INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROFESOR: JOSE ANTONIO ÑIQUE DE LA PUENTE
CAPITULO I : EL SER HUMANO Y EL DERECHO <ul><li>1. EL SER HUMANO </li></ul><ul><li>2. SOCIEDAD Y DERECHO </li></ul><ul><li...
<ul><li>Justiniano </li></ul><ul><li>Tauresio 482- Constantinopla 565 </li></ul><ul><li>Gobierna 527-565 </li></ul><ul><li...
1. EL SER HUMANO <ul><li>El ser humano en cuanto a su naturaleza individual se caracteriza porque “es la única esencia que...
2. SOCIEDAD Y DERECHO <ul><li>Nos basamos en el brocardo jurídico del “ubi societas, ibi ius”, donde hay sociedad existe d...
3. LAS NORMAS DE CONDUCTA HUMANA <ul><li>La conducta humana y su organización social e institucional se regulan por conglo...
4. NOCIÓN PRELIMINAR DE DERECHO <ul><li>Miguel Reale- citando a Heidegger- señalaba que toda pregunta envuelve siempre una...
5. LENGUAJE DEL DERECHO <ul><li>El maestro y jurista argentino Genaro R. Carrió, en su obra Derecho y Lenguaje, nos explic...
6. IMPORTANCIA DE LA INTRODUCCIÓN AL DERECHO <ul><li>En San Marcos, desde su fundación el 12 de mayo de 1551, se enseñó la...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Lima 1967. </li></ul><ul><li>Díez Pica...
DOS CONSIDERACIONES FUNDAMENTALES <ul><li>Etimología de la palabra derecho. </li></ul><ul><li>Acepciones de la palabra der...
Etimología de la palabra “derecho” <ul><li>El primero en hacer una etimología de la palabra “derecho natural” fue San Isid...
Acepciones de la palabra “derecho” <ul><li>La palabra  derecho es polisémica, así encontramos: </li></ul><ul><li>1 Derecho...
<ul><li>4 La idea y sentimiento de justicia (derecho justo). La primera idea que la gente tiene del derecho junto con la n...
CAPITULO II: El derecho y otras formas de cultura. Los poderes rectores de la conducta humana. <ul><li>Normas religiosas. ...
Normas religiosas. Los convencionalismo sociales. Usos… <ul><li>En 1913, el jurista inglés Paul Vinogradoff escribía que l...
<ul><li>Los convencionalismo sociales vienen a ser las reglas o normas de urbanidad como las reglas de cortesía, entre ell...
Las relaciones entre la moral y el derecho. La genealogía de la … <ul><li>Schopenhauer señalaba que es realmente fácil hab...
Las etapas históricas en la evolución de las relaciones entre moral y derecho <ul><li>Podemos sintetizar en tres las etapa...
<ul><li>Segunda etapa: La de integración entre moral y derecho. </li></ul><ul><li>En la edad media de la cristiandad el de...
<ul><li>Tercera etapa: La de separación de conceptos entre la moral y el derecho atribuida a Christian Thomasius (Fundamen...
Diferencias entre moral y derecho. <ul><li>Las diferencias entre moral y derecho son: </li></ul><ul><li>Moral: Principalme...
Bibliografía <ul><li>García Maynez, Eduardo. Introducción al estudio del derecho. Ed. Porrúa. México. 1989. </li></ul><ul>...
CAPÍTULO III. LA CIENCIA DEL DERECHO.  <ul><li>La ciencia del derecho. Escuelas que estudian su objeto y método según Anto...
La ciencia del derecho. Escuelas que estudian su objeto y método. <ul><li>“ Las ciencias jurídicas se desenvuelven en el c...
<ul><li>D) La escuela de la dogmática jurídica. </li></ul><ul><li>E) El positivismo jurídico. </li></ul><ul><li>- El posit...
A) ESCUELA DEL DERECHO NATURAL  <ul><li>1. El derecho natural en la antigüedad. </li></ul><ul><li>En la etapa homérica. El...
<ul><li>El derecho natural en la sofística. Trasímaco y la ley del más fuerte. Alcidamas y la protección del débil. </li><...
<ul><li>2. El derecho natural cristiano-medieval. La patrística y el iusnaturalismo. San Agustín (Numidia 354-430 d.C,)Obi...
<ul><li>Samuel Puffendorf (Sajonia 1632- Berlín1694) “ “Derecho natural y de gentes”. Gran sistematizador del derecho natu...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Mantilla Pineda, Benigno. Filosofía del derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1996. </li></ul><ul><li>Mon...
CAPÍTULO IV: LA CIENCIA DEL DERECHO (II) <ul><li>B) LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO </li></ul><ul><li>C) LA ESCUELA EXEGÉ...
B) LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO <ul><li>Para esta escuela el derecho es obra de la historia y su fundamento está en la...
<ul><li>La escuela histórica del derecho señalaba que la costumbre era una práctica reiterada y permanente de los hombres ...
<ul><li>Savigny, maestro de la Universidad de Marburgo y posteriormente de la Universidad de Berlín, se fundamentó en el e...
C) LA ESCUELA EXEGÉTICA DEL DERECHO <ul><li>Es conocida también como “la escuela de los juristas de Napoleón” o “escuela d...
<ul><li>Napoleón revisaba la obra de la Comisión Redactora del Código Civil formulando dos preguntas a cada artículo o nor...
<ul><li>El Código napoleónico ha influenciado en el sistema romano-germánico y en nuestra codificación civil desde la Conf...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Basadre, Jorge. Fundamentos de la historia del derecho. Librería Internacional. Lima . 1956. </li></u...
CAPÍTULO V: LA CIENCIA DEL DERECHO ( III)  <ul><li>D) La escuela de la dogmática jurídica. </li></ul><ul><li>E) El positiv...
D) La escuela de la dogmática jurídica <ul><li>Es la teoría del derecho positivo o jurisprudencia. Ciencia dogmática, sist...
<ul><li>La dogmática complementa la exégesis. Es complementaria para la Teoría del Derecho y para la Ciencia jurídica. La ...
E) El positivismo jurídico <ul><li>Al siglo XIX lo denominaron siglo del positivismo y del cientificismo o “el nuevo roman...
Positivismo normativista <ul><li>Es el positivismo que plantea Hans Kelsen (Praga 11-X-1881- Berkeley 19-IV-1973) El derec...
Positivismo formalista <ul><li>Unos de sus máximos exponentes fue Rudolf Stammler (1856-1938) de la Escuela neokantiana de...
Positivismo finalista <ul><li>Es teleológico. Proviene del griego thelos: finalidad, fin de las cosas. </li></ul><ul><li>R...
Positivismo sociológico <ul><li>Los constitucionalistas o institucionalistas franceses del siglo XIX León Duguit, Maurice ...
Bibliografía <ul><li>Broekman, Jan. Derecho, Filosofía del derecho y teoría del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de Bogo...
CAPÍTULO VI. LA CIENCIA DEL DERECHO (III)  <ul><li>F. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE ALEMAN. </li></ul><ul><li>G. EL MÉTODO ...
F. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE ALEMAN <ul><li>La escuela del derecho libre alemán fue formulada por el jurista alemán Her...
<ul><li>Su obra es una reacción al excesivo formulismo y legalismo de la escuela exegética del derecho que continuó cien a...
<ul><li>Esta escuela del derecho libre tiene también su antecedente en Francia, en la obra de Francois Geny (1861-1959), y...
G. EL MÉTODO DEL CASO NORTEAMERICANO <ul><li>El método del caso norteamericano es una sistemática y técnica de interpretac...
<ul><li>Es un sistema jurídico que reúne tres características: </li></ul><ul><li>La unidad, la jerarquía y la tradición. S...
<ul><li>Consiste en analizar primero el hecho concreto en su vigencia sociológica y en su realismo para luego aplicar la l...
Bibliografía <ul><li>Broekman, Jan. Derecho, Filosofía del derecho y teoría del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de Bogo...
CAPÍTULO VII. LA CIENCIA DEL DERECHO (IV) <ul><li>H) La escuela del derecho socialista- Teoría del Estado y del Derecho. <...
H) La escuela del derecho socialista. Teoría del Estado y del Derecho. <ul><li>Del socialismo utópico francés al socialism...
<ul><li>El Estado surge con las clases sociales, al superarse la comunidad primitiva. </li></ul><ul><li>Las formaciones hi...
I) Los derechos confesionales o religiosos (Judío- Musulmán, etc.) <ul><li>EL DERECHO JUDÍO. </li></ul><ul><li>Es un siste...
<ul><li>El Talmud es la enciclopedia jurídica del pueblo hebreo. Son siete libros. </li></ul><ul><li>Hay dos Talmud, el de...
<ul><li>DERECHO MUSULMÁN. </li></ul><ul><li>Es el derecho de una de las “tres religiones del libro”, un derecho confesiona...
<ul><li>Bodenheimer. Teoría del derecho. Editorial F.C.E. México. 1942. </li></ul><ul><li>Dorantes. Luis. Qué es el derech...
LAS TESIS DE KIRCHMANN Y SUS IMPUGNADORES <ul><li>LA OBRA DE JULIUS VON KIRCHMANN (1802-1884) </li></ul><ul><li>LOS IMPUGN...
LA OBRA DE JULIUS VON KIRCHMANN (1802-1884) <ul><li>“ En 1847, el Fiscal de Berlín, en un jueves jurídico, expresó su disc...
<ul><li>El derecho positivo y sus leyes buenas o malas influyen en su objeto, lo que no ocurre con las leyes de la natural...
LOS IMPUGNADORES DE KIRCHMANN <ul><li>Hoy el concepto de ciencia es más amplia, se ha superado el criterio reduccionista d...
<ul><li>Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia jurídica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977. </li></ul><ul><li...
CAPÍTULO VII: DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO <ul><li>EL DERECHO OBJETIVO </li></ul><ul><li>SISTEMA JURÍDICO-ORDENAMI...
CAPÍTULO VII: DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO <ul><li>EL DERECHO SUBJETIVO </li></ul><ul><li>FORMAS DEL DERECHO SUBJE...
EL DERECHO OBJETIVO <ul><li>El derecho objetivo está integrado por el sistema de principios, normas e instituciones del de...
EL ESTADO Y EL DERECHO OBJETIVO <ul><li>El Estado y el derecho forman un todo indisoluble, pues han surgido al mismo tiemp...
SISTEMA JURÍDICO-ORDENAMIENTO JURÍDICO <ul><li>El ordenamiento jurídico de cada país forma parte de una cultura, tradición...
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO NACIONAL Y EL ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS JURÍDICAS <ul><li>El derecho forma un ordenamiento s...
LA NORMA FUNDAMENTAL O CONSTITUCIÓN INICIAL <ul><li>Todo el ordenamiento jurídico se fundamenta en una norma fundante, la ...
EL HECHO BÁSICO FUNDANTE O EL PODER- GREGORIO PECES BARBA <ul><li>El hecho fundante básico es el poder, según Gregorio Pec...
EL DERECHO SUBJETIVO <ul><li>Es el reverso de la moneda. Es el derecho facultad, pretensión o atribución para exigir algo ...
FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO <ul><li>En Enrique Aftalión, encontramos tres formas del Derecho subjetivo: </li></ul><ul><li...
NATURALEZA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS-TESIS <ul><li>Sobre la naturaleza de los derechos subjetivos podemos mencionar tres ...
<ul><li>2. La teoría del interés jurídicamente protegido, por Rudolf von Ihering (1818-1892) y desarrollada en el Libro II...
<ul><li>Otras tesis abordan la unidad o distinción entre Derecho objetivo y Derecho subjetivo, clasificando a los derechos...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Aftalión, Enrique R y Vilanova, José. Introducción al derecho. Editorial Abeledo-Perrot. Bogotá.1994....
CAPÍTULO VIII: SUJETO-OBJETO DEL DERECHO. RELACIÓN JURÍDICA <ul><li>El Sujeto de Derecho. La tesis de los dos sujetos. </l...
El Sujeto de Derecho. <ul><li>Parte de la necesidad de la existencia de sujetos pretensores y obligados para cualquier ord...
La persona humana <ul><li>La personalidad es la capacidad, facultad o potestad para asumir obligaciones y derechos. </li><...
Persona jurídica individual. Persona jurídica colectiva <ul><li>La persona jurídica individual, la persona humana, la conc...
<ul><li>Las personas jurídicas pueden ser de Derecho Privado o de Derecho Público. </li></ul><ul><li>La persona humana, pr...
La protección internacional de los Derechos Humanos  y el principio pro homine <ul><li>El ser humano sólo puede ser sujeto...
El objeto del Derecho como contenido de la relación jurídica. <ul><li>El objeto del Derecho como contenido de la relación ...
<ul><li>Ejemplo de la relación jurídica son el negocio jurídico y los contratos de compra venta. </li></ul><ul><li>En el D...
La relación jurídica en Savigny y Ihering. <ul><li>Miguel Reale señala, al reconocer  un trabajo de Savigny sobre la relac...
Bibliografía <ul><li>Diez Picazo, Luis. Experiencias jurídicas y Teoría del Derecho. Editorial Ariel. Barcelona. 1973. </l...
CAPÍTULO IX: LA GRAN DIVISIÓN DEL DERECHO <ul><li>Ulpiano. Las Instituciones. </li></ul><ul><li>Ius publicum. Ius Privatum...
Ulpiano. Las Instituciones <ul><li>Ulpiano (170 Tiro-227 Roma) en sus Instituciones distinguió al derecho romano clásico e...
Ius publicum. Ius Privatum <ul><li>El ius publicum es el derecho público que regula las relaciones entre las civitas o res...
Justiniano y el Corpus Iuris Civilis romano <ul><li>Justiniano y Teodora llevaron adelante la gran obra recopiladora y cod...
Montesquieu. El Derecho Político <ul><li>Charles de Secondat (1689- 1755), Barón de Montesquieu en su obra El espíritu de ...
Juan Jacobo Rosseau. El Contrato Social. Principios de Derecho político. <ul><li>J. J. Rousseau (Ginebra 1712- Erménonvill...
El derecho social. <ul><li>Con el auge del pensamiento socialista en Europa se habló del derecho social en la época de la ...
Guillermo Cabanellas. Derecho sindical y derecho corporativo ¿Existe un tertium iuris? <ul><li>Guillermo Cabanellas en su ...
Disciplinas jurídicas fundamentales. <ul><li>A Filosofía del Derecho. Es la misma filosofía reflexionando sobre el tema ju...
Disciplinas jurídicas fundamentales <ul><li>A La Filosofía del Derecho. </li></ul><ul><li>B La Dogmática Jurídica. </li></...
A La Filosofía del Derecho <ul><li>La Filosofía del Derecho es importante porque mejora el razonamiento jurídico. Al mejor...
B La Dogmática Jurídica. <ul><li>B Dogmática Jurídica. Es el estudio de la teoría del derecho positivo vigente en un Estad...
C La Sociología del Derecho <ul><li>C Sociología del Derecho. Llamada también Sociología Jurídica, cuyo precursor ha sido ...
D la Historia del Derecho <ul><li>D Historia del Derecho. Estudia la evolución de los sistemas jurídicos en la humanidad d...
<ul><li>Algunos teóricos del derecho incluyen al Derecho Comparado y los Derechos Humanos entre las disciplinas jurídicas ...
Bibliografía <ul><li>Adomeit, Klaus. Introducción a la teoría del derecho. Lógica normativa. Teoría del Método. Politologi...
CAPÍTULO X: FUNCIONES DEL DERECHO <ul><li>A. LA FUNCIÓN REPRESIVA DEL DERECHO </li></ul><ul><li>B. LA FUNCIÓN ATRIBUTIVA D...
