasionen frente a terceros con motivo dela prestación de un servicio informático.Algunos de los principales riesgos de este tipo son aquellos referidos a losproyectos informáticos, instalación de equipos, archivos y programas, pérdidaseconómicas con motivo de desperfectos en el equipo, responsabilidad respecto aterceros, etcétera.Contratos Informáticos 27
  28. 28. Ante esta situación es conveniente apoyase en información estadística a fin deevaluar este tipo de riesgos en cuanto a su probable verificación, previsión odisminución de efectos. Estos riesgos es conveniente que sean objeto deaseguramiento a fin de protegerse contra los acentuados perjuicios financierosque éstos puedan traer aparejados, por lo que es urgente la elaboración depólizas ex profeso que contemplen este tipo de riesgos. Elementos de un contrato:Contratantes.Como ya decíamos antes, la contratación informática no supone un negocio deigual a igual, sino un acuerdo entre un individuo que goza de posicióndominante y otro que se halla en la situación inversa. La diferencia, tantoeconómica como técnica, supone un detalle fundamental a la hora de analizar elnegocio jurídico.Así pues, ya quedan establecidas las diferencias entre unnegocio relativo a la contratación informática, realizado o mantenido entreprofesionales de la informática; y un contrato informático entre un profesionalinformático y un tercero. Además, la relación contractual puede serinterempresarial (“businesstobusiness”), o entre empresas y consumidores(“businesstoconsumer”).Tenemos que tener en cuenta que la mayoría de las cláusulas estarán yafijadas desde un inicio, pues no hay que olvidar que estamos hablando decontratos tipo de adhesión. Por ello, deberán quedar claramente definidas laidentificación e información profesional de cada contratante, así como laformación profesional de cada uno y la responsabilidad que cada uno asume enla contratación; todo con el motivo de asegurar la buena fe del contrato y deproporcionar claridad y nitidez a las cláusulas y obligaciones del contrato.Parte expositiva.En esta parte se expone, de forma clara y concreta, el por qué y el para qué delcontrato. Es importante señalar que dentro de los contratos informáticos esContratos Informáticos 28
  29. 29. imprescindible fijar de forma sencilla, por qué se realiza el contrato y cuáleshan sido los condicionantes o circunstancias que han movido a las partes aunirse mediante esta relación contractual.Para ello, se fijaran los intereses de cada cual, especificando las necesidades deuno y la oferta del otro; dejando bien claro que es lo que ofrece una parte y quees lo que acepta la otra y debiendo existir una coincidencia real sobre el objeto,o concepto que de él y de su utilidad respecto al fin perseguido, tienen cada unade las partes.Por otro lado es de especial interés establecer claramente el negocio jurídico enel cual luego, de acuerdo con la teoría general para ese negocio en elordenamiento, se pueda subsumir el caso e interpretar el contrato.El usuario debe respetar y seguir las directivas del proveedor, y utilizar elsistema informático y los programas, del modo que para su aprovechamiento yóptima utilización, el suministrador le indique. El proveedor queda exoneradode responsabilidad en caso de que se produzca cualquier tipo de anomalía aconsecuencia del incumplimiento por parte del usuario, de las instruccionesdadas por el suministrador.Responsabilidad de los vendedores de hardware: la obligación del vendedor degarantizar al adquirente el funcionamiento correcto del equipo durante unperíodo de tiempo determinado debe constar en todo contrato de manera clara,haciendo hincapié en los repuestos, debido al interés que el comprador tiene enel suministro durante un período estipulado de tiempo.Responsabilidad del arrendador de hardware: se trata de realizar durante elarrendamiento todas las reparaciones necesarias con el fin de conservar enbuen estado el sistema objeto del arrendamiento.Responsabilidad de la empresa de arrendamiento financiero “leasing” dehardware: es similar al anterior supuesto; pero se abre la dicotomía de a quiéndebe reclamar el arrendatario, si a la empresa de “leasing” o al fabricante.Aunque la empresa conserve la propiedad, no asume los riesgos de la misma, yde este modo, la opinión mayoritaria considera que la reclamación debe hacerseContratos Informáticos 29
  30. 30. ante el fabricante.Responsabilidad de la empresa licenciante de software: laempresa que conceda licencias para el uso de un determinado programainformático, tendrá una relación contractual civil con el licenciatario. Laempresa será responsable del buen funcionamiento del programa, y de su usopacífico; además del deber de protección ante posibles reclamaciones deterceros sobre cuestiones de propiedad intelectual del software. Clausulas del contrato:Algunos de los elementos que resaltan de este tipo de contratos son lossiguientes: Objeto.Es decir, las modalidades de los derechos y obligaciones respecto a los bienes o servicios informáticos. Duración y rescisión.Es el término de vigencia del contrato, el cual podrá verse interrumpido en caso de trasgresión de cláusulas por alguna de las partes. Precio.Caracterizado éste por ser justo, verdadero y en dinero. Facturación y pago.Los cuales tendrán lugar de acuerdo con las consignas particulares establecidas por mutuo acuerdo. Control, supervisión y acceso.Recaen en la responsabilidad de los usuarios, a fin de que las actividades informáticas se den en las condiciones más favorables sin injerencias internas o externas inadecuadas. Asistencia y formación.Todo esto a fin de que las mencionadas actividades informáticas se den en los términos más atingentes, evitando de esta manera probables actitudes negligentes o impropias por falta de un conocimiento técnico pertinente por parte del usuario. Propiedad de los programas.En virtud de la ausencia de un adecuado régimen regulador respecto a los programas de cómputo. Protección material de la información.Esto es el caso de aquella información propiedad del usuario que esté bajo resguardo del proveedor, a fin de desarrollar un programa.Contratos Informáticos 30