A. LA FUNCIÓN REPRESIVA DEL DERECHO <ul><li>El poder estatal y los factores reales de poder constituyen la fuente material...
<ul><li>La coacción es un término técnico empleado por los juristas, implica violencia física y síquica para exigir el cum...
<ul><li>La función represiva del estado es regulada y controlada por la Constitución, los Tratados Internacionales de Dere...
B. LA FUNCIÓN ATRIBUTIVA DEL DERECHO <ul><li>La función atributiva busca regular la convivencia social dando certeza y seg...
C. LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA DEL DERECHO <ul><li>La función organizativa de un Estado de derecho se da a partir de la organi...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Anríquez Novoa, Gastón y Anríquez Novoa Alvaro. La legitimidad del derecho. Hacia una teoría personal...
CAPÍTULO XI: SOBRE LOS CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES. <ul><li>JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS </li></ul><ul><li>RELACIÓN J...
JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS <ul><li>Los llamados conceptos jurídicos fundamentales provienen de la Escuela de la Jurisprud...
LA RELACIÓN JURÍDICA <ul><li>Se comprende a los “otros conceptos jurídicos fundamentales” a la  relación jurídica,  que in...
<ul><li>Anteriormente, al ocuparnos de la relación jurídica como la relación entre sujetos sobre un objeto, explicamos los...
<ul><li>Alzamora también nos explica que “la función normativa del derecho consiste en establecer relaciones jurídicas” (o...
LA INSTITUCIÓN JURÍDICA <ul><li>La institución jurídica es para Savigny “el fundamento más profundo de la regla y de la re...
<ul><li>En la Historia del Derecho Peruano, se inició el estudio de las Instituciones Jurídicas Peruanas, desde 1946, con ...
<ul><li>Para Ihering, las Instituciones son “el esqueleto del derecho”, tal como lo cita Marco Gerardo Monroy Cabra en su ...
<ul><li>La Teoría Analítica del Derecho, en la construcción de los hechos jurídicos como en su elaboración jurídica, es un...
SITUACIÓN JURÍDICA <ul><li>“ Es la ley puesta en acción mediante un hecho jurídico o en funcionamiento frente a un complej...
<ul><li>Los abogados, magistrados, litigantes y periodistas, al preguntar por la situación jurídica de alguien, nos encont...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Décima edición. EDDILI. Editorial y Di...
CAPÍTULO XII: DEBER JURÍDICO Y SANCIÓN <ul><li>A DEBER JURÍDICO </li></ul><ul><li>1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURÍDIC...
A DEBER JURÍDICO <ul><li>1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>El deber jurídico se corresponde con...
<ul><li>Según Mario Alzamora, antes de los años 60 esta diferenciación tenía escaso interés entre los juristas. Muchos de ...
<ul><li>Sobre la naturaleza del deber jurídico tres actitudes teóricas han enfocado este problema. </li></ul><ul><li>La pr...
<ul><li>La segunda tesis afirma que los deberes jurídicos poseen existencia y carácter propio y son diferentes a los deber...
<ul><li>La tercera tesis doctrinaria identifica ambas clases de deberes y corresponde a la teoría de San Agustín y Santo T...
<ul><li>2. LA RELACIÓN DEBER JURÍDICO Y DEBER MORAL. </li></ul><ul><li>Los deberes morales y los deberes jurídicos constit...
<ul><li>Como ejercicio de la justicia, el deber jurídico exige la intervención del animus de la gente, pues sin el animus-...
<ul><li>Debemos mencionar que el doctor Mario Alzamora explicaba y enseñaba que el deber moral debe impulsar el cumplimien...
<ul><li>3. LA OBLIGATORIEDAD DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>El deber jurídico, en su obligatoriedad, está indisolub...
B LA SANCIÓN <ul><li>1. CONCEPTO DE SANCIÓN . </li></ul><ul><li>La sanción es el medio que tiene el derecho para dirigir l...
<ul><li>2. CLASES DE SANCIONES </li></ul><ul><li>Claude Du Pasquier diferenciaba las sanciones en  </li></ul><ul><li>A. Aq...
<ul><li>3. Coerción y Coacción. </li></ul><ul><li>Sanción y coacción no significan lo mismo. Así la sanción es consecuenci...
<ul><li>La coercibilidad es la posibilidad del empleo de la fuerza en caso de la violación de una norma, es la amenaza de ...
<ul><li>4. MIGUEL REALE Y LA ASTUCIA DEL DERECHO EN RELACIÓN A LA FUERZA. </li></ul><ul><li>Para Miguel Reale, el derecho ...
BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Décima edición. EDDILI. Editorial y Di...
Capítulo XIII: TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO <ul><li>DEFINICIONES ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO </li></ul><ul><li>...
DEFINICIONES ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO <ul><li>Se refieren a la producción del Derecho, al manantial del que brota...
<ul><li>C. En cierto momento histórico de un país ¿cuáles son las instancias productoras de normas jurídicas? </li></ul><u...
<ul><li>D. ¿Sobre qué fuentes será mejor establecer el Derecho? </li></ul><ul><li>Se debe dar una explicación estimativa o...
DOCTRINA Y TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO. <ul><li>Desde los filósofos y juristas se ha planteado una serie de teorías ...
<ul><li>1.-La teoría de Francois Gény , que fue el fundador de al Escuela Científica del Derecho, incidiendo en el estudio...
<ul><li>2.-La teoría de Giorgio del Vecchio , en su “Filosofía del Derecho” revela “cómo se manifiesta de manera preponder...
<ul><li>3.-La tesis de Luis Recasens Siches , donde destacan: las fuentes de validez de las normas y las fuentes reales de...
<ul><li>La novedad según Recasens, radica en el hecho que se ubica como instancia de fuentes reales y no sólo formales a l...
<ul><li>4.-La teoría de Francisco Carnelutti, se refiere a la formación del derecho, afirmando que la fuente última del de...
<ul><li>5.-George Gurvith y las fuentes del derecho.  Gurvitch desarrolla la teoría pluralista del derecho siguiendo al ru...
CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL IUS <ul><li>Se clasifican en: </li></ul><ul><li>FUENTES MATERIALES, REALES O SOCIALES. </...
FUENTES MATERIALES Y FORMALES DEL DERECHO. <ul><li>FUENTES MATERIALES, REALES O SOCIALES.  </li></ul><ul><li>Son un tema m...
LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO. <ul><li>En el sistema jurídico Romano-Germánico, la Ley como la reina de las f...
LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DE DERECHO. <ul><li>1- Modelo del Juez autómata de la ley (del siglo XVIII donde la sentenc...
LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DE DERECHO. <ul><li>A)  Conocimiento del Derecho Vigente. </li></ul><ul><li>B)  Conocimient...
BIBLIOGRAFIA  <ul><li>IMERIO JORGE CATENACCI - </li></ul><ul><li>INTRODUCCION AL DERECHO – EDITORIAL ASTREA – BUENOS AIRES...
Cap XIV FUENTES DEL DERECHO EN EL PERÚ. <ul><li>Clasificación : </li></ul><ul><li>Fuentes materiales y Fuentes formales. <...
<ul><li>Principios reguladores de la jerarquía de las leyes.(sentido amplio) </li></ul><ul><li>Pirámide Kelseniana de la j...
FUENTES DEL DERECHO (continuación) <ul><li>Clasificación:  </li></ul><ul><li>Fuentes materiales. </li></ul><ul><li>Fuentes...
<ul><li>Fuentes formales o de producción del Derecho ( origen de las normas jurídicas) </li></ul><ul><li>a) La Ley (legisl...
<ul><li>A) LA LEY (LEGISLACIÓN) </li></ul><ul><li>ETIMOLOGÍA DE LA LEY: </li></ul><ul><li>LEY de Lege – Legere = leer de l...
<ul><li>DEFINICIÓN  </li></ul><ul><li>Mario Alzamora Valdez, empezaba definiendo la Ley, recurriendo a LUDWIG ENNECERUS(18...
Elementos de la Ley.- <ul><li>La Norma Jurídica. </li></ul><ul><li>Un órgano del Estado (legislativo principalmente) </li>...
<ul><li>El código en la época de la codificación de la palabra Código proviene de Codex,derivado de caudex,que significa t...
CARACTERÍSTICAS DE LA LEY. <ul><li>a) Generalidad: Se da por la naturaleza de las cosas no por la diferencia de las person...
<ul><li>e) Elaborada,aprobada,dictada y promulgada por el Estado. </li></ul><ul><li>f) Publicación: Debe ser publicada en ...
<ul><li>Irretroactividad de la Ley: Rige para el futuro, no al pasado excepción de la norma mas fue favorable al reo en ma...
<ul><li>Principios de la Jerarquía de las leyes o normas. </li></ul><ul><li>Supraordinación constitucional </li></ul><ul><...
<ul><li>Una ley solo se deroga por otra Ley de su misma jerarquía (art.I del Titulo Preliminar del Código Civil del Perú)....
  1.-Constitución Tratados Internacionales Derechos Humanos. 2.-Leyes Orgánicas, ley ordinaria.Decretos Legislativos,Decre...
BIBLIOGRAFIA  <ul><li>IMERIO JORGE CATENACCI - </li></ul><ul><li>INTRODUCCION AL DERECHO – EDITORIAL ASTREA – BUENOS AIRES...
FUENTES DEL DERECHO (continuación) <ul><li>PIRÁMIDE KELSENIANA DE LAS LEYES APLICABLE AL ORDENAMIENTO PERUANO. </li></ul><...
<ul><li>4. Resoluciones Supremas. </li></ul><ul><li>5. Resoluciones Ministeriales. </li></ul><ul><li>6. Resoluciones Vice-...
Pirámide kelseniana de las leyes aplicable al ordenamiento peruano. <ul><li>1. La Constitución política del Perú  es la le...
<ul><li>Leyes ordi
INTRODUCCION AL DERECHO_curso UNMSM Ñique de la Puente
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  1. 1. INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROFESOR: JOSE ANTONIO ÑIQUE DE LA PUENTE
  2. 2. CAPITULO I : EL SER HUMANO Y EL DERECHO <ul><li>1. EL SER HUMANO </li></ul><ul><li>2. SOCIEDAD Y DERECHO </li></ul><ul><li>3. LAS NORMAS DE CONDUCTA HUMANA </li></ul><ul><li>4 NOCIÓN PRELIMINAR DE DERECHO </li></ul><ul><li>5. LENGUAJE DEL DERECHO </li></ul><ul><li>6. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL DERECHO </li></ul>
  3. 3. <ul><li>Justiniano </li></ul><ul><li>Tauresio 482- Constantinopla 565 </li></ul><ul><li>Gobierna 527-565 </li></ul><ul><li>“ Las Institutas” </li></ul><ul><li>“ Digesto” </li></ul><ul><li>“ Códex” </li></ul><ul><li>“ Novelas” </li></ul>
  4. 4. 1. EL SER HUMANO <ul><li>El ser humano en cuanto a su naturaleza individual se caracteriza porque “es la única esencia que es persona” (Xavier Zubirí) Es única porque puede tener conciencia simultánea del propio yo y del entorno que le rodea, y el único que puede hacerse “su propia vida” (José Luis del Hierro. Introducción al derecho). </li></ul><ul><li>La persona humana es una sustancia individual de naturaleza racional, frase atribuida al neoplatónico Boecio. Para Luis Recasens Siches,la vida humana es hacerse a si misma y se hace “decidiendo en cada momento lo que vamos a hacer en el siguiente”, donde el profesor José Luis del Hierro señala que decidir no es sino elegir una de entre varias opciones o posibilidades, optar por aquello que se prefiere. Esto es posible porque la condición ontológica del ser humano y que pertenece a su esencia no es otra que la libertad. Según J.P. Sartre “el ser humano está condenado a ser libre”, pero el ser humano tiene además una naturaleza social dentro de su doble naturaleza es un ser individual y un ser social que necesita de la igualdad ante la ley y ante la vida. </li></ul><ul><li>En las Instituciones de Justiniano D.1.5.2.Hermógenes- Epítome del Derecho. Libro I . “Así pues como todo derecho haya sido constituido por causa de los hombres trataremos primero del estado de las personas” y en las Institutas 12.12 agrega: “pues de nada serviría conocer el derecho sino tuviéramos noción siquiera de las personas en beneficio de las cuáles fue aquel establecido”. </li></ul>
  5. 5. 2. SOCIEDAD Y DERECHO <ul><li>Nos basamos en el brocardo jurídico del “ubi societas, ibi ius”, donde hay sociedad existe derecho, y en el “ubi ius, ibi ratio”, donde hay derecho existe la razón. </li></ul><ul><li>El ser humano no puede vivir aislado, por ser un conjunto de relaciones sociales. El hombre desde la sociedad primitiva se organizó en tribus, clanes y fratrias y al pasar a la sociedad se organizó en Estado y derecho. Aristóteles señaló que sólo Dios o los necios pueden vivir aislados. El derecho en la feliz expresión de Luis Recasens Sciches es “vida humana objetivada en normas” </li></ul><ul><li>En la sociedad las personas regulan su vida con una constelación normativa integrada por usos, costumbres, reglas del trato social o reglas de cortesía, la moral, el derecho, la religión, etc. </li></ul><ul><li>Es necesario estudiar a Paul Vinogradoff en su Introducción al derecho, sobre las normas sociales y la frase de Aristóteles en la política, los maestros en la Introducción la derecho de San Marcos: los doctores Juan Bautista de Lavalle y Mario Alzamora Valdez expresaban que ni siquiera Robinson Crusoe logró vivir aislado en una isla pues los alimentos que tomaba y otros objetos provenían de la sociedad. </li></ul><ul><li>El ser humano y su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el Estado. </li></ul>
  6. 6. 3. LAS NORMAS DE CONDUCTA HUMANA <ul><li>La conducta humana y su organización social e institucional se regulan por conglomerados normativos que los hombres han ido reproduciendo a través de su vida, desde que los usos crearon la costumbre, y las costumbres a su vez el fuero o derecho. </li></ul><ul><li>Entre estas normas de conducta para los romanos estuvieron en primer lugar los “mores maiorum” o costumbres de los antepasados y la “lex” como expresión del ius o derecho, pero antes estaba el fas o ley divina. </li></ul><ul><li>Han transcurrido 27 siglos desde el 21 de abril del 753 a.C. en que se fundó Roma y el derecho y sus normas continúan siendo un concepto y una experiencia omnipresente en la vida humana. Estas normas organizan las sociedades estatales y también la sociedad internacional (ONU) </li></ul>
  7. 7. 4. NOCIÓN PRELIMINAR DE DERECHO <ul><li>Miguel Reale- citando a Heidegger- señalaba que toda pregunta envuelve siempre una intuición de lo preguntado. No se puede estudiar un tema sin tener del mismo una noción preliminar. Para la gente común y corriente, el derecho es ley y orden. Cuando se obra de conformidad con esta regla se comporta según derecho, cuando no lo hace se comporta torcidamente. Podemos pues decir siguiendo al maestro brasileño que el derecho corresponde a una exigencia esencial e insoslayable de una convivencia ordenada, pues ninguna sociedad podría subsistir sin un mínimo de orden, dirección y solidariedad. </li></ul><ul><li>En la intuición de Dante Alighieri, el derecho no es una relación cualquiera entre los hombres sino que es aquella relación que implica una proporcionalidad cuya medida es el mismo hombre, intuición que conjuga lo conceptos de proporción y sociabilidad, distinguiendo los derechos en reales y personales, e inspirado en Marco Tulio Cicerón. </li></ul><ul><li>Miguel Reale en su Teoría tridimensional del derecho, nos dice que el derecho es norma, valor y hecho, y el derecho es norma más coacción, pero dentro de su tridimensionalidad tiene un deber ser histórico. </li></ul>
  8. 8. 5. LENGUAJE DEL DERECHO <ul><li>El maestro y jurista argentino Genaro R. Carrió, en su obra Derecho y Lenguaje, nos explicaba la importancia de la precisión en el manejo de la terminología jurídica y como los juristas romanos fueron tan exigentes en este aspecto, por eso se han mantenido a través de los siglos y se han proyectado los continentes. </li></ul><ul><li>Toda ciencia tiene su propio lenguaje para la comunicación en una determinada comunidad científica, por eso Aristóteles distinguía entre conocimientos esotéricos y exotéricos, creando una terminología en el liceo para los grandes iniciados. </li></ul><ul><li>El derecho también como las ciencias naturales ha creado un lenguaje y se ha convertido en la ciencia de las definiciones. </li></ul>
  9. 9. 6. IMPORTANCIA DE LA INTRODUCCIÓN AL DERECHO <ul><li>En San Marcos, desde su fundación el 12 de mayo de 1551, se enseñó las Instituciones de Justiniano como una introducción al Derecho. </li></ul><ul><li>A finales del siglo XVIII se enseñó Derecho Natural y de Gentes </li></ul><ul><li>Luego como Filosofía del Derecho </li></ul><ul><li>Posteriormente se intentó enseñando una Enciclopedia Jurídica. Pero a partir de 1930 se enseño como Introducción a la Ciencia Jurídica a cargo del maestro Juan Bautista de Lavalle (Barranco 1887- Washington 1970) quien enseñó la signatura de 1930 a 1946. </li></ul><ul><li>Continuó la obra el doctor Mario Alzamora Valdez (Cajamarca 1909. Lima 1993) quien dictó el curso como Introducción a la Ciencia del Derecho hasta 1973. </li></ul><ul><li>Esta materia busca dar una visión panorámica del derecho como experiencia jurídica y teoría del derecho (Luis Díez Picazo) </li></ul><ul><li>Una ciencia introductoria o propedéutica, a decir de Reale, que viene a ser un sistema de conocimientos recibido de múltiples fuentes de información, destinados a ofrecer los elementos esenciales al estudio del derecho, en términos de lenguaje y de método, con una visión preliminar de las partes que los componen y de su complementariedad, así como de su situación en la historia de la cultura. En otro momento el maestro de Sao Paulo exclama: “Tenemos ante nosotros todo un mundo que descubrir” </li></ul>
  10. 10. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Lima 1967. </li></ul><ul><li>Díez Picazo. Experiencias jurídicas y Teoría del derecho. Ed Ariel . Barcelona. 1973 </li></ul><ul><li>Du Pasquier, Claude. Introducción al derecho. Ed Ednaf. Lima 1990. 4ta edición. </li></ul><ul><li>García Toma, Víctor. Introducción al derecho. Universidad de Lima. 1986. </li></ul><ul><li>Hierro, José Luis. Introducción al derecho. Ed. Síntesis. S.A. Madrid 1997. </li></ul><ul><li>Nino, Carlos Santiago. Introducción al análisis del derecho. Ed. Astrea. Bs. As. 1980. </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Introducción la derecho. Ed Pirámide. Madrid. 1984 </li></ul><ul><li>Rubio Correa, Marcial. Introducción al derecho. Lima 1984. </li></ul><ul><li>Torres Vásquez, Aníbal. Introducción al derecho. Themis. Bogotá. 2001. </li></ul>
  11. 11. DOS CONSIDERACIONES FUNDAMENTALES <ul><li>Etimología de la palabra derecho. </li></ul><ul><li>Acepciones de la palabra derecho. </li></ul>
  12. 12. Etimología de la palabra “derecho” <ul><li>El primero en hacer una etimología de la palabra “derecho natural” fue San Isidoro Sevilla (556-636 d.C.) </li></ul><ul><li>Mario Alzamora Valdez,en sus apuntes de clase que conservamos, señalaba que derecho viene del vocablo latino “directum” participio pasivo de dirigere, que a su vez venía de “di”, sensación de continuidad y de “regere”, que significa dirigir, mandar, gobernar. </li></ul><ul><li>En el derecho romano viene de “fas” (ley divina) y de “ius” (ley humana) como sinónimo de nuestra palabra “derecho” </li></ul><ul><li>El ius en sentido objetivo lo define Celso hijo como “ el arte de lo bueno y lo equitativo” (ius est ars boni et aequo) </li></ul><ul><li>Los términos jurídicos “droit” (fr.) y diritto (it.)sugieren lo que es recto y el término “law” (ingl.) se relaciona con la raíz nórdica “log” que significa lo establecido, y “ius” viene de una raíz sánscrita que significa liga y sirve para ligar o vincular a los individuos (José María Sáinz. Derecho romano.) </li></ul>
  13. 13. Acepciones de la palabra “derecho” <ul><li>La palabra derecho es polisémica, así encontramos: </li></ul><ul><li>1 Derecho objetivo y derecho subjetivo. El primero es el derecho ley, el sistema de normas de un Estado, la Constitución y las leyes. El segundo es el derecho como facultad, capacidad, atribución para exigir algo que nos pertenece. </li></ul><ul><li>2 Derecho positivo y derecho vigente. El primero viene de positum, derecho promulgado y sancionado por el Estado, en Roma lex. El segundo es el derecho positivo imperante en un Estado o en el derecho internacional y que no ha sido derogado. </li></ul><ul><li>3 Derecho positivo y derecho natural. El primero es el derecho creado por el Estado. El segundo es un derecho que la decir de Sófocles en “Antígona” es un derecho anterior y superior al derecho escrito, al derecho estatal, que nadie sabe quién lo creó y existe desde siempre. Ejemplo: El derecho a no quedar insepulto. </li></ul>
  14. 14. <ul><li>4 La idea y sentimiento de justicia (derecho justo). La primera idea que la gente tiene del derecho junto con la noción de ley es la idea de justicia y rectitud por ser la justicia el valor más alto del derecho. Ulpiano señalaba que el derecho es la constante y permanente voluntad de dar a cada quien lo que le corresponde. Lo contrario es el “derecho” injusto </li></ul><ul><li>5 El derecho-ciencia. Ciencia jurídica. La ciencia del derecho. Biondo Biondi: Arte y ciencia del derecho. </li></ul><ul><li>6 El derecho-institución. Las instituciones vienen a ser el conjunto de normas que regulan una determinada materia, ejemplo: instituciones del derecho constitucional, del derecho civil, la institución del divorcio, de la hipoteca, etc. También se define a las instituciones como aquello que el hombre ha creado para que le sobrevivan. </li></ul>
  15. 15. CAPITULO II: El derecho y otras formas de cultura. Los poderes rectores de la conducta humana. <ul><li>Normas religiosas. Los convencionalismos sociales. Usos, costumbres, reglas de trato social, la moral y el derecho. </li></ul><ul><li>Las relaciones entre la moral y el derecho. La genealogía de la moral y el derecho. Los imperativos categóricos kantianos. </li></ul><ul><li>Las etapas históricas en la evolución de las relaciones entre la moral y derecho. </li></ul><ul><li>Diferencias entre moral y derecho. </li></ul><ul><li>Bibliografía. </li></ul>
  16. 16. Normas religiosas. Los convencionalismo sociales. Usos… <ul><li>En 1913, el jurista inglés Paul Vinogradoff escribía que la vida del hombre es regulada por un sistema de normas sociales (Introducción al derecho. F.C.E.) </li></ul><ul><li>Entre las normas sociales advertidas por el jurista inglés tenemos las normas o tradiciones religiosas, que son usos sociales que las personas cumplen teniendo como su más alto valor la fe y la idea de salvación del alma. Por ejemplo los cristianos, musulmanes, judíos aparte de sus mismos derechos son confesionales. </li></ul><ul><li>Hay que distinguir también las normas técnicas, creadas por la ciencia y por la técnica para el manejo de determinados soportes tecnológicos. </li></ul>
  17. 17. <ul><li>Los convencionalismo sociales vienen a ser las reglas o normas de urbanidad como las reglas de cortesía, entre ellas el saludo, la presentación en público, las reglas de la moda, vienen a ser reglas del trato social o “comitas gentium”, y en su valor más alto el “decorum” y el “qué dirán”. Están relacionadas con el derecho y también con la moral. El saludo puede convertirse en derecho (derecho militar) y la moda puede ser exigida por el derecho (el uniforme) Los convencionalismos sociales son cambiantes y están en relación con la concepción del mundo imperante en una época (paidea) </li></ul><ul><li>Nietzsche ha señalado que las reglas de cortesía tienen la utilidad de ser aceites sociales que sirven para lubricar las relaciones humanas. </li></ul>
  18. 18. Las relaciones entre la moral y el derecho. La genealogía de la … <ul><li>Schopenhauer señalaba que es realmente fácil hablar de moral, lo difícil es definirla. </li></ul><ul><li>Para Rudolf von Ihering (1818-1892), el tema de las relaciones entre la moral y el derecho es uno de los más difíciles de la teoría del derecho. Le llamó el valle de los naufragios o el cabo de Hornos del derecho. </li></ul><ul><li>El maestro Mario Alzamora Valdéz hacía mención al triángulo de las Bermudas de la teoría del derecho. </li></ul><ul><li>Para Kant, la ética tiene dos columnas, una es la moral y otra es el derecho. La moral se cumple por imperativo categórico y el derecho como razón práctica debe ser el mínimum de moral exigible por el Estado. En referencia al cumplimiento del deber Kant nos dice, citado por José Ingenieros en su obra “Las fuerzas morales” , que “ dormía cuando soñaba que la vida era belleza y luego advertí que ello era deber” </li></ul>
  19. 19. Las etapas históricas en la evolución de las relaciones entre moral y derecho <ul><li>Podemos sintetizar en tres las etapas históricas de las relaciones entre moral y derecho: </li></ul><ul><li>Primera etapa: La de confusión e indiferenciación entre moral y derecho. </li></ul><ul><li>Desde que aparece el derecho hasta el período clásico del derecho romano en los dos primeros siglos de Cristo. Jesús ya distinguió entre moral y derecho al proclamar: “Dar al César lo que es de César y a Dios lo que es de Dios” </li></ul>
  20. 20. <ul><li>Segunda etapa: La de integración entre moral y derecho. </li></ul><ul><li>En la edad media de la cristiandad el derecho natural equivalía a la moral cristiana. La teología era la ciencia del momento. Se dice que la filosofía era ancella theologicae, por ejemplo en el Concilio de Trento (S XVI) se declaraba ya la indisolubilidad del matrimonio (resolución anti-divorcista) “Nadie puede desatar en la tierra lo que Dios ha atado en los cielos” </li></ul>
  21. 21. <ul><li>Tercera etapa: La de separación de conceptos entre la moral y el derecho atribuida a Christian Thomasius (Fundamentos de derecho natural y de gentes. Tecnos. Madrid. 1994) Su tesis fue fundamentada en 1705- De tranquilitas vitae -, donde moral = foro interno y, derecho = foro externo. </li></ul><ul><li>Pero debemos afirmar que la separación es de conceptos, porque según Ihering, todo derecho debe tener su fundamento en la moral. </li></ul>
  22. 22. Diferencias entre moral y derecho. <ul><li>Las diferencias entre moral y derecho son: </li></ul><ul><li>Moral: Principalmente interna </li></ul><ul><li>Derecho: Predominantemente externa. </li></ul><ul><li>Moral: Surge de manera unilateral. </li></ul><ul><li>Derecho: Es alteridad, es bilateral. </li></ul><ul><li>Moral: Es autónoma. </li></ul><ul><li>Derecho: Es heterónomo. </li></ul><ul><li>Moral: Incoercible. </li></ul><ul><li>Derecho: Coercible. </li></ul><ul><li>Moral: Se cumple por imperativo categórico. </li></ul><ul><li>Derecho: Se impone por sanción y coacción. </li></ul><ul><li>Moral: Aconseja </li></ul><ul><li>Derecho: Obliga. </li></ul>
  23. 23. Bibliografía <ul><li>García Maynez, Eduardo. Introducción al estudio del derecho. Ed. Porrúa. México. 1989. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introducción al derecho. Ed. Themis. Santa Fe de Bogota. 1998. </li></ul><ul><li>Nino, Carlos Santiago. Derecho, moral y política. Ed. Ariel. Barcelona. 1994. </li></ul><ul><li>Pérez Nieto, Leonel. Introducción al estudio del derecho. Ed. Harla. México. 1989. </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Teoría tridimensional del derecho. Edeval. Valparaíso.1978. </li></ul><ul><li>Sáinz, José María: Derecho romano 1. Limusa Noriega Editores. México. 1994. </li></ul>
  24. 24. CAPÍTULO III. LA CIENCIA DEL DERECHO. <ul><li>La ciencia del derecho. Escuelas que estudian su objeto y método según Antonio Hernández Gil. </li></ul><ul><li>A) La escuela del derecho natural. </li></ul>
  25. 25. La ciencia del derecho. Escuelas que estudian su objeto y método. <ul><li>“ Las ciencias jurídicas se desenvuelven en el campo de la imputabilidad -leyes del deber ser- y pertenecen al mundo de la cultura” (Marco Gerardo Monroy Cabra) </li></ul><ul><li>Siguiendo a don Antonio Hernández Gil en su “Metodología del derecho” identificamos las orientaciones críticas de las principales direcciones metodológicas: </li></ul><ul><li>A) La escuela del derecho natural. </li></ul><ul><li>B) La escuela histórica del derecho. </li></ul><ul><li>C) La escuela exegética del derecho de Napoleón. </li></ul>
  26. 26. <ul><li>D) La escuela de la dogmática jurídica. </li></ul><ul><li>E) El positivismo jurídico. </li></ul><ul><li>- El positivismo normativista. </li></ul><ul><li>- El positivismo formalista. </li></ul><ul><li>- El positivismo finalista. </li></ul><ul><li>- El positivismo sociológico. </li></ul><ul><li>F) La escuela del derecho libre alemán. </li></ul><ul><li>G) El método del caso norteamericano. </li></ul><ul><li>H) La escuela del derecho socialista- Teoría del Estado y del Derecho. </li></ul><ul><li>I) Los derechos confesionales o religiosos (Judío- Musulmán, etc.) </li></ul>
  27. 27. A) ESCUELA DEL DERECHO NATURAL <ul><li>1. El derecho natural en la antigüedad. </li></ul><ul><li>En la etapa homérica. El derecho natural en la Ilíada y la Odisea. El derecho natural cosmológico. Las fuerzas de la naturaleza. </li></ul><ul><li>La etapa de la tragedia griega y el derecho natural. Sófocles en “Antígona” exclamando ante el tirano Creón en defensa de la sepultura de Polinice: “Hay un derecho anterior y superior al derecho escrito, existe desde tiempo inmemoriales, nadie sabe quién lo creó, existe desde siempre”. </li></ul>
  28. 28. <ul><li>El derecho natural en la sofística. Trasímaco y la ley del más fuerte. Alcidamas y la protección del débil. </li></ul><ul><li>El derecho natural en Sócrates, Platón y Aristóteles. </li></ul><ul><li>El derecho natural de los estoicos. Panecio de Rodas (180-110 a.C) y la categoría humanidad. Los romanos y el derecho natural </li></ul>
  29. 29. <ul><li>2. El derecho natural cristiano-medieval. La patrística y el iusnaturalismo. San Agustín (Numidia 354-430 d.C,)Obispo de Hipona. “La ciudad de Dios”. </li></ul><ul><li>La escolástica. Tomás de Aquino (1225-1274 d.C.) “La naturaleza de las cosas” y el derecho natural. Influencia del Estagirita en el Aquinate. </li></ul><ul><li>3. El derecho natural moderno. Hugo Grocio. (1583- 1645) De iure belli ac pacis .Sobre el derecho de la guerra y la paz. (1625). </li></ul><ul><li>Cristian Thomasius (1655-1727) “Derecho natural y de gentes” La sociabilidad como fundamento del derecho natural. </li></ul>