  31. 31. Secreto y confidencialidad.Esto es en cuanto a las informaciones que se provean por ambas partes con motivo de la celebración del contrato. Responsabilidad y garantías.Aquellas obligaciones inherentes a la firma de un contrato, en este caso informático. Disposiciones generales.Tales como la no credibilidad de las obligaciones, preminencia del contrato sobre otros documentos, incumplimiento del contrato en caso de nulidad, necesidad de anexos, etc. Cláusulas diversas.Son aquellas que se refieren a un concepto en especial y que las partes convienen insertar para crear una mejor relación contractual. Sin carácter exhaustivo, ya que no se trata aquí de establecer todas y cada una de las cláusulas que deben incluirse en cada uno de los diferentes contratos informáticos, y con la única intención de citar algunas de las cláusulas que pueden encontrarse en un contrato tipo, cabe señalar: Objeto del contrato: en la que se fijará el contenido del mismo, pudiendo ser tanto bienes como servicios informáticos, o ambos. Es preciso que este sea descrito con claridad, como forma de evitar, en ocasiones, un desequilibrio entre las partes debido a la posición predominante que puede tener una sobre la otra. Precio y pago del precio: es conveniente que el precio quede establecido en el contrato y que no se sujete a variaciones. Se establecerá también el momento en que se pagará el precio que, de no haber pacto en contrario, será después de la aceptación del producto o servicio contratado. Mantenimiento: sin perjuicio del contrato de mantenimiento específico que las partes puedan suscribir, el suministrador debe garantizar al usuario la prestación del mismo dentro de un determinado período de tiempo que habrá de fijarse en el contrato. Manuales y documentación: que deben servir al usuario para manejar el sistema y los programas, así como obtener la ayuda necesaria anteContratos Informáticos 31
  32. 32. situaciones en las que se produzca un funcionamiento inadecuado del sistema o aplicación. Pruebas de aceptación: mediante las que se comprobará que el sistema y los programas objeto del contrato cumplen los requisitos y especificaciones pactadas. Consentimiento.El consentimiento es la manifestación de dos o más voluntades, expresa o tácitamediante la cual una de las partes realiza una oferta y otra expresa suconformidad aceptándola, de tal modo que sin consentimiento no hay contrato.La gran mayoría de los contratos se perfeccionan con la sola manifestaciónCabe mencionar del caso especial que revisten los contratos one-click, es deciraquellos que con sólo dar un click con el Mouse se instala un programa en unaPC, presuponiendo que se ha manifestado el consentimiento mediante dichoacto, existen diversos autores que ponen en "tela de juicio" si se externa elconsentimiento mediante dicho acto, sin embargo este tema merece untratamiento especial en otro trabajo. Elementos de validez. Licitud del objeto.Este punto se refiere a que el hecho contenido en el contrato, así como lavoluntad de los contratantes no debe ser contrario a las leyes, el orden públicoy/o a las buenas costumbres. Tal sería el caso de realizar el contrato sobre eldesarrollo de un virus informático, lo cuál sería contrario a derecho y por lotanto el objeto sería ilícito. Capacidad.Se entiende por Capacidad la aptitud que tiene una persona para ser titular dederechos y obligaciones, y ejercitarlos los mismos. De este concepto sedesprenden dos tipos de capacidades, la de ejercicio y la de goce.Contratos Informáticos 32
  33. 33. La capacidad de goce se refiere a la protección que hace la ley respecto de unsujeto, estableciendo que éste tiene derechos y obligaciones, esta capacidad seadquiere desde el momento en que es concebido y se pierde con la muerte.La capacidad de ejercicio se adquiere con la mayoría de edad en pleno uso desus facultades mentales. Consiste en hacer valer por si mismo sus derechos ycumplir con sus obligaciones.La ley señala como incapacitados a los menores de edad que no estánemancipados, y a los adultos que por cualquier razón tengan una limitación, oalteración en la inteligencia y esto les provoque que no puedan gobernarse yobligarse por si mismos, o manifestar su voluntad por algún medio. FormaEste es un criterio para clasificar los contratos, del cual se desprenden trestipos de contratos: los consensuales, formales y solemnes. Para efectos de estetema, los contratos informáticos se pueden clasificar como formales en virtudde que se caracterizan por requerir que el consentimiento debe manifestarsepor escrito, de tal