  30. 30. <ul><li>Samuel Puffendorf (Sajonia 1632- Berlín1694) “ “Derecho natural y de gentes”. Gran sistematizador del derecho natural. Derecho a la crítica, a la razón, base posterior de los derechos del hombre y del ciudadano </li></ul><ul><li>4. La etapa del renacimiento o resurgimiento del derecho natural. Neotomismo. Neo-iusnaturalismo, base de la doctrina de los Derechos Humanos, desde el español Francisco Suárez (Granada 1548-1617) y su obra De legibus ac deo legislatore. </li></ul>
  31. 31. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Mantilla Pineda, Benigno. Filosofía del derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1996. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco G. Introducción al derecho. Undécima edición. Editorial Temis. Santa Fe de Bogotá. 1998. </li></ul><ul><li>Preciado Hernández, Rafael. Lecciones de filosofía del derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1996. </li></ul><ul><li>Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949. </li></ul><ul><li>Welzel, Hans. Introducción a la filosofía del derecho. Biblioteca jurídica Aguilar. Madrid.1979. </li></ul>
  32. 32. CAPÍTULO IV: LA CIENCIA DEL DERECHO (II) <ul><li>B) LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO </li></ul><ul><li>C) LA ESCUELA EXEGÉTICA DEL DERECHO </li></ul>
  33. 33. B) LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO <ul><li>Para esta escuela el derecho es obra de la historia y su fundamento está en las costumbres de los pueblos, en el espíritu colectivo o alma del pueblo o Volksgeist . </li></ul><ul><li>La costumbre es del legislador anónimo y permite que el derecho se renueve y vivifique constante y permanentemente a diferencia del código que va a ser el cementerio de la costumbre. Sus fundadores fueron Gustavo Hugo ( 1768-1834) y Federico Carlos von Savigny (1779-1861) </li></ul><ul><li>Primero redactaron un manifiesto de la escuela histórica y posteriormente en 1814 y 1815 Federico Carlos von Savigny escribió su obra “De la vocación de nuestro siglo para la legislación y la ciencia del derecho”, polemizando con el jurista alemán André Thibaut, quien pretendía codificar el derecho alemán en una época en que Alemania vivía en una reacción contra la influencia francesa de Napoleón en lo político, en lo jurídico y lo militar, aparte que Alemania no estaba unificada. En ese tiempo estaba constituida por 300 principados inconexos de base feudal. Su unidad se lograría recién en la década de los setenta del S.XIX. </li></ul>
  34. 34. <ul><li>La escuela histórica del derecho señalaba que la costumbre era una práctica reiterada y permanente de los hombres y de los pueblos que ellos la reconocían como derecho en base a la “opinio iuris sive necesitatis”. </li></ul><ul><li>La costumbre se forma por consuetudo y se pierde por desuetudo. Es la fuente más remota del derecho. </li></ul><ul><li>Esta escuela se opuso -con Gustavo Hugo y Savigny- a la codificación por razones prácticas y doctrinarias en razón que Alemania, según ellos a diferencia de Thibaut, no estaba preparada para la codificación que era un hecho de la revolución burguesa de Francia. Por eso, a esta escuela Néstor Gorostiaga la ha denominado la escuela del romanticismo jurídico o del renacimiento del nacionalismo alemán. </li></ul>
  35. 35. <ul><li>Savigny, maestro de la Universidad de Marburgo y posteriormente de la Universidad de Berlín, se fundamentó en el estudio del sistema del derecho romano actual y posteriormente sistematizó una interpretación doctrinaria del derecho que hasta el presente tiene vigencia en la interpretación y aplicación de las normas jurídicas </li></ul><ul><li>Se desarrolló polemizando con la escuela exegética de los juristas de Napoleón. A ella pertenecieron originalmente además Otto von Gierke, Eugene Ehrlich y también Rudolf von Ihering, que después se separó y participó de la pandectística alemana. </li></ul><ul><li>Don Jorge Basadre decía que sostener que la costumbre surgía del espíritu del pueblo constituía una falacia, pues en la historia la esclavitud también fue una costumbre y sin embargo no vino del alma colectiva de los esclavos, como se puede ver de la rebelión de Espartaco (73 al 71 a.C.) </li></ul>
  36. 36. C) LA ESCUELA EXEGÉTICA DEL DERECHO <ul><li>Es conocida también como “la escuela de los juristas de Napoleón” o “escuela de la exégesis. Fueron formados por la Revolución Francesa. </li></ul><ul><li>Jean Etienne Marie-Baptiste Portalis fue el padre del Code , como se le recuerda en su “Discurso preliminar al Proyecto deCódigo Civil francés, promulgado por Napoleón el 21 de marzo de 1804. </li></ul><ul><li>La comisión que encargo de la redacción del Código Civil estuvo a cargo de cuatro juristas:Francois Denise Tronchet, Jean Etienne Marie Baptiste Portalis, Felix Julien Jean Bigot de Preameneu y Jacques de Maleville. </li></ul><ul><li>Posteriormente Jean Charles Demolombe, exégeta francés, sustentó los principios básicos de la Escuela de la exégesis: </li></ul><ul><li>1. Los textos sobre todo: “Mi divisa, mi profesión de fe es ésta: los textos sobre todo” </li></ul><ul><li>2. La sumisión a la autoridad y la prohibición de interpretar el Código. M. Bugnet diría: “Yo no enseño derecho Civil. Yo enseño el Código de Napoleón” </li></ul><ul><li>Napoleón revisaba la obra de la Comisión Redactora del Código Civil formulando dos preguntas a cada artículo o norma: ¿es justa? ¿es útil? </li></ul>
  37. 37. <ul><li>Napoleón revisaba la obra de la Comisión Redactora del Código Civil formulando dos preguntas a cada artículo o norma: ¿es justa? ¿es útil? </li></ul><ul><li>Es la era de plena codificación, superando la época de la recopilación. Napoleón buscó concretar en más de dos mil artículos los fundamentos de al Revolución Francesa. </li></ul><ul><li>Se declaraba “la propiedad burguesa sobre los medios de producción”. Es el derecho positivo promulgado por el Estado-Nación de los franceses. </li></ul><ul><li>“ Un código empieza a envejecer al día siguiente de su promulgación” decía Portalis y Napoleón a su vez pedía “no interpretar mi Código” porque “interpretar es malograr el Código” </li></ul><ul><li>El Código napoleónico ha influenciado en el sistema romano-germánico y en nuestra codificación civil desde la Confederación Peruano-Boliviana al Código de 1852, 1936 y 1984 en materia civil. </li></ul><ul><li>La escuela exegética fue resistida por la Escuela histórica del derecho alemán. </li></ul>
  38. 38. <ul><li>El Código napoleónico ha influenciado en el sistema romano-germánico y en nuestra codificación civil desde la Confederación Peruano-Boliviana al Código de 1852, 1936 y 1984 en materia civil. </li></ul><ul><li>La escuela exegética fue resistida por la Escuela histórica del derecho alemán. </li></ul><ul><li>El método exegético analiza literalmente la ley, la descompone en sus partes. La exégesis divide la ley en sus elementos constitutivos para analizarla. </li></ul><ul><li>La dogmática une, unifica lo antes dividido para construir principios, fundamentos, conceptos del Derecho. </li></ul>
  39. 39. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Basadre, Jorge. Fundamentos de la historia del derecho. Librería Internacional. Lima . 1956. </li></ul><ul><li>Gorostiaga, Nestor, Gustavo Hugo, Savigny y Ihering. Tres vidas ilustres. Editorial Depalma. Bs. As. 1945 </li></ul><ul><li>Mantilla Pineda, Benigno. Filosofía del derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1996. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco G. Introducción al derecho. Undécima edición. Editorial Temis. Santa Fe de Bogotá. 1998. </li></ul><ul><li>Portalis, Jean Etienne Marie B. Discurso Preliminar del Proyecto del Código Civil Francés. EDEVAL. Valparaíso.1978. </li></ul><ul><li>Preciado Hernández, Rafael. Lecciones de filosofía del derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1996. </li></ul><ul><li>Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949. </li></ul><ul><li>Welzel, Hans. Introducción a la filosofía del derecho. Biblioteca jurídica Aguilar. Madrid.1979. </li></ul>
  40. 40. CAPÍTULO V: LA CIENCIA DEL DERECHO ( III) <ul><li>D) La escuela de la dogmática jurídica. </li></ul><ul><li>E) El positivismo jurídico. </li></ul><ul><li>- El positivismo normativista. </li></ul><ul><li>- El positivismo formalista. </li></ul><ul><li>- El positivismo finalista. </li></ul><ul><li>- El positivismo sociológico. </li></ul>
  41. 41. D) La escuela de la dogmática jurídica <ul><li>Es la teoría del derecho positivo o jurisprudencia. Ciencia dogmática, sistemática jurídica, jurisprudencia técnica o jurisprudencia dogmática (Marco G. Monroy Cabra. Introducción al Derecho) </li></ul><ul><li>Fue desarrollada por la Pandectística alemana, escuela que elaboró el Código Civil de Alemania con Rudolf von Ihering y Bernard Windscheid. Este Código, conocido por sus siglas en alemán como BGB, fue promulgado en 1896, cuatro años después del fallecimiento de Ihering y entró en vigencia a partir del 1 de enero de 1900. </li></ul>
  42. 42. <ul><li>La dogmática complementa la exégesis. Es complementaria para la Teoría del Derecho y para la Ciencia jurídica. La exégesis divide, analiza la ley; la dogmática, en cambio, une, construye conceptos, definiciones, principios, fundamentos. </li></ul><ul><li>Por ejemplo: Luis Jiménez de Asúa en su prologo a “Las defensas penales” declara: </li></ul><ul><li>“ Yo soy un dogmático del derecho, pero nunca olvido que soy un socialista” </li></ul><ul><li>Jan Broekman en su obra “ Derecho, Filosofía del Derecho y Teoría del Derecho” resalta que “ en primer lugar, el derecho positivo es la representación jurídica de la realidad social. En segundo lugar, la dogmática es la fuerza dominante ( y la única forma) del derecho positivo y, en cuanto tal, de nuevo una representación de ese derecho” </li></ul>
  43. 43. E) El positivismo jurídico <ul><li>Al siglo XIX lo denominaron siglo del positivismo y del cientificismo o “el nuevo romanticismo de las ciencias” según la descripción de Nicola Abbagnano en su “Diccionario de Filosofía” </li></ul><ul><li>Mario Alzamora Valdez en su “Filosofía del derecho” distingue entre positivismo científico y filosófico, del positivismo jurídico, basado en la interpretación del derecho positivo vigente nacional e internacional, pero respaldado por la influencia del positivismo en general. </li></ul><ul><li>Positivismo viene del latín positum. Se refiere a una ley sancionada y promulgada por el Estado, es decir Derecho-Ley </li></ul>
  44. 44. Positivismo normativista <ul><li>Es el positivismo que plantea Hans Kelsen (Praga 11-X-1881- Berkeley 19-IV-1973) El derecho “como un sistema de normas alejado de todo lo metajurídico” </li></ul><ul><li>Contempla al derecho como una ciencia del espíritu, aunque la consideración de las meras estructuras lógicas no es suficiente. </li></ul><ul><li>Su doctrina es la del positivismo jurídico. A la cabeza de todo el sistema normativo se encuentra la norma hipotética fundamental. </li></ul><ul><li>La distinción ser-deber ser se basa en un concepto de ser muy estrecho, limitado al ser real. también las normas son ser-ser ideal. </li></ul><ul><li>Para la teoría socialista no se puede separar el ser del deber ser, como en la “guillotina de Hume” </li></ul>
  45. 45. Positivismo formalista <ul><li>Unos de sus máximos exponentes fue Rudolf Stammler (1856-1938) de la Escuela neokantiana de Marburgo. </li></ul><ul><li>Esta escuela enfoca el concepto de derecho como categoría del pensamiento, pero en su derecho justo. Se basa en exigencias morales de libertad e igualdad “que contradice la manera de ver el derecho de un modo puramente formal”, basados en Kant y con criterios a priori. </li></ul><ul><li>Para Stammler, las formas del derecho aseguran un sistema autárquico, soberano, vinculante de un querer o voluntad, inviolable y sometido a sanción (ver: Helmut Coing “Fundamentos de Filosofía del Derecho”) </li></ul>
  46. 46. Positivismo finalista <ul><li>Es teleológico. Proviene del griego thelos: finalidad, fin de las cosas. </li></ul><ul><li>Rudolf von Ihering (1818-1892) </li></ul><ul><li>Se busca el fin en el Derecho. La lucha por el Derecho, que se dirige a la realización de fines, expresada en la frase:” El derecho protege bienes y se dirige a sus fines” </li></ul><ul><li>La justicia como el thelos del derecho, el orden público y la seguridad jurídica y el bien común. </li></ul>
  47. 47. Positivismo sociológico <ul><li>Los constitucionalistas o institucionalistas franceses del siglo XIX León Duguit, Maurice y André Hariou, van a buscar los fundamentos y la dinámica social del Derecho. </li></ul><ul><li>André Hariou sintetiza esta tendencia del positivismo al afirmar : “Cuando más me alejo de la Sociología, más me alejo del Derecho. Cuando más me alejo a la Sociología, más me acerco al Derecho”. </li></ul>
  48. 48. Bibliografía <ul><li>Broekman, Jan. Derecho, Filosofía del derecho y teoría del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de Bogotá. 1997 </li></ul><ul><li>Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia jurídica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977. </li></ul><ul><li>Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofía del Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949. </li></ul><ul><li>Errázuriz Mackenna., Carlos José. Introducción crítica a la doctrina jurídica de Kelsen. Editorial Jurídica de Chile. Santiago. 1987. </li></ul>
  49. 49. CAPÍTULO VI. LA CIENCIA DEL DERECHO (III) <ul><li>F. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE ALEMAN. </li></ul><ul><li>G. EL MÉTODO DEL CASO NORTEAMERICANO </li></ul>
  50. 50. F. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE ALEMAN <ul><li>La escuela del derecho libre alemán fue formulada por el jurista alemán Hermann Kantorowicz, nacido en Posne el 18-XI-1877 y fallecido el 12-II-1940 en Cambridge- Inglaterra. </li></ul><ul><li>En 1906, bajo el seudónimo de Gnaeus Flavius, publicó su libro “La lucha por el derecho”, utilizando dicho seudónimo por su admiración al jurista romano que publicó en el 314 a.C. el texto de las fórmulas de leyes actionis, preparadas por el colegio de pontífices y que democratizó el procedimiento formulario, al tomarlo de su maestro Apio Claudio, el ciego. </li></ul>
  51. 51. <ul><li>Su obra es una reacción al excesivo formulismo y legalismo de la escuela exegética del derecho que continuó cien años después de la promulgación del Código Civil francés con el formalismo excesivo en lo legal, en lo conceptual y en lo jurisprudencial, impidiendo el acceso al “derecho vivo”, que debe ser tomado en cuenta por los jueces al interpretar y aplicar las normas con el método libre, en el sentido que toma en cuenta también las costumbres de los pueblos, la tradición, la opinión pública, la situación política, la doctrina, es decir la realidad concreta de un país, pero sin dejar de lado el ordenamiento jurídico, como lo sostuvo posteriormente en su trabajo “La definición del derecho” traducida al castellano por la editorial Revista de Occidente (Madrid, 1964) </li></ul>
  52. 52. <ul><li>Esta escuela del derecho libre tiene también su antecedente en Francia, en la obra de Francois Geny (1861-1959), y su libro “Métodos y fuentes de interpretación del derecho privado positivo” donde reacciona igualmente contra el excesivo formalismo de la escuela exegética del derecho que convertía a los jueces en autómatas de la aplicación de la ley, para exigir como método la ratio legis y la ocassio legis, es decir “lo dado y lo construido, donde lo dado es la realidad y lo construido es la obra del científico y del legislador. </li></ul><ul><li>Claude du Pasquier el maestro de Neuchatel en su “Introducción al derecho”, reseña la influencia del pensamiento de H. Kantorowicz sobre los legisladores del Código Civil suizo de 1912, y para interpretar las leyes de manera sistemática recurre al jurista germano que es el exponente máximo de la escuela del derecho libre alemán. </li></ul>
  53. 53. G. EL MÉTODO DEL CASO NORTEAMERICANO <ul><li>El método del caso norteamericano es una sistemática y técnica de interpretación y aplicación del derecho norteamericano así como un método de enseñanza y aprendizaje del derecho en las universidades, partiendo de las particularidades de su sistema jurídico anglo-norteamericano. </li></ul><ul><li>Está bajo la influencia del sistema jurídico anglo-sajón consolidado por la invasión normanda de Guillermo el Conquistador en 1066 tras derrotar al rey Harold en la batalla de Hastings, y por el rey jurista Enrique II (1154-1189) y el arzobispo de Canterbury, Thomas de Beckett, asesinado por orden de dicho rey en la catedral de Londres el 29 de diciembre de 1170. </li></ul>
  54. 54. <ul><li>Es un sistema jurídico que reúne tres características: </li></ul><ul><li>La unidad, la jerarquía y la tradición. Se le conoce como el common law, basado en los precedentes judiciales como obra de los tribunales en la institución del jurado de jueces de hecho, legos en derecho y la equity, que sirve como institución dirigida por el Lord canciller para superar las deficiencias de los precedentes judiciales que para nosotros se llama jurisprudencia. Un sistema jurídico basado en la costumbre y en el case law, es decir un derecho eminentemente casuístico a diferencia del sistema jurídico romano germánico que en general debe partir de la teoría y de la dogmática para analizar exegéticamente la ley. </li></ul>
  55. 55. <ul><li>Consiste en analizar primero el hecho concreto en su vigencia sociológica y en su realismo para luego aplicar la ley y el derecho a la manera que en la universidad de Bolonia enseñaba Bartolo de Sassoferrato a sus alumnos: primero les daba un caso y les pedía que lo resuelvan de acuerdo a su sentimiento e idea de justicia y, luego, les pedía que apliquen el derecho. </li></ul><ul><li>Don Eduardo J. Couture, maestro del Uruguay, en su estudio sobre este método en 1937 consideró que de manera general no era aplicable a nuestros estudios universitarios de derecho sino, al igual que los romanos, como método casuístico en las clases prácticas y en los seminarios de derecho, como complemento de las clases magistrales y teóricas que son las que corresponden a nuestros ordenamientos jurídicos orientados por el sistema jurídico romanista, romanesco o romano-germánico. </li></ul>
  56. 56. Bibliografía <ul><li>Broekman, Jan. Derecho, Filosofía del derecho y teoría del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de Bogotá. 1997 </li></ul><ul><li>Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia jurídica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977. </li></ul><ul><li>Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofía del Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949. </li></ul><ul><li>Errázuriz Mackenna., Carlos José. Introducción crítica a la doctrina jurídica de Kelsen. Editorial Jurídica de Chile. Santiago. </li></ul><ul><li>Kantorowicz, H. La definición del derecho. Revista de Occidente. Madrid. 1967. </li></ul>
  57. 57. CAPÍTULO VII. LA CIENCIA DEL DERECHO (IV) <ul><li>H) La escuela del derecho socialista- Teoría del Estado y del Derecho. </li></ul><ul><li>I) Los derechos confesionales o religiosos (Judío- Musulmán, etc.) </li></ul>
  58. 58. H) La escuela del derecho socialista. Teoría del Estado y del Derecho. <ul><li>Del socialismo utópico francés al socialismo científico con Karl Marx, que afirmaba en el “Proceso a los socialistas de Colonia” (1852) que el derecho “es la expresión de la voluntad de las clases dominantes” y que “la ley tuiene una cámara alta que declara el derecho y una cámara baja que la restringe o la niega” </li></ul><ul><li>La estructura determina la superestructura, y a su vez ésta reactúa dialécticamente sobre la otra. Es una interacción estructura-superestructura. </li></ul>
  59. 59. <ul><li>El Estado surge con las clases sociales, al superarse la comunidad primitiva. </li></ul><ul><li>Las formaciones histórico-sociales económicas y jurídicas han sido esclavista, feudal, capitalista y socialista. </li></ul><ul><li>La humanidad constituirá una asociación libre y superior de productores. </li></ul><ul><li>La búsqueda del hombre y la mujer total. </li></ul>
  60. 60. I) Los derechos confesionales o religiosos (Judío- Musulmán, etc.) <ul><li>EL DERECHO JUDÍO. </li></ul><ul><li>Es un sistema jurídico-histórico confesional. Sus fuentes de derecho provienen de la Biblia y el Talmud. </li></ul><ul><li>La Torah, ley de Moisés, recibida de Yaveh en el Sinaí. </li></ul><ul><li>El Pentateuco en el Antiguo Testamento. </li></ul>
  61. 61. <ul><li>El Talmud es la enciclopedia jurídica del pueblo hebreo. Son siete libros. </li></ul><ul><li>Hay dos Talmud, el de Babilonia y el de Jerusalén. </li></ul><ul><li>Destacan en ambos libros la Institución de la Primogenitura y el Levirado, el Tribunal o Jurado de los 7 Jueces de Samuel. </li></ul><ul><li>Hay interpretaciones y actualizaciones y actualizaciones de rabinos o sabios talmudistas que también eran sus juristas con la Mishná y a Guemará. </li></ul>
  62. 62. <ul><li>DERECHO MUSULMÁN. </li></ul><ul><li>Es el derecho de una de las “tres religiones del libro”, un derecho confesional fundado por Mahoma al recibir la recitación del arcángel san Gabriel en el monte Hira: </li></ul><ul><li>El Corán, la primera fuente moral, religiosa y jurídica del Islam (del 622 al 632 d.C.) expresándose como interpretaciones del legado del profeta: </li></ul><ul><li>Los sunnitas que dan valor también a la Sunna, dichos y hechos atribuídos a Mahoma transmitidos en forma oral y, </li></ul><ul><li>Los chiítas, shiítas o ismailíes, que se basan en la interpretación del yerno de Mahoma, Alí. De ahí viene la denominación chiíta o shiíta( Shiat Ali=partido de Alí) </li></ul>
  63. 63. <ul><li>Bodenheimer. Teoría del derecho. Editorial F.C.E. México. 1942. </li></ul><ul><li>Dorantes. Luis. Qué es el derecho. UTEHA. México. 1962. </li></ul><ul><li>Engels. El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado. Obras Escogidas. Editorial Progreso. Moscú .1980 </li></ul><ul><li>Marx, K. Prólogo a La Filosofía del derecho de Hegel. Editorial Claridad. Buenos Aires 1953. </li></ul><ul><li>Marx, K. Proceso a los socialistas de Colonia. Obras Escogidas. Editorial Progreso. Moscú.1980 </li></ul><ul><li>Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949 </li></ul>
  64. 64. LAS TESIS DE KIRCHMANN Y SUS IMPUGNADORES <ul><li>LA OBRA DE JULIUS VON KIRCHMANN (1802-1884) </li></ul><ul><li>LOS IMPUGNADORES DE KIRCHMANN </li></ul>
  65. 65. LA OBRA DE JULIUS VON KIRCHMANN (1802-1884) <ul><li>“ En 1847, el Fiscal de Berlín, en un jueves jurídico, expresó su discurso: “La jurisprudencia no es ciencia”, publicada el mismo año bajo el título de el carácter a-científico del Derecho, traducido así al castellano en 1949 por el profesor Werner Goldschmidt, para la editorial Losada. </li></ul><ul><li>El título hacía referencia al Derecho de su tiempo en Alemania, sosteniendo que no había alcanzado el nivel de una ciencia debido a sus retrasos y lagunas. </li></ul><ul><li>Debido a que tenía un objeto de estudio contingente Kirchmann sostenía que su método no le permitía lograr el avance de las otras ciencias. “Una ciencia que hace de lo contingente su objeto se convierte ella misma en contingente” </li></ul>
  66. 66. <ul><li>El derecho positivo y sus leyes buenas o malas influyen en su objeto, lo que no ocurre con las leyes de la naturaleza, así medie equivocación como en la tesis geocéntrica de Ptolomeo donde la tierra sigue girando alrededor del sol “y las flores hoy como hace más de dos mil años, en el jardín de Plinio, o ayer en el paraíso siguen brotando fragantes” </li></ul><ul><li>En el derecho predomina el capricho y la voluntad del legislador “así dos o tres decisiones del legislador pueden convertir bibliotecas enteras en montículos de basura” </li></ul><ul><li>Otra traducción de la obra nos la ofrece la de Antonio Truyol y Serra bajo la Editorial Civitas de Madrid de 1949 </li></ul>
  67. 67. LOS IMPUGNADORES DE KIRCHMANN <ul><li>Hoy el concepto de ciencia es más amplia, se ha superado el criterio reduccionista de ciencia que le atribuía dicha categoría sólo a las ciencias naturales. </li></ul><ul><li>Ahora todos o la mayoría aceptan el nivel científico del derecho que al decir de Biondo Biondi, es un arte, una ciencia, también una sistemática y una técnica orientada por la Filosofía del derecho. Véase al respecto la obra de Manuel Núñez Encabó de Valladolid y de la Complutense y Angel Latorre Segura en su Introducción al Derecho. </li></ul>
  68. 68. <ul><li>Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia jurídica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977. </li></ul><ul><li>Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofía del Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949 </li></ul><ul><li>Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949 </li></ul><ul><li>Truyol y Serra, Antonio. El derecho no es ciencia. Editorial Civitas. Madrid.1949. </li></ul>
  69. 69. CAPÍTULO VII: DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO <ul><li>EL DERECHO OBJETIVO </li></ul><ul><li>SISTEMA JURÍDICO-ORDENAMIENTO JURÍDICO </li></ul><ul><li>EL ESTADO Y EL DERECHO OBJETIVO </li></ul><ul><li>EL ORDENAMIENTO JURÍDICO NACIONAL Y EL ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS JURÍDICAS </li></ul><ul><li>LA NORMA FUNDAMENTAL O CONSTITUCIÓN INICIAL </li></ul><ul><li>EL HECHO BÁSICO FUNDANTE O EL PODER- GREGORIO PECES BARBA </li></ul>EL
  70. 70. CAPÍTULO VII: DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO <ul><li>EL DERECHO SUBJETIVO </li></ul><ul><li>FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO </li></ul><ul><li>NATURALEZA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS- TESIS </li></ul>
  71. 71. EL DERECHO OBJETIVO <ul><li>El derecho objetivo está integrado por el sistema de principios, normas e instituciones del derecho reconocidos por el estado vigente históricamente como Estado nacional. </li></ul>
  72. 72. EL ESTADO Y EL DERECHO OBJETIVO <ul><li>El Estado y el derecho forman un todo indisoluble, pues han surgido al mismo tiempo. </li></ul><ul><li>Según Norberto Bobbio (Turín 1909-2004) , juntos constituyen el Estado de Derecho, que es ”aquel donde gobiernan las leyes, más no los hombres” </li></ul><ul><li>El Derecho objetivo en el Estado es el derecho positivo vigente. </li></ul><ul><li>El Derecho de nuestro tiempo es cada vez más un Derecho estatal. ( Marcial Rubio. Introducción al Derecho) </li></ul>
  73. 73. SISTEMA JURÍDICO-ORDENAMIENTO JURÍDICO <ul><li>El ordenamiento jurídico de cada país forma parte de una cultura, tradición jurídica o un sistema jurídico que los identifica como pertenecientes a una ideología jurídica predominante. </li></ul><ul><li>El Perú pertenece al sistema jurídico romano-germánico desde la invasión española. </li></ul>
  74. 74. EL ORDENAMIENTO JURÍDICO NACIONAL Y EL ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS JURÍDICAS <ul><li>El derecho forma un ordenamiento superpuesto de normas jurídicas graduadas jerárquicamente, donde la Constitución es la norma-normarum de mayor jerarquía y las otras normas se subordinan a ella, así como las de menor a las de mayor jerarquía. </li></ul>
  75. 75. LA NORMA FUNDAMENTAL O CONSTITUCIÓN INICIAL <ul><li>Todo el ordenamiento jurídico se fundamenta en una norma fundante, la constitución inicial ficticia, que Hans Kelsen señaló como inexistente en 1969. </li></ul>
  76. 76. EL HECHO BÁSICO FUNDANTE O EL PODER- GREGORIO PECES BARBA <ul><li>El hecho fundante básico es el poder, según Gregorio Peces Barba, es la relación poder y derecho, en nuestro caso, en la constitución inicial del Estado peruano, la derrota del colonialismo y las bases constituyentes de 1822. </li></ul>
  77. 77. EL DERECHO SUBJETIVO <ul><li>Es el reverso de la moneda. Es el derecho facultad, pretensión o atribución para exigir algo que nos pertenece a otro. </li></ul><ul><li>Para Hans Kelsen, el Derecho subjetivo emerge del Derecho objetivo. </li></ul><ul><li>Para Abelardo Torre, “es una posibilidad de acción, autorizada por una norma jurídica” </li></ul>
  78. 78. FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO <ul><li>En Enrique Aftalión, encontramos tres formas del Derecho subjetivo: </li></ul><ul><li>A) Como pretensión para exigir a otro el cumplimiento. Ejemplo: El acreedor exige el pago debido. </li></ul><ul><li>B) Como derecho de libertad o facultad de señorío. Ejemplo: El derecho a la vida </li></ul><ul><li>C) Como poder para crear, modificar o extinguir derecho y obligaciones. Ejemplo: Contratos, testamentos. </li></ul>
  79. 79. NATURALEZA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS-TESIS <ul><li>Sobre la naturaleza de los derechos subjetivos podemos mencionar tres tesis: </li></ul><ul><li>1. La tesis de la voluntad o querer, de los juristas alemanes G. F. Puchta (1798-1846) y Bernard Windscheid (1717-1792) El Derecho como poder o señorío de la voluntad, reconocida por la norma jurídica (Monroy Cabra Marco. Introducción al Derecho. Pág 220 y ss) </li></ul>
  80. 80. <ul><li>2. La teoría del interés jurídicamente protegido, por Rudolf von Ihering (1818-1892) y desarrollada en el Libro II del Espíritu del Derecho romano. </li></ul><ul><li>3. Las tesis eclécticas del jurista alemán George Jellinek (1851-1911), que conjuga la voluntad y el interés en la fundamentación del derecho. Miguel Reale menciona entre ellas a las tesis de Giorgio del Vecchio. </li></ul>