manera que su incumplimiento provocará que el contrato nosea válido. De tal forma que todas aquellas personas que participen en uncontrato deberán firmar los documentos. Aplica de manera análoga cuando seutilicen medios electrónicos, ópticos siempre y cuando la información seaintegra y pueda consultarse posteriormente. Ausencia de ViciosAl señalar que la conducta no tenga ningún vicio, se hace referencia a que estadebe expresarse de manera libre y consiente, de tal forma que elconsentimiento debe estar libre de:Mala fe. Uno de contratantes disimula un error una vez conocido y no loinforma al otro contratante.Violencia. Para obtener el consentimiento se emplea la fuerza física o amenazasque pongan en peligro perder la vida, honra, libertad, salud, o una partesignificativa de los bienes del contratante, su esposa o familiares cercanos.Contratos Informáticos 33
  34. 34. Error. Falsa idea que se tiene sobre una cosa.Dolo Una de las partes tenga unafalsa apreciación inducida o mantenida por un artificio o sugestión.Se ha comentado que los contratos informáticos no están regulados por la Ley,es decir, son atípicos y que se rigen conforme los principios generales, los cualesde manera breve se han expuesto, y en su caso retomar las normas jurídicasaplicables a otros contratos nominados, siempre y cuando sean análogos, bajoeste concepto, adicionalmente es recomendable incluir los siguientes puntos:Formas de extinguir las obligaciones: Entrega del bien o servicio en lostérminos acordados, condiciones y términos del pago, causales de rescisión yterminación anticipada.Regulación de la propiedad intelectual. Definición de los Derechos de autor ypropiedad industrial. En este punto en particular nuevamente la informáticaha repercutido en el ámbito jurídico, al regular a los programas de cómputo ylas bases de datos mediante la Ley Federal del Derecho de Autor.Tratamiento de información confidencial. Proteger aquella información que porsu importancia debe de ser tratada como reservada o con especial énfasis en norevelarla a terceros, por ejemplo: manejo de datos personales.Resolución de conflictos. Es recomendable incluir una amigable composiciónentre las partes como una primera forma de resolver alguna controversiaVigencia de los compromisos. Señalar en que tiempo deberán cumplirse con lasobligaciones pactadas por los contratantes.Cláusulas penales. Incluir alguna sanción o castigo para el caso deincumplimiento de alguna de las obligaciones pactadas.La incorporación de estas cláusulas es importante, sin embargo aún no essuficiente para responder a la pregunta planteada inicialmente referente aintegrar las cuestiones técnicas informáticas a un contrato, es por ello que comoun segundo paso es necesario analizar al contrato como una norma jurídicaindividualizada. Contrato como norma jurídica individualContratos Informáticos 34
  35. 35. Retomando las aportaciones del jurista mexicano Rojina Villegas, es viableanalizar el contrato como una norma individualizada entre las partes,suscitada como producto de la negociación; de tal manera que un contrato bajoestá óptica se circunscribe en cuatro ámbitos: MATERIAL. Se determina la autonomía de la voluntad de los contratantes, es decir, se les faculta para establecer los compromisos y obligaciones que ellos mismos determinen, siempre y cuando no sean contrarios a las normas establecidas por la ley. ESPACIAL. En un contrato es importante determinar el territorio durante el cual tendrá alcance una norma jurídica, es decir, sobre las disposiciones legales de un lugar específico se aplicarán al acto jurídico, sobre todo al momento de resolver una controversia. (es importante hacer notar que en dos Entidades no se aplican los mismo criterios a un acto jurídico en concreto) TEMPORAL. La gran totalidad de los contratos, restringen el tiempo durante el cual los sujetos quedarán obligados al cumplimiento de ciertas obligaciones, ya que no pueden quedar eternamente obligados. PERSONAL. Se establece por medio del contrato si el contenido del mismo afectará solo a los contratantes o tendrá alguna implicación con terceros.Analizando el ámbito espacial, se observa que es posible que las partes queintervienen en la generación de obligaciones y derechos, puedan ir más allá dela ley, siempre y cuando sus compromisos no sean contrarios a derecho. Estepunto es conocido como el principio "pacta suntservando", el cuál significa quelo pactado entre las partes obliga.En este orden de ideas, es importante definir el concepto de "fuente", y seentiende como aquello que da pauta para el nacimiento, el surgimiento de algo.Bajo una óptica jurídica, se refiere a aquellos factores que posibilitan elsurgimiento de normas jurídicas. Existen tres tipos de fuentes:Contratos Informáticos 35