  81. 81. <ul><li>Otras tesis abordan la unidad o distinción entre Derecho objetivo y Derecho subjetivo, clasificando a los derechos subjetivos en: </li></ul><ul><li>- Absolutos y relativos. </li></ul><ul><li>- Reales y personales. </li></ul><ul><li>- Públicos y privados. </li></ul>
  82. 82. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Aftalión, Enrique R y Vilanova, José. Introducción al derecho. Editorial Abeledo-Perrot. Bogotá.1994. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco G. Introducción al derecho. Editorial Temis. Bogotá. 1998. </li></ul><ul><li>Nino, Carlos Santiago. Introducción al análisis del Derecho. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1980. </li></ul><ul><li>Reale. Introducción al Derecho. Editorial Pirámide. Madrid.1984 </li></ul>
  83. 83. CAPÍTULO VIII: SUJETO-OBJETO DEL DERECHO. RELACIÓN JURÍDICA <ul><li>El Sujeto de Derecho. La tesis de los dos sujetos. </li></ul><ul><li>La persona humana, el sujeto primordial y por excelencia. La concepción antropomórfica y normativa. La persona humana, siempre sujeto, nunca objeto. </li></ul><ul><li>Persona jurídica individual. Persona jurídica colectiva. </li></ul><ul><li>La protección internacional de los Derechos Humanos y el principio pro homine. </li></ul><ul><li>El objeto del Derecho como contenido de la relación jurídica. Las cosas, bienes, derechos y experiencias jurídicas. </li></ul><ul><li>La relación jurídica en Savigny y Ihering. </li></ul>
  84. 84. El Sujeto de Derecho. <ul><li>Parte de la necesidad de la existencia de sujetos pretensores y obligados para cualquier ordenamiento jurídico. </li></ul><ul><li>El sujeto de derecho como todo ente capaz de ser titular (Monroy Cabra, Marco y García Maynez, Eduardo) </li></ul><ul><li>Titular de facultades y deberes jurídicos. </li></ul><ul><li>No se debe hablar de un solo sujeto, sino de los Sujetos de Derecho. </li></ul><ul><li>Tener capacidad para asumir obligaciones y ejercer derechos en lo nacional y en la comunidad internacional, entre Estados, así como entre organismos internacionales. </li></ul>
  85. 85. La persona humana <ul><li>La personalidad es la capacidad, facultad o potestad para asumir obligaciones y derechos. </li></ul><ul><li>La persona es el sujeto de la relación jurídica. </li></ul><ul><li>La persona humana es el Sujeto del Derecho por excelencia. </li></ul><ul><li>La persona natural y la persona colectiva son personas jurídicas. </li></ul>
  86. 86. Persona jurídica individual. Persona jurídica colectiva <ul><li>La persona jurídica individual, la persona humana, la concepción antropomórfica (E. Aftalión) y normativa (Hans Kelsen) </li></ul><ul><li>La persona jurídica colectiva o persona jurídica Institución es una fictio iuris. </li></ul><ul><li>Según Francesco Ferrara, citado por Monroy Cabra, “las personas jurídicas sólo existen por el Derecho y para el Derecho”, pues sin reconocimiento del derecho, sólo hay individuos. </li></ul>
  87. 87. <ul><li>Las personas jurídicas pueden ser de Derecho Privado o de Derecho Público. </li></ul><ul><li>La persona humana, principio y fin del Estado y del Derecho en la concepción de Hermogeniano (II d.C). </li></ul>
  88. 88. La protección internacional de los Derechos Humanos y el principio pro homine <ul><li>El ser humano sólo puede ser sujeto, no puede ser objeto como en el esclavismo o el feudalismo, o en los derechos arcaicos absolutistas y teocráticos. </li></ul><ul><li>( Declaración Universal de los Derechos Humanos. Asamblea General de la ONU. París, 10 de diciembre de 1948 ) </li></ul>
  89. 89. El objeto del Derecho como contenido de la relación jurídica. <ul><li>El objeto del Derecho como contenido de la relación jurídica se refiere al conjunto de cosas como los bienes corpóreos o incorpóreos, muebles, inmuebles, bienes intelectuales o espirituales y también derechos sobre derechos como los derechos reales de garantía. </li></ul><ul><li>La relación jurídica se da entre sujetos: </li></ul><ul><li>A) Sujeto activo, titular o beneficiario de la relación. </li></ul><ul><li>B) Sujeto pasivo, deudor de la prestación principal. </li></ul><ul><li>C) El vínculo de la atribución, capaz de ligar a una persona con otra. </li></ul><ul><li>D) El objeto, razón de ser del vínculo constituído. </li></ul>
  90. 90. <ul><li>Ejemplo de la relación jurídica son el negocio jurídico y los contratos de compra venta. </li></ul><ul><li>En el Derecho Internacional podemos citar el derecho de los Tratados entre estados y entre Estados y organismos internacionales regulados por las Convenciones De Viena (Viena I-1969 y Viena II-1986) </li></ul>
  91. 91. La relación jurídica en Savigny y Ihering. <ul><li>Miguel Reale señala, al reconocer un trabajo de Savigny sobre la relación jurídica ( Los fundamentos de la ciencia jurídica ) que, “uno de los elementos esenciales de la experiencia jurídica es la relación jurídica” y afirma que “Ihering llegó a decir que la relación jurídica es a la ciencia del derecho, como el alfabeto es a la palabra” (Reale, Miguel. Introducción al Derecho, página 171) </li></ul>
  92. 92. Bibliografía <ul><li>Diez Picazo, Luis. Experiencias jurídicas y Teoría del Derecho. Editorial Ariel. Barcelona. 1973. </li></ul><ul><li>Machado Neto, Antonio Luiz. Fundamentación Egológica de la teoría general del derecho. EUDEBA. Buenos Aires. 1974. </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Teoría tridimensional del derecho. Editorial Tecnos. Madrid. 1984. </li></ul>
  93. 93. CAPÍTULO IX: LA GRAN DIVISIÓN DEL DERECHO <ul><li>Ulpiano. Las Instituciones. </li></ul><ul><li>Ius publicum. Ius Privatum. </li></ul><ul><li>Justiniano y el Corpus Iuris Civilis romano. </li></ul><ul><li>Montesquieu. El Derecho Político. </li></ul><ul><li>Juan Jacobo Rosseau. El Contrato Social. Principios de Derecho político. </li></ul><ul><li>El derecho social. </li></ul><ul><li>Guillermo Cabanellas. Derecho sindical y derecho corporativo ¿Existe un tertium iuris? </li></ul><ul><li>Disciplinas jurídicas fundamentales. </li></ul>
  94. 94. Ulpiano. Las Instituciones <ul><li>Ulpiano (170 Tiro-227 Roma) en sus Instituciones distinguió al derecho romano clásico en ius publicum y ius privatum, pero lo hizo por lo que Justiniano (emperador de Bizancio del 527 al 565 en sus también llamadas Instituciones, inspiradas en la obra de Ulpiano, dijo que era por razones didácticas o de enseñanza del derecho pues para ellos el derecho en su esencia es uno sólo. </li></ul>
  95. 95. Ius publicum. Ius Privatum <ul><li>El ius publicum es el derecho público que regula las relaciones entre las civitas o res pública, principado o imperio y los particulares. </li></ul><ul><li>El ius privatum regula las relaciones entre los particulares que en las Instituciones del jurista romano Gayo son las relaciones entre las personas, las cosas, la familia- sucesiones, las obligaciones y los contratos. El derecho privado viene a ser el derecho civil romano, que inicialmente fue el derecho quiritario, de quirites en homenaje al dios romano Quirino. </li></ul>
  96. 96. Justiniano y el Corpus Iuris Civilis romano <ul><li>Justiniano y Teodora llevaron adelante la gran obra recopiladora y codificadora del derecho romano clásico disperso y también algo del preclásico y del post-clásico, reuniendo a dieciséis juristas, siendo los más importantes Triboniano, Téofilo y Doroteo, quienes concibieron un derecho público para Bizancio (o Constantinopla) en sus relaciones imperiales y del ius gentium y el ius naturalis en sus relaciones con los extranjeros, y el derecho civil de las Instituciones, el Códex, el Digesto o Pandectas y las Novelas que recopilaban las Constituciones Imperiales donde habían elementos no sólo de derecho privado sino también de derecho público. </li></ul>
  97. 97. Montesquieu. El Derecho Político <ul><li>Charles de Secondat (1689- 1755), Barón de Montesquieu en su obra El espíritu de las leyes publicada en 1748, dividió el derecho para su mejor comprensión en derecho político o derecho público y en derecho privado o derecho civil. Al convertir al derecho público en derecho político sentó las bases del derecho político y constitucional y fue el preludio del estado de derecho alumbrado por la revolución francesa. </li></ul>
  98. 98. Juan Jacobo Rosseau. El Contrato Social. Principios de Derecho político. <ul><li>J. J. Rousseau (Ginebra 1712- Erménonville1778) publicó en 1762 su obra El Contrato Social, cuyo subtítulo es Principios de derecho político, llamándole así a la integración de la ciencia política y le derecho lo que también va a denominarse “teoría general del estado y derecho constitucional”. </li></ul><ul><li>La obra de Rousseau fundamenta el derecho político o derecho público en la soberanía del pueblo y fue la base de la declaración de independencia norteamericana y de la revolución francesa. </li></ul>
  99. 99. El derecho social. <ul><li>Con el auge del pensamiento socialista en Europa se habló del derecho social en la época de la guerra civil en Francia de 1848 a 1850, señalando un nuevo campo del derecho de los trabajadores y del derecho de la seguridad social que va a ser reconocido por el mismo canciller prusiano Otto Bismarck, llamado el canciller de hierro. </li></ul>
  100. 100. Guillermo Cabanellas. Derecho sindical y derecho corporativo ¿Existe un tertium iuris? <ul><li>Guillermo Cabanellas en su obra Derecho sindical y corporativo, se preguntaba si era posible un tertium iuris o un tercer derecho aparte del derecho público y el derecho privado, teniendo su auge el derecho social luego de la segunda guerra mundial y junto a los procesos de descolonización de los pueblos y el desarrollo de la doctrina de los derechos humamos, principalmente inspirados en el Pacto de Derechos económicos Sociales y culturales, aprobados por la Asamblea General de la ONU en Nueva York el 16–XII-1966, conocidos también como los derechos humanos de la segunda generación, generándose la siguiente ecuación histórico-jurídica “donde le derecho privado era penetrado por el derecho público y el derecho público dominado por el derecho social” y que de acuerdo a la lógica de Juan Bautista Vico, parece que estamos retornando en un corsi después del ricorsi de los 90. </li></ul>
  101. 101. Disciplinas jurídicas fundamentales. <ul><li>A Filosofía del Derecho. Es la misma filosofía reflexionando sobre el tema jurídico. Originalmente surgió en Grecia sólo como filosofía. En Roma, Ulpiano dijo que el derecho era veritas filosofía y, posteriormente se le llamó derecho natural, siguiendo las reflexiones que antes de Ulpiano había elaborado Marco Tulio Cicerón (106-43 a.C) en De los Oficios y de las leyes. Hasta le siglo XVIII se estudió como Derecho natural y de gentes con la obra de Heinecio en el San Marcos de la Colonia. Pero en 1797, Gustavo Hugo jurista alemán publicó su obra Tratado de Derecho Civil y Filosofía del Derecho popularizándose para la filosofía jurídica la denominación de Filosofía del Derecho. La filosofía del derecho estudia el ser del derecho (Ontología jurídica), el conocimiento del derecho (Gnoseología jurídica), el deber ser del derecho (Axiología jurídica) y la lógica deóntica o Lógica Normativa. </li></ul>
  102. 102. Disciplinas jurídicas fundamentales <ul><li>A La Filosofía del Derecho. </li></ul><ul><li>B La Dogmática Jurídica. </li></ul><ul><li>C La Sociología del Derecho. </li></ul><ul><li>D la Historia del Derecho </li></ul>
  103. 103. A La Filosofía del Derecho <ul><li>La Filosofía del Derecho es importante porque mejora el razonamiento jurídico. Al mejorar el razonamiento jurídico mejora muestra práctica y la mejorar la práctica, mejora el pensamiento adquiriendo una forma superior, por eso la filosofía del derecho ilumina las regiones oscuras de la teoría del derecho. </li></ul><ul><li>No hay técnica sin ciencia, ni ciencia que no sea orientada por la filosofía. </li></ul>
  104. 104. B La Dogmática Jurídica. <ul><li>B Dogmática Jurídica. Es el estudio de la teoría del derecho positivo vigente en un Estado o en la comunidad internacional. Para algunos teóricos la dogmática jurídica viene a ser la ciencia jurídica en sentido restringido y para otros en sentido estricto. </li></ul><ul><li>La dogmática parte de la exégesis o el análisis de la ley que cumple con la operación intelectual de dividir la ley para estudiarla en sus partes, mientras la dogmática une lo que ha sido separado para construir o elaborar conceptos, principios, fundamentos, definiciones a partir del estudio del troquelado normativo vigente o derecho positivo dándole a éstos conceptos una validez a priori, tomado el término por Savigny o Ihering en el siglo XIX a la manera de los dogmas de la religión que no se discuten en le desarrollo de la pandectística alemana. En cambio en el common law, por ser su derecho principalmente casuístico, la dogmática es menos rígida que en el sistema jurídico romano-germánico. </li></ul>
  105. 105. C La Sociología del Derecho <ul><li>C Sociología del Derecho. Llamada también Sociología Jurídica, cuyo precursor ha sido Aristóteles en la antigüedad y en el S. XVIII Montesquieu con su obra Causas de la grandeza y derrota de los romanos, donde señalaba que en la ley influye el clima y los pueblos. La sociología del derecho estudia los fundamentos y la dinámica social del derecho como lo señaló Eugenio Ehrlich en la Escuela histórica del derecho y después George Gurvitch, quien distinguía una macro, una micro y una Sociología genética del derecho </li></ul>
  106. 106. D la Historia del Derecho <ul><li>D Historia del Derecho. Estudia la evolución de los sistemas jurídicos en la humanidad desde sus orígenes hasta nuestros días, buscando determinar las líneas de tendencia o las constantes jurídicas que han precedido la evolución de los sistemas jurídicos desde los derechos arcaicos a los derechos del mundo clásico antiguo, insistiendo en estudiar el panorama mundial de los sistemas legales como lo haría el historiador norteamericano John Henry Wighmore . </li></ul><ul><li>En nuestro país la historia del derecho se enseñó desde el 12 de mayo de 1551 en cada curso del derecho sobre todo en el Digesto. Pero el 13-IV-1875, el Consejo de la Facultad de Derecho acordó enseñar como curso autónomo separado del Derecho Romano el curso de Historia del Derecho Peruano, cuyo primer maestro fue el doctor Román Alzamora y su asistente Ricardo Aranda. Al comenzar el siglo XX Manuel Vicente Villarán y desde 1927 don Jorge Basadre, continuando Juan Vicente Ugarte del Pino, Juan José vega Bello, la doctora Ella DunbarTemple cop sus Instituciones Jurídicas Peruanas junto a Federico Geng Delgado. </li></ul>