  36. 36. Fuentes formales: se refieren a sí mismas como el marco jurídico positivo, lasleyes vigentes.Fuentes históricas: se refieren a la normatividad antigua que muestra la formade pensar de un pueblo en una determinada época.Fuentes materiales: son los elementos que se presentan cotidianamente en lainteracción entre los hombres, la región o demarcación territorial, los usos, lacostumbre, ideas políticas y/o morales, entre otros.Considero importante retomar el papel de las fuentes reales, aunado al ámbito"espacial" del contrato considerándolo como una norma individualizada. Fuentes FormalesPara poder incorporar fuentes reales en un contrato informático, es importantetomar como referencia los diferentes elementos técnicos que determinan lasmejores prácticas en el plano internacional en materia de tecnologías deinformación y telecomunicaciones, tales como: PMBOK (Project ManagementBody of Knowledge), COBIT (Control ObjectivesforInformation andrelatedTechnology), ITIL (InformationTechnologyInfrastructure Library);allegarse de normas ISO para la implementación de redes, centros de cómputo,sistemas de gestión de seguridad, metodologías de ingeniería de software, sólopor mencionar algunos ejemplos, las normas oficiales mexicanas, como el casode la Norma Oficial Mexicana "NOM-151-SCFI-2002, Prácticas comerciales-Requisitos que deben observarse para la conservación de mensajes de datos".Al analizar cada uno de estos elementos arrojará información importante quese pueden traducir en fuentes reales para incorporarlas en el contenido de uncontrato, tales como: administración de proyectos, metodologías para eldesarrollo de software, implantación de procesos, elementos cuantitativos ycualitativos de un bien o servicio informático.Realizar esta adecuación, implica necesariamente la participación de unexperto en el área de acuerdo al servicio o bien que será objeto del contrato, asícomo la intervención de las personas o áreas que lo solicitan, incorporando poruna parte los principales hitos de un proyecto, las necesidades reales de losContratos Informáticos 36
  37. 37. usuarios, y/o los elementos técnicos que nos permitan evaluar el bien o servicioen mención. Para poder incorporar la información técnica al contrato comouna norma individualizada, pueden esgrimirse incluyendo en el contrato lossiguientes puntos retomados de las "buenas prácticas" que inciden al ofrecer unbien o servicio informático: Tiempo para corregir anomalías o defectos en software desarrollado a la medida (garantía). Administración y Validación de Información Administración de proyectos Adherencia a estándares Internacionales Metodologías para el desarrollo software Exclusiones del proyecto Precondiciones Responsabilidad de cada una de las partes de mantener controles de seguridad en su información (uso de antivirus). Accesos autorizados a Bases de Datos en ambientes controlados. Conservación y publicación de información electrónica.La inclusión puede realizarse en cláusulas particulares a cada uno de lospuntos señalados, en el mismo objeto o alcance del proyecto o incluso en AnexosTécnicos que nos establezcan los criterios necesarios para una adecuada ypormenorizada definición del proyecto.Es de esta forma como se puede responder la pregunta planteada de cómoamalgamar ambos conocimientos (jurídico e informático), de tal forma que sepuede responder que si es posible incorporar éstos en un contrato informático,con los elementos expuestos con antelación bajo dicha metodología.Tal vez como tema adicional, surja la interrogante si sería conveniente o noreformar el Código Civil Federal para reconocer este tipo de contratos, y conello propiciar elementos normativos mínimos que propicien obligaciones yderechos equitativos, de la forma en como lo hacen los contratos nominados, sinembargo, es un tema que genera controversias respecto la factibilidad eContratos Informáticos 37
  38. 38. importancia, además de que se vislumbra lejana dicha reforma, razones por lascuáles este considero que trabajo permite bajo un análisis jurídico establecercondiciones que permitan a los contratantes subsanar algunas de las lagunasexistentes en la misma normatividad. Riesgos de la contratación informáticaLos principales riesgos que se presentan se vinculan con la falta de seguridadque puede existir, la que se origina en las demoras o faltas de envío de lamercadería contratada, la inalterabilidad de los contenidos de la oferta,contraoferta y aceptaciones que se pueden modificar si son interceptadas, lafalta de identidad de los contratantes y su eventual incapacidad.En este contexto la firma y los certificados digitales resultan herramientas deinestimable valor desde el momento en que los contratos se realizan on-line (através de la Internet), es decir sin la presencia física de las partes y frente a lautilización pervertida de las nuevas tecnologías (aparición de los denominadosdelitos informáticos), que atentan contra la información como bien jurídico denaturaleza colectiva o macro-social.En definitiva, la firma digital se presenta como un instrumento de seguridad yconfidencialidad de las actividades que se producen en el curso de lainteracción humana en todos sus ámbitos y que dependen de los sistemasinformáticos (transporte, comercio, sistema financiero, gestión gubernamental,arte, ciencia, relaciones laborales, tecnología, etc.). Firma DigitalActualmente, la firma manuscrita permite certificar el reconocimiento, laconformidad o el acuerdo de voluntades sobre un documento por parte de cadafirmante, aspecto de gran importancia desde un punto de vista legal. La firmamanuscrita tiene un reconocimiento particularmente alto pese a que pueda serContratos Informáticos 38