  107. 107. <ul><li>Algunos teóricos del derecho incluyen al Derecho Comparado y los Derechos Humanos entre las disciplinas jurídicas fundamentales. </li></ul><ul><li>Disciplinas del Derecho Público. Por ejemplo el Derecho Constitucional, Derecho Procesal Constitucional. Derecho Penal. Derecho Procesal Penal. Derecho Internacional Público, Derecho Administrativo, Derecho Municipal, etc.. </li></ul><ul><li>Disciplinas del Derecho Privado. Las materias de Derecho Civil. Título Preliminar y Derecho de las personas. Acto Jurídico. Derecho de los Contratos. Derecho de familia. Derecho de Sucesiones. Derecho comercial y empresarial. Derecho Registral y Notarial. Derecho Internacional Privado, etc. </li></ul><ul><li>Disciplinas del Derecho Social. Entre las disciplinas del derecho social que resurgen como tal el Derecho del Trabajo. Derecho de la Seguridad Social. Derecho de Cooperativas y Mutuales. Derecho de la Protección del Medio Ambiente,etc. </li></ul>
  108. 108. Bibliografía <ul><li>Adomeit, Klaus. Introducción a la teoría del derecho. Lógica normativa. Teoría del Método. Politologia jurídica. Editorial Civitas. Madrid 1984. </li></ul><ul><li>Alighieri, Dante. De la monarquía. Editorial Losada. Buenos Aires.1966. </li></ul><ul><li>Kantorowicz, Hermann. La definición del derecho. Revista de Occidente. Madrid. 1964. </li></ul><ul><li>Ross, Alf. Sobre el derecho y la justicia. Eudeba. Buenos Aires. 1997 </li></ul><ul><li>Stammler, Rudolf. La génesis del derecho. Editorial Calpe. Madrid. 1925. </li></ul>
  109. 109. CAPÍTULO X: FUNCIONES DEL DERECHO <ul><li>A. LA FUNCIÓN REPRESIVA DEL DERECHO </li></ul><ul><li>B. LA FUNCIÓN ATRIBUTIVA DEL DERECHO </li></ul><ul><li>C. LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA DEL DERECHO </li></ul>
  110. 110. A. LA FUNCIÓN REPRESIVA DEL DERECHO <ul><li>El poder estatal y los factores reales de poder constituyen la fuente material del Derecho. </li></ul><ul><li>La coercibilidad distingue al derecho de la moral. </li></ul><ul><li>La coercibilidad es la posibilidad lógica de la interferencia de la fuerza para el cumplimiento de la norma (Miguel Reale. Introducción al derecho. Pág.103) </li></ul>
  111. 111. <ul><li>La coacción es un término técnico empleado por los juristas, implica violencia física y síquica para exigir el cumplimiento de las normas, pero dentro de un ordenamiento constitucional enmarcado en la protección internacional de los Derechos Humanos viene a constituir la función represiva del Estado. </li></ul><ul><li>Desde sus orígenes el Estado,ha ausmido el ius puniendi o la centralización y monopolio del derecho de castigar para superar la venganza privada, la venganza del clan, la venganza de sangre y la vindicta pública. Así ha atravesado por un proceso desde las penas desproporcionadas al talión. Del talión y las ordalías al Wergeld, la composición y la indemnización.Del talión al derecho penal humanista, luego científico y regulado por los derechos humanos. </li></ul>
  112. 112. <ul><li>La función represiva del estado es regulada y controlada por la Constitución, los Tratados Internacionales de Derechos Humanos y la educación y la cultura democrática de un pueblo. </li></ul><ul><li>En el Estado de Derecho, el único lenguaje del Estado debe ser el Estado. </li></ul>
  113. 113. B. LA FUNCIÓN ATRIBUTIVA DEL DERECHO <ul><li>La función atributiva busca regular la convivencia social dando certeza y seguridad a la vida social para realizar el valor de la justicia como afirmaba Luis Recasens Siches. </li></ul><ul><li>De esta manera las personas pueden vivir en paz y los conflictos de intereses se resuelven por el imperio de la ley, desarrollando una jurisprudencia de intereses, que no debe ser incompatible con una jurisprudencia de conceptos, a partir de la noción de bien común y de los tres grandes preceptos de Ulpiano: “honeste vivere”, “alteren non laedere” y suum cuique tribuere”, buscando en todo momento realizar el valor supremo del derecho que es la justicia que se orienta hacia el bien que es el sol del mundo de los valores, afirmando de esta manera las funciones republicanas de gobierno para mantener al paz social, la seguridad jurídica y la justicia social (bien común) </li></ul>
  114. 114. C. LA FUNCIÓN ORGANIZATIVA DEL DERECHO <ul><li>La función organizativa de un Estado de derecho se da a partir de la organización del poder político, en la representación política de un Estado y Gobierno con democracia además de representativa, participativa y deliberativa, conscientes que no hay ni modernidad, ni democracia sin derechos humanos. </li></ul><ul><li>El derecho por tanto organiza el Estado constitucional y la sociedad internacional de la ONU, buscando la paz y la seguridad colectiva internacional. </li></ul>
  115. 115. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Anríquez Novoa, Gastón y Anríquez Novoa Alvaro. La legitimidad del derecho. Hacia una teoría personalista. Editorial jurídica de Chile. Santiago de Chile. 1994. </li></ul><ul><li>Legaz y Lacambra, Luis. Filosofía del Derecho. Editorial Bosch. Barcelona. 1979. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco G. Editorial Temis. Introducción al derecho. Santa Fe de Bogotá. 1998 </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Teoría tridimensional del derecho. Editorial Tecnos. Madrid. 1984. </li></ul><ul><li>Stammler, Rudolf. La génesis del derecho. Breviarios de Ciencias y Letras. Editorial Calpe. Madrid. 1925. </li></ul><ul><li>Sumner Maine, Henry. El derecho antiguo. Parte general y parte especial. 2 tomos. Tipografía de Alfredo Alonso. Madrid. 1893. </li></ul>
  116. 116. CAPÍTULO XI: SOBRE LOS CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES. <ul><li>JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS </li></ul><ul><li>RELACIÓN JURÍDICA </li></ul><ul><li>INSTITUCIÓN JURÍDICA </li></ul><ul><li>SITUACIÓN JURÍDICA </li></ul>
  117. 117. JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS <ul><li>Los llamados conceptos jurídicos fundamentales provienen de la Escuela de la Jurisprudencia de los Conceptos, que aparece en la Alemania de la segunda mitad del siglo XIX, cuyos máximos exponentes van a ser Ernest Zittelmann, Karl Binding, Georg Jellinek y Rudolf von Ihering (José Luis del Hierro. Introducción al Derecho, pág.169) </li></ul>
  118. 118. LA RELACIÓN JURÍDICA <ul><li>Se comprende a los “otros conceptos jurídicos fundamentales” a la relación jurídica, que incluye los conceptos de persona y personalidad jurídica, ya abordados en un capítulo anterior. Estudiaremos además la institución jurídica y la situación jurídica, sin agotar los conceptos jurídicos de la Jurisprudencia de Conceptos alemana con los avances de los siglos XX y XXIi </li></ul>
  119. 119. <ul><li>Anteriormente, al ocuparnos de la relación jurídica como la relación entre sujetos sobre un objeto, explicamos los cuatro elementos de la misma: el sujeto activo, el sujeto pasivo, el hecho u objeto y el vínculo jurídico. </li></ul><ul><li>“ El vínculo que establece la norma jurídica entre los elementos que integran su contenido, se denomina relación jurídica” </li></ul><ul><li>( Mario Alzamora Valdez. Introducción a la ciencia del derecho. Décima edición EDDILI. 1987, página 142) </li></ul>
  120. 120. <ul><li>Alzamora también nos explica que “la función normativa del derecho consiste en establecer relaciones jurídicas” (ob.cit., pág.143) y que nos ocupamos de los hechos jurídicos que en la vida real nos rodean. </li></ul><ul><li>Tal base la encontramos en la relación jurídica, de al cual cada derecho en particular no es sino “un aspecto particular aislado mediante la abstracción...(pues) la sentencia sobre el derecho particular sólo puede ser verdadero y convincente en cuanto parte de la visión total de la relación jurídica” (Savigny. Federico. “Relación jurídica”. La ciencia del derecho”. Editorial Losada. Buenos Aires. 1949, páginas 29-30) </li></ul><ul><li>Para Savigny “la construcción orgánica de a relación jurídica constituye el elemento espiritual de la práctica jurídica” (ob.cit.,pág.30) </li></ul>
  121. 121. LA INSTITUCIÓN JURÍDICA <ul><li>La institución jurídica es para Savigny “el fundamento más profundo de la regla y de la relación jurídica” (ob.cit.,página 31) </li></ul><ul><li>Para este jurista alemán “cada relación jurídica se halla debajo de una institución jurídica” (ibídem) </li></ul><ul><li>Las instituciones jurídicas se encuentran dentro de un sistema y sólo pueden comprenderse en su contexto, siendo los juristas romanos favorecidos en este aspecto, vinculando la teoría con la práctica. </li></ul>
  122. 122. <ul><li>En la Historia del Derecho Peruano, se inició el estudio de las Instituciones Jurídicas Peruanas, desde 1946, con la doctora Ella Dunbar Temple, continuando en la facultad de Derecho y Ciencia Política, con su asistente el doctor Federico Geng Delgado, el mismo que es autor de la “Historia del Derecho Peruano”, quienes definían a las instituciones como todo aquello que el hombre ha construido para que le sobreviva. Es decir las Instituciones del Derecho Romano, francés, peruano, etc., respecto a la propiedad, la posesión, la herencia, el ayllu, la hipoteca, la comunidad de marca o aldea, los municipios, el Estado, etc., como conjunto de normas que regula una determinada materia. </li></ul>
  123. 123. <ul><li>Para Ihering, las Instituciones son “el esqueleto del derecho”, tal como lo cita Marco Gerardo Monroy Cabra en su Introducción al Derecho (página 91), recordando que el creador de la Teoría de la institución, el francés Maurice Hariou, las definía como “un núcleo de preceptos jurídicos que reglamentan relaciones de igual naturaleza … como el matrimonio, la propiedad, el testamento, etc.” </li></ul>
  124. 124. <ul><li>La Teoría Analítica del Derecho, en la construcción de los hechos jurídicos como en su elaboración jurídica, es un acontecimiento social, cuya forma bien determinada es la institución social con fundamento antropológico, basada en una teoría del comportamiento para explicar la actuación humana de manera teórica y respaldadas en la facticidad de los hechos. </li></ul><ul><li>Para Hart y Seale “las instituciones son sistemas de reglas constitutivas” (Broekman, Jan. Derecho, Filosofía del Derecho y Teoría del Derecho. Editorila Temis. Bogotá. 1977. págs. 92,93, 94 y 95) </li></ul>
  125. 125. SITUACIÓN JURÍDICA <ul><li>“ Es la ley puesta en acción mediante un hecho jurídico o en funcionamiento frente a un complejo normativo” (Marco Gerardo Monroy Cabra. Ob. Cit., pág 90) </li></ul><ul><li>Para Claude Du Pasquier – citado por Monroy Cabra- es “ el conjunto de derechos y deberes determinados o eventuales que el derecho atribuye a una persona colocada en ciertas condiciones” (ibídem) </li></ul>
  126. 126. <ul><li>Los abogados, magistrados, litigantes y periodistas, al preguntar por la situación jurídica de alguien, nos encontramos con la interrogante de Capitant: “¿de qué reglas de derecho se es sujeto? “(ibídem) </li></ul>
  127. 127. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Décima edición. EDDILI. Editorial y Distribuidora de libros. S.A. Lima. 1987. </li></ul><ul><li>Broekman, Jan M. Derecho , Filosofía del Derecho y Teoría del Derecho. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogotá. 1977. </li></ul><ul><li>Del Hierro, José Luis. Introducción al derecho. Editorial Síntesis. Madrid. 1977. </li></ul><ul><li>García Toma, Víctor. La ley en el Perú. Técnica de elaboración, interpretación, aplicación e integración. Editorial Jurídica Grijley. EIRL. Lima. 1985. </li></ul><ul><li>Monroy Cabra, Marco. Introducción al Derecho. 11ª edición. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogotá. 1998. </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Introducción al Derecho. Editorial Pirámide. S.A. Madrid.1984. </li></ul><ul><li>Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del Derecho. Editorial Losada S. A. Buenos Aires. 1949. </li></ul>
  128. 128. CAPÍTULO XII: DEBER JURÍDICO Y SANCIÓN <ul><li>A DEBER JURÍDICO </li></ul><ul><li>1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>2. LA RELACIÓN DEBER JURÍDICO Y DEBER MORAL. </li></ul><ul><li>3. LA OBLIGATORIEDAD DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>B LA SANCIÓN </li></ul><ul><li>1. CONCEPTO DE SANCIÓN. </li></ul><ul><li>2. CLASES DE SANCIONES. </li></ul><ul><li>3. COERCIÓN Y COACCIÓN. </li></ul><ul><li>4. MIGUEL REALE Y LA ASTUCIA DEL DERECHO EN RELACIÓN A LA FUERZA. </li></ul>
  129. 129. A DEBER JURÍDICO <ul><li>1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>El deber jurídico se corresponde con la situación del sujeto pasivo de la relación jurídica, constituye un concepto jurídico fundamental. Para José Luis del Hierro, hablando sobre su naturaleza, afirma que se mantiene una profunda controversia doctrinal. Hunde sus raíces en los orígenes de la modernidad en la famosa polémica acerca de la diferenciación entre moral y derecho. </li></ul>
  130. 130. <ul><li>Según Mario Alzamora, antes de los años 60 esta diferenciación tenía escaso interés entre los juristas. Muchos de ellos pensaban que se referían a un tema de la moral. Además los juristas se referían de manera general al derecho y sólo de manera secundaria al deber. Sin embargo, ya la Constitución francesa de 1795 además de los derechos de los ciudadanos constitucionalizó sus deberes. Debemos recordar que la Constitución española post-franquista del 27-XII-1978 establece los deberes fundamentales de los ciudadanos y los poderes públicos (Del Hierro, J. L. Introducción al derecho. Pág, 179) </li></ul>
  131. 131. <ul><li>Sobre la naturaleza del deber jurídico tres actitudes teóricas han enfocado este problema. </li></ul><ul><li>La primera tesis es de Julius Binder quien negó en forma terminante la existencia de los deberes jurídicos, señalando que el deber no es un concepto jurídico, pues el derecho no nos obliga jurídicamente a nada. (Mario Alzamora Valdez. Introducción a la ciencia del Derecho. Pág., 176. ) </li></ul>
  132. 132. <ul><li>La segunda tesis afirma que los deberes jurídicos poseen existencia y carácter propio y son diferentes a los deberse morales. Exponente de esta tesis fue Christian Thomasius en sus Fundamentos de Derecho Natural en 1705, que consideró que el deber moral correspondía al foro interno y el deber jurídico al foro externo. </li></ul><ul><li>La Teoría Pura del Derecho contrapone el deber jurídico al deber moral. </li></ul>
  133. 133. <ul><li>La tercera tesis doctrinaria identifica ambas clases de deberes y corresponde a la teoría de San Agustín y Santo Tomás de Aquino. </li></ul><ul><li>Para Santo Tomás el deber jurídico constituye una categoría del deber moral. También Jellinek considera que el deber jurídico se impone sólo como “autoobligación” vale decir como deber moral. </li></ul><ul><li>(Mario Alzamora Valdez. Ibídem. págs.177-178) </li></ul>