  39. 39. falsificada, ya que tiene peculiaridades que la hacen fácil de realizar, decomprobar y de vincular a quién la realiza. Para intentar conseguir los mismosefectos que la firma manuscrita se requiere el uso de la criptología y el empleode algoritmos matemáticos. CriptologiaLa firma digital consiste en la utilización de un método de encriptación llamadoasimétrico o de clave pública. Este método consiste en establecer un par declaves asociadas a un sujeto, una pública, conocida por todos los sujetosintervinientes en el sector, y otro privada, sólo conocida por el sujeto encuestión. De esta forma cuando se desea establecer una comunicación seguracon otra parte basta con encriptar el mensaje con la clave pública del sujetopara que a su recepción sólo el sujeto que posee la clave privada pueda leerlo.La criptología se define como aquella ciencia que estudia la ocultación,disimulación o cifrado de la información, así como el diseño de sistemas querealicen dichas funciones. Abarca por tanto a la criptografía (datos, texto eimágenes), la criptofonía (voz) y el criptoanálisis, ciencia que estudia los pasosy operaciones orientados a transformar un criptograma en el texto clarooriginal pero sin conocer inicialmente el sistema de cifrado utilizado y/o laclave. Cifrar por tanto consiste en transformar una información (texto claro) enotra ininteligible (texto cifrado o cripto) según un procedimiento y usando unaclave determinada, pretendiendo que sólo quién conozca dicho procedimiento yclave pueda acceder a la información original.La operación inversa se llamara lógicamente descifrar.Explica el Dr. FernandoRAMOS SUAREZ que estamos ante un criptosistema simétrico o de clavesecreta cuando las claves para cifrar y descifrar son idénticas, o fácilmentecalculables una a partir de la otra. Por el contrario si las claves para cifrar yContratos Informáticos 39
  40. 40. descifrar son diferentes y una de ellas es imposible de calcular por derivaciónde la otra entonces estamos ante un criptosistema asimétrico o de clave pública(el aceptado uniformemente en la actualidad).Esto quiere decir que si utilizamos un criptosistema de clave secreta osimétrico necesariamente las dos partes que se transmiten información tienenque compartir el secreto de la clave, puesto que tanto para encriptar como paradesencriptar se necesita una misma clave u otra diferente pero deduciblefácilmente de la otra.Entre estos sistemas se encuentran: DES, RC2, RC4, IDEA y SkipJack. Lapeculiaridad de estos sistemas de encriptación es que son rápidos en aplicarsesobre la información. Entidades de certificaciónPara brindar confianza a la clave pública surgen las autoridades decertificación, que son aquellas entidades que merecen la confianza de otrosactores en un escenario de seguridad donde no existe confianza directa entrelas partes involucradas en una cierta transacción. Es por tanto necesaria, unainfraestructura de clave pública (PKI) para cerrar el círculo de confianza,proporcionando una asociación fehaciente del conocimiento de la clave pública auna entidad jurídica, lo que le permite la verificación del mensaje y suimputación a una determinada persona. Esta infraestructura de clave públicaconsta de una serie de autoridades que se especializan en papeles concretos:Autoridades de certificación (CA o certificationauthorities): que vinculan laclave pública a la entidad registrada proporcionando un servicio deidentificación. Una CA es a su vez identificada por otra CA creándose unajerarquía o árbol de confianza: dos entes pueden confiar mutuamente entre sí siexiste una autoridad común que directa o transitivamente las avala.Contratos Informáticos 40
  41. 41. Autoridades de registro (RA o registrationauthorities): que ligan entesregistrados a figuras jurídicas, extendiendo la accesibilidad de las CA.Autoridades de fechado digital (TSA o time stampingauthorities): que vinculanun instante de tiempo a un documento electrónico avalando con su firma laexistencia del documento en el instante referenciado (resolverían el problemade la exactitud temporal de los documentos electrónicos).Estas autoridades pueden materializarse como entes individuales, o como unacolección de servicios que presta una entidad multipropósito. Definición de las firmas digitalesEn consecuencia, la firma digital es un bloque de caracteres que acompaña a undocumento (o fichero) acreditando quién es su autor (autenticación) y que no haexistido ninguna manipulación posterior de los datos (integridad). Para firmarun documento digital, su autor utiliza su propia clave secreta (sistemacriptográfico asimétrico), a la que sólo él tiene acceso, lo que impide que puedadespués negar su autoría (no revocación). De esta forma, el autor quedavinculado al documento de la firma. Por último la validez de dicha firma podráser comprobada por cualquier persona que disponga de la clave pública delautor. Certificado DigitalUn certificado digital es un fichero digital intransferible y no modificable,emitido por una tercera parte de confianza (AC), que asocia a una persona oentidad una clave pública. Un certificado digital que siga el standard X509v3,utilizado por los navegadores, contiene la siguiente información:· Identificación del titular del certificado: Nombre, dirección, etc.· Clave pública del titular del certificado.Contratos Informáticos 41
  42. 42. · Fecha de validez.Número de serie.· Identificación del emisor del certificado.En síntesis, la misión fundamental de los certificados es permitir lacomprobación de que la clave pública de un usuario, cuyo conocimiento esimprescindible para autenticar su firma electrónica, pertenece realmente a eseusuario, ya que así lo hace constar en el certificado una autoridad que da fe deello. Representan además una forma conveniente de hacer llegar la clavepública a otros usuarios que deseen verificar sus firmas. Normalmente, cuandose envía un documento firmado digitalmente, éste siempre se acompaña delcertificado del signatario, con el fin de que el destinatario pueda verificar lafirma electrónica adjunta.Estos certificados permiten a sus titulares realizar una gran cantidad deacciones a través de Internet: acceder por medio de su navegador a sitios webrestringidos, a los cuales les deberá presentar previamente el certificado, cuyosdatos serán verificados y en función de los mismos se le permitirá o denegará elacceso; enviar y recibir correo electrónico cifrado y firmado; entrar en intranetscorporativas, e incluso a los edificios o instalaciones de la empresa, donde se lepedirá que presente su certificado, posiblemente almacenado en una tarjetainteligente; firmar software para su uso en Internet, como applets de Java ocontroles ActiveX de Microsoft, de manera que puedan realizar acciones en elnavegador del usuario que de otro modo le serían negadas; firmar cualquiertipo de documento digital, para uso privado o público; obtener confidencialidaden procesos administrativos o consultas de información sensible en servidoresde la Administración; realizar transacciones comerciales seguras conidentificación de las partes, como en SSL, donde se autentica al servidor web, yespecialmente en SET, donde se autentican tanto el comerciante como elcliente. Actualmente, el estándar de uso en este tipo de certificados es elX.509.v3.Contratos Informáticos 42
  43. 43. Aplicaciones y beneficios de la firma digitalLa firma electrónica proporciona un amplio abanico de servicios de seguridad,que superan con creces a los ofrecidos en un contexto físico por el DNI opasaporte y las firmas manuscritas:Autenticación: permite identificar unívocamente al signatario, al verificar laidentidad del firmante, bien como signatario de documentos en transaccionestelemáticas, bien para garantizar el acceso a servicios distribuidos en red. Eneste último caso, la utilización de firmas digitales para acceder a servicios dered o autenticarse ante servidores web evita ataques comunes de captación decontraseñas mediante el uso de analizadores de protocolos (sniffers) o laejecución de reventadores de contraseñas.Imposibilidad de suplantación: el hecho de que la firma haya sido creada por elsignatario mediante medios que mantiene bajo su propio control (su claveprivada protegida, por ejemplo, por una contraseña, control biométrico, unatarjeta inteligente, etc.) asegura, además, la imposibilidad de su suplantaciónpor otro individuo.Integridad: permite que sea detectada cualquier modificación por pequeña quesea de los datos firmados, proporcionando así una garantía ante alteracionesfortuitas o deliberadas durante el transporte, almacenamiento o manipulacióntelemática del documento o datos firmados.Contratos Informáticos 43
  44. 44. No repudio: ofrece seguridad inquebrantable de que el autor del documento nopuede retractarse en el futuro de las opiniones o acciones consignadas en él nide haberlo enviado. La firma electrónica adjunta a los datos, debido a laimposibilidad de ser falsificada, testimonia que él, y solamente él, pudo haberlofirmado.Audibilidad: permite identificar y rastrear las operaciones llevadas a cabo porel usuario dentro de un sistema informático cuyo acceso se realiza mediante lapresentación de certificados, especialmente cuando se incorpora el estampilladode tiempo, que añade de forma totalmente fiable la fecha y hora a las accionesrealizadas por el usuario.El acuerdo de claves secretas: garantiza la confidencialidad de la informaciónintercambiada ente las partes, esté firmada o no, como por ejemplo en lastransacciones seguras realizadas a través de SSL.La información contenida en las firmas digitales es completamente segura yfiable, no siendo posible ningún tipo de falsificación o fraude en su verificación.Amén de todas las posibilidades que ofrece el comercio electrónico y el ámbitointerno empresarial (: teletrabajo, entornos virtuales compartidos), debeseñalarse que, en el ámbito de la Administración Pública (relaciónadministración - administrado), la firma digital tiene enormes aplicaciones,algunas de las cuales son: presencia de la Administración en la red, consulta deinformación personal desde Internet, realización de cualquier trámite porInternet (pago de tributos), acceso a aplicaciones informáticas de gestión porciudadanos y empresas, comunicación entre dependencias de distintasadministraciones, integración de información al ciudadano desde distintasadministraciones, democracia electrónica o digital (plebiscitos, sufragio).Contratos Informáticos 44
  45. 45. Actualmente, la República Argentina cuenta con la Ley N° 25.506 de FirmaDigital. Marco legal DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOSArt. 1308.- Las obligaciones nacen de los contratos, cuasicontratos, delitos ocuasidelitos, faltasy de la ley.Art. 1309.- Contrato es una convención en virtud de la cual una o más personasse obligan para con otra u otras, o recíprocamente, a dar, hacer o no haceralguna cosa.Art. 1310.- El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga paracon otra que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partescontratantes se obligan recíprocamente.Art. 1311.- El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objetola utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso,cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada unoa beneficio del otro.Art. 1312.- El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partesse obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otraparte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingenciaincierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.Art. 1313.- El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidadde otra convención; accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimientode una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.Contratos Informáticos 45
  46. 46. Art. 1314.- El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria latradición de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando está sujeto a laobservancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas noproduce ningún efecto civil; y es consensual, cuando se perfecciona por el soloconsentimiento.Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son desu naturaleza, y las puramente accidentales.Art. 1315.- Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o noproduce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de lanaturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en él, se entiendepertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a uncontrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se leagregan por medio de cláusulas especiales.Art. 1316.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración devoluntad es necesario: 1º Que sea legalmente capaz; 2º Que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º Que recaiga sobre un objeto lícito; 4º Que tenga una causa lícita.La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, ysin el ministerio o la autorización de otra.Art. 1317.- Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la leydeclara incapaces.Art. 1318.- Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y lossordos que no puedan darse a entender de manera indudable.Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.Son también incapaces los menores adultos y las personas jurídicas; pero laincapacidad de los primeros no es absoluta, pues sus actos pueden tener valoren los casos determinados por la ley. En cuanto a las personas jurídicas seContratos Informáticos 46
  47. 47. consideran absolutamente incapaces, en el sentido de que sus actos no tendránvalor alguno si fuesen ejecutados en contravención a las reglas adoptadas parael gobierno de las mismas.Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en laprohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertosactos. (20)Art. 1319.- Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada porella o por la ley para representarla, produce respecto del representado igualesefectos que si hubiere contratado él mismo.Art. 1320.- Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunqueno tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrádemandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa otácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes queconcurrieron a él.Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse envirtud del contrato.Art. 1321.- Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por unatercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse ono hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraerá obligación alguna,sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro contratante tendráacción de perjuicios contra el que hizo la promesa.Art. 1322.- Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerzay dolo.Art. 1323.- El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.Art. 1324.- El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre laespecie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partesentendiese empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosaespecífica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedorentendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprarotra.Contratos Informáticos 47
  48. 48. Art. 1325.- El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando lasustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, esdiversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que elobjeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metalsemejante.El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimientode los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una deellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.Art. 1326.- El error acerca de la persona con quien se tiene intención decontratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta personasea la causa principal del contrato.Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendráderecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurridopor la nulidad del contrato.Art. 1327.- La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz deproducir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando encuenta su edad, sexo y condición. Se mira como una fuerza de este género todoacto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, suconsorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable ygrave.El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas aquienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.Art. 1328.- Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que laejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerzapor cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.Art. 1329.- El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de laspartes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubierancontratado.En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contrala persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él;Contratos Informáticos 48
  49. 49. contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundashasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.Art. 1330.- El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos porla ley. En los demás debe probarse.Art. 1331.- Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosasque se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenenciapuede ser objeto de la declaración.Art. 1332.- No sólo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaraciónde voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unasy las otras sean comerciables, y que estén determinadas, a lo menos en cuantoa su género.La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas ocontenga datos que sirvan para determinarla.Si el objeto es un hecho, es necesario que sea física y moralmente posible.Es físicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmenteimposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o alorden público.Art. 1333.- Hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho públicosalvadoreño.Así la promesa de someterse en El Salvador a una jurisdicción no reconocidapor las leyes salvadoreñas, es nula por el vicio del objeto.Art. 1334.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva nopuede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando intervenga elconsentimiento de la misma persona; siendo, en consecuencia, nula cualquieraestipulación que se celebre sobre el particular.Art. 1335.- Hay un objeto ilícito en la enajenación:1º De las cosas que no están en el comercio;2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;3º Lo hay también en la enajenación de las cosas embargadas por decretojudicial, o cuya propiedad se litiga, a menos que preceda autorización judicial oContratos Informáticos 49
  50. 50. el consentimiento de las partes; pero aun sin estas condiciones, no podráalegarse lo ilícito del objeto contra terceros de buena fe, tratándose de bienesraíces, si la litis o el embargo no se hubieren anotado con anterioridad a laenajenación.Tampoco habrá objeto ilícito en la enajenación tratándose de los casosespecificados en el artículo 721.Art. 1336.- El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no valeen cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. Lacondonación del dolo futuro no vale.Art. 1337.- Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos deazar, en la venta de libros cuya circulación es prohibida por autoridadcompetente, de láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresoscondenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todocontrato prohibido por las leyes.Art. 1338.- No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no esnecesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.Se entiende por causa, el motivo inmediato que induce a contraer la obligación,y por causa ilícita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres oal orden público.Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece decausa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hechoinmoral, tienen una causa ilícita.Art. 1339.- No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto ocausa ilícita, a menos que haya buena fe por parte del que hace la donación opago. Si hubiere mala fe por ambas partes, lo donado o pagado se perderá abeneficio de la instrucción pública.Art. 1340.- Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán deserlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie laacción de nulidad.Contratos Informáticos 50
  51. 51. CONCLUSION Los contratos informáticos implican transacciones de bienes y servicios que se hacen a través de tecnología informática. El objeto de estos contratos es evitar los riesgos entre las partes contratantes. Los contratos informáticos implican intercambio de hardware en cuanto a arrendamiento, mantenimiento y otros aspectos. Los riesgos informáticos pueden ser respecto a los equipos, programas, personas y trabajos relacionados. Como hemos visto la contratación de bienes y la prestación de servicios informáticos no tiene una calificación uniforme que la pueda situar, en cada caso, en un modelo o tipo de contrato de los que figuran en nuestro ordenamiento. Los contratos informáticos están formados por elementos dispares que exigen la mezcla o unión de dos o más tipo de contratos para poder configurar sus características, siendo su objeto múltiple y diversificado, pudiendo darse multitud de figuras que desequilibrarían cualquier relación tipo que se pueda pensar. Todo ello debido a la pluralidad de las partes que intervienen y la dispersión de intereses entre ellas, así como a la particularidad de determinadas cláusulas que forman parte de este tipo de contratos.Contratos Informáticos 51

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