  134. 134. <ul><li>2. LA RELACIÓN DEBER JURÍDICO Y DEBER MORAL. </li></ul><ul><li>Los deberes morales y los deberes jurídicos constituyen dos especies del deber, donde el deber moral se orienta por el bien, que es el sol del mundo de los valores, y por las demás virtudes, y el deber jurídico se orienta la ejercicio de la virtud de la justicia, recordando que la práctica de los valores constituye la virtud, como explicaban en clase Augusto Salazar Bondy y Mario Alzamora Valdez. </li></ul>
  135. 135. <ul><li>Como ejercicio de la justicia, el deber jurídico exige la intervención del animus de la gente, pues sin el animus- dice Alzamora- tendremos el justum pero no el justificatio. En otras palabras- explicaba el jurista cajamarquino- se da la justicia-orden social mas no la justicia-virtud. Ejemplo: La cancelación de una deuda. Cuando lo hacemos sin voluntad o con voluntad contraria, hemos cumplido un acto de justicia, pero no hemos practicado la virtud de la justicia. Se requiere el reconocimiento y la adhesión de la conciencia para que se de el deber., recordando a Hans Welzel, que afirmaba que la coacción coacciona, pero no obliga.(Mario Alzamora Valdez. Ibídem. Pág 179) </li></ul>
  136. 136. <ul><li>Debemos mencionar que el doctor Mario Alzamora explicaba y enseñaba que el deber moral debe impulsar el cumplimiento del deber jurídico cuando este deber se infiere de un derecho justo, pues su lectura iba de la lectura de la Ciudad de Dios de Agustín Aurelio de Hipona a una lectura atenta y meditada de la Summa Teológica de santo Tomás de Aquino. Por tal razón, al tratar del deber jurídico, consultaba permanentemente al iusfilósofo alemán Hans Welzel y al obispo de Turín Giuseppe Graneris en su obra “Contribución tomista a la filosofía del derecho”. </li></ul>
  137. 137. <ul><li>3. LA OBLIGATORIEDAD DEL DEBER JURÍDICO. </li></ul><ul><li>El deber jurídico, en su obligatoriedad, está indisolublemente asociado a la norma jurídica. En la mayoría de autores, desde Bentham, continuando con Austin, hasta Kelsen o Hart, y desde Recasens Siches hasta Peces Barba o Genaro Carrió. Lo es porque existe una norma de derecho positivo que así lo determina. Tiene que estar reconocido por una norma que pertenezca al ordenamiento jurídico. Sin embargo, en materia de Derechos Humanos o de Derecho Internacional Humanitario, la antigua polémica entre el positivismo y el iusnaturalismo giró en torno a la relación entre Derecho y Moral y, a la existencia de deberes jurídicos anteriores al derecho positivo, basados en principios de humanidad y controlados por la conciencia pública de la humanidad como en la cláusula expuesta en la Conferencia de Paz de la Haya de 1899 por el ius internacionalista Fiódor Fiodorovich. de Martens. </li></ul><ul><li>Sobre esta polémica en torno a los procesos de Nuremberg 1945-1946, se refiere Carlos Santiago Nino en su Introducción al Análisis del derecho. Capítulo I. </li></ul>
  138. 138. B LA SANCIÓN <ul><li>1. CONCEPTO DE SANCIÓN . </li></ul><ul><li>La sanción es el medio que tiene el derecho para dirigir la voluntad hacia le cumplimiento de una norma y comprende tanto el premio como el castigo, la sanción represiva como la preventiva. La sanción en sentido estricto es la consecuencia del incumplimiento del deber jurídico que recae sobre el sujeto obligado ( Mario Alzamora Valdez. Introducción a la ciencia del derecho. Pág. 148) </li></ul>
  139. 139. <ul><li>2. CLASES DE SANCIONES </li></ul><ul><li>Claude Du Pasquier diferenciaba las sanciones en </li></ul><ul><li>A. Aquellas que obligan al rebelde a hacer o cumplir por la fuerza lo que se niega a ejecutar </li></ul><ul><li>B. Sanciones que restablecen en lo posible la situación anterior </li></ul><ul><li>C. Sanciones penales y administrativas </li></ul>
  140. 140. <ul><li>3. Coerción y Coacción. </li></ul><ul><li>Sanción y coacción no significan lo mismo. Así la sanción es consecuencia de la infracción de un deber jurídico. En cambio, la coacción es una acción del Estado dirigido al cumplimiento de la sanción. La coerción es la amenaza de sanción y se encuentra descrita en la norma, mientras que la coacción significa contra-agere, es decir una acción dirigida en contra de una persona, el empleo de la fuerza para lograr la realización del orden jurídico. </li></ul>
  141. 141. <ul><li>La coercibilidad es la posibilidad del empleo de la fuerza en caso de la violación de una norma, es la amenaza de sanción. La coacción es la aplicación de la sanción o el empleo actual de la fuerza para el cumplimiento de un mandato jurídico. Señalando Alzamora que el derecho es coercible por naturaleza (Ibídem. Pág.153) </li></ul>
  142. 142. <ul><li>4. MIGUEL REALE Y LA ASTUCIA DEL DERECHO EN RELACIÓN A LA FUERZA. </li></ul><ul><li>Para Miguel Reale, el derecho busca mantener la convivencia social armándose de fuerza para garantizar su cumplimiento, explicando “ la astucia del derecho consiste en valerse del veneno de la fuerza para impedir que ella triunfe”( Miguel Reale. Introducción al derecho. Pág.105) </li></ul>
  143. 143. BIBLIOGRAFÍA <ul><li>Alzamora Valdez, Mario. Introducción a la ciencia del derecho. Décima edición. EDDILI. Editorial y Distribuidora de libros. S.A. Lima. 1987. </li></ul><ul><li>Broekman, Jan M. Derecho , Filosofía del Derecho y Teoría del Derecho. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogotá. 1977. </li></ul><ul><li>Bielsa, Rafael. Los conceptos jurídicos y su terminología. Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1961 </li></ul><ul><li>Del Hierro, José Luis. Introducción al derecho. Editorial Síntesis. Madrid. 1977. </li></ul><ul><li>García Maynez. Diálogos Jurídicos. Editorial Porrúa.S.A.México.1991. </li></ul><ul><li>Graneris, Giuseppe. Contribución tomista a la filosofía del derecho. Eudeba. Buenos Aires. 1973 </li></ul><ul><li>Reale, Miguel. Introducción al Derecho. Editorial Pirámide. S.A. Madrid.1984. </li></ul>
  144. 144. Capítulo XIII: TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO <ul><li>DEFINICIONES ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO </li></ul><ul><li>DOCTRINA Y TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO. </li></ul><ul><li>CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL IUS. </li></ul><ul><li>FUENTES MATERIALES Y FORMALES DEL DERECHO. </li></ul><ul><li>LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO. </li></ul>
  145. 145. DEFINICIONES ACERCA DE LAS FUENTES DEL DERECHO <ul><li>Se refieren a la producción del Derecho, al manantial del que brota el derecho. Etimológicamente de fontis= manantial. </li></ul><ul><li>Para Luis Recasens Siches las fuentes indagan: </li></ul><ul><li>A. Por las fuentes de validez del derecho, es decir de las normas jurídicas, que es la voluntad del estado para Benigno Mantilla Pineda. Filosofía del derecho: Pág.185. </li></ul>
  146. 146. <ul><li>C. En cierto momento histórico de un país ¿cuáles son las instancias productoras de normas jurídicas? </li></ul><ul><li>Se requiere averiguar lo que dicho ordenamiento jurídico establece sobre esto. </li></ul><ul><li>(Benigno Mantilla Pineda. Ibídem.) </li></ul>
  147. 147. <ul><li>D. ¿Sobre qué fuentes será mejor establecer el Derecho? </li></ul><ul><li>Se debe dar una explicación estimativa o política según Mantilla Pineda. </li></ul>
  148. 148. DOCTRINA Y TEORÍA DE LAS FUENTES DEL DERECHO. <ul><li>Desde los filósofos y juristas se ha planteado una serie de teorías y doctrinas acerca de la naturaleza, esencia y fundamento acerca de las fuentes del ius. </li></ul><ul><li>El profesor de la Universidad de Antioquia- Colombia, Dr. Benigno Mantilla Pineda expone cinco teorías representativas: </li></ul>
  149. 149. <ul><li>1.-La teoría de Francois Gény , que fue el fundador de al Escuela Científica del Derecho, incidiendo en el estudio de las Instituciones del derecho privado positivo y en las fuentes formales ubicándolas en la técnica y no en la ciencia. </li></ul><ul><li>La ley escrita, la costumbre, la tradición o jurisprudencia y autoridades o doctrina, en estricta jerarquía, son las fuentes. (Pág 186) </li></ul>
  150. 150. <ul><li>2.-La teoría de Giorgio del Vecchio , en su “Filosofía del Derecho” revela “cómo se manifiesta de manera preponderante la voluntad social de un pueblo” en el derecho.(Ibídem) </li></ul><ul><li>Del Vecchio, de formación neokantiana, coincide con la Escuela Científica del Derecho. Sus fuentes son la ley y la costumbre, agrega la jurisprudencia, y en algunas circunstancias la doctrina y los principios generales del derecho. </li></ul>
  151. 151. <ul><li>3.-La tesis de Luis Recasens Siches , donde destacan: las fuentes de validez de las normas y las fuentes reales de producción del derecho. </li></ul><ul><li>En su obra “Vida humana y sociedad”, sigue a Hans Kelsen. Alfred Verdross y Adolf Merkl, afirmando que la validez de unas normas depende de otras normas jurídicas, siguiendo un principio único de validez, desde la norma fundamental que se establece en el vórtice de la pirámide kelseniana. Ejemplo: La sentencia que encuentra su validez en ciertas leyes del Estado. (Pág.187) </li></ul>
  152. 152. <ul><li>La novedad según Recasens, radica en el hecho que se ubica como instancia de fuentes reales y no sólo formales a la costumbre, la jurisprudencia y la ley. Así como la doctrina, en la que incluye a la ciencia y a la filosofía del derecho como instancias sociológicas (Pág. 188), “se penetra así en la filosofía, por las puertas de la sociología” (Claude Du Pasquier, Teoría General del Derecho.Lima, Imprenta Gil,1944.Pág 68., citado Por Mantilla Pineda. Op. Cit. Pág.184) </li></ul>
  153. 153. <ul><li>4.-La teoría de Francisco Carnelutti, se refiere a la formación del derecho, afirmando que la fuente última del derecho es siempre al sociedad. </li></ul><ul><li>“… la verdad es que en la sociedad nace el ordenamiento y de igual modo el Estado” </li></ul><ul><li>(Carnelutti, Francisco. Teoría General del Derecho,Madrid. Editorial Revista de Derecho Privado. 1955, Pág 69, citado por Mantilla. Op.Cit. Pág. 188-189) </li></ul>
  154. 154. <ul><li>5.-George Gurvith y las fuentes del derecho. Gurvitch desarrolla la teoría pluralista del derecho siguiendo al ruso Petrasizky, que ya admitía diez fuentes formales, al preguntársele por la positividad del derecho. </li></ul><ul><li>(Julio Ayasta Gonzáles. Fuentes de derecho público y privado. Pág 15. Citado por Mantilla. Pág. 190) </li></ul>
  155. 155. CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES DEL IUS <ul><li>Se clasifican en: </li></ul><ul><li>FUENTES MATERIALES, REALES O SOCIALES. </li></ul><ul><li>FUENTES FORMALES O DE PRODUCCIÓN DEL DERECHO. </li></ul><ul><li>Se incluye en tercer lugar a las fuentes para el conocimiento de la Historia del Derecho. </li></ul>
  156. 156. FUENTES MATERIALES Y FORMALES DEL DERECHO. <ul><li>FUENTES MATERIALES, REALES O SOCIALES. </li></ul><ul><li>Son un tema metajurídico para Mantilla Pineda, pero al mismo tiempo de gran importancia, pues sirve para aclarar las variaciones de los contenidos del derecho en el espacio y en el tiempo, así como las peculiaridades de los sistemas y mapas jurídicos (Págs 190-191) </li></ul>
  157. 157. LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DEL DERECHO. <ul><li>En el sistema jurídico Romano-Germánico, la Ley como la reina de las fuentes de Derecho.En el sistema Anglo-sajón, del Common Law,su principal fuente son los precedentes judiciales. </li></ul><ul><li>La Jurisprudencia,es para varios autores la fuente mas controvertida. </li></ul><ul><li>La función del juez en la creación del Derecho es muy polémica y asume diversos modelos (ver: Jorge Imerio Catenacci.Op.Cit.) </li></ul>
  158. 158. LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DE DERECHO. <ul><li>1- Modelo del Juez autómata de la ley (del siglo XVIII donde la sentencia,es copia exacta de la ley. </li></ul><ul><li>2- El modelo del juez creador que no considera al derecho un sistema cerrado de normas positivas ,aquí el juez cumple una función integradora de las normas jurídicas. </li></ul><ul><li>En 1907 Ernest Zitelmann advirtió en Alemania, la función creadora del juez, por la existencia de las lagunas de la ley. </li></ul><ul><li>En Italia el profesor Vittorio Frossini en su obra interpretación de las normas jurídicas, escribe sobre la interpretación Demiurgica de las normas jurídicas, es decir una interpretación creadora del derecho, recordemos también al juez Hércules, en la obra del jurista Norteamericano Ronald Dworkin Los derechos en serio. </li></ul><ul><li>- Para ser buen Juez, el jurista Argentino Julio C. Cueto Rúa, recomienda lo siguiente: </li></ul>
  159. 159. LA DISCUSIÓN SOBRE LAS FUENTES DE DERECHO. <ul><li>A) Conocimiento del Derecho Vigente. </li></ul><ul><li>B) Conocimiento de la Realidad Social. </li></ul><ul><li>C) Autoconciencia de la Función Creadora del Juez. </li></ul><ul><li>D) Capacidad Expresiva . </li></ul><ul><li>E) Fortaleza Espiritual. </li></ul><ul><li>F) Sabio ejercicio de la Autoridad. </li></ul><ul><li>G) Realización de la Justicia. </li></ul>
  160. 160. BIBLIOGRAFIA <ul><li>IMERIO JORGE CATENACCI - </li></ul><ul><li>INTRODUCCION AL DERECHO – EDITORIAL ASTREA – BUENOS AIRES 2001. </li></ul><ul><li>BENIGNO MANTILLA PINEDA – FILOSOFIA DEL DERECHO – EDITORIAL TEMIS S.A. SANTA FE DE BOGOTA – COLOMBIA 1996. </li></ul><ul><li>ALF ROSS – SOBRE EL DERECHO Y LA JUSTICIA - EUDEBA – BUENOS AIRES 1997 . </li></ul><ul><li>MARIO ALZAMORA VALDEZ – INTRODUCCION A LA CIENCIA DEL DERECHO EDDILI – LIMA 1987. </li></ul><ul><li>MIGUEL VILLORO TORANZO – LECCIONES DE FILOSOFIA DEL DERECHO – EDITORIAL PORRUA S.A MEXICO 1984 </li></ul>
  161. 161. Cap XIV FUENTES DEL DERECHO EN EL PERÚ. <ul><li>Clasificación : </li></ul><ul><li>Fuentes materiales y Fuentes formales. </li></ul><ul><li>Fuentes formales o de producción de la Ley. </li></ul><ul><li>La Ley. </li></ul><ul><li>Etimología. </li></ul><ul><li>Definición. </li></ul><ul><li>Elementos de la Ley. </li></ul><ul><li>Partes de la Ley. </li></ul><ul><li>Características de la Ley. </li></ul>
  162. 162. <ul><li>Principios reguladores de la jerarquía de las leyes.(sentido amplio) </li></ul><ul><li>Pirámide Kelseniana de la jerarquía de las leyes.(normas). </li></ul>
  163. 163. FUENTES DEL DERECHO (continuación) <ul><li>Clasificación: </li></ul><ul><li>Fuentes materiales. </li></ul><ul><li>Fuentes formales. </li></ul><ul><li>Fuentes materiales, reales o sociales, entre ellas: el poder económico ,los grupos sociales, los factores reales de poder nacional e internacional ,gremios, sindicatos, clero ,militares, universidades ,intelectuales, </li></ul><ul><li>etc. </li></ul>
  164. 164. <ul><li>Fuentes formales o de producción del Derecho ( origen de las normas jurídicas) </li></ul><ul><li>a) La Ley (legislación). </li></ul><ul><li>b) La costumbre. </li></ul><ul><li>c) Los Principios generales del Derecho.(art.38 del estatuto de la CIJ de la ONU-26-06-1945). </li></ul><ul><li>d) La jurisprudencia. </li></ul><ul><li>e) La doctrina: Una alta directriz. Otros señalan también a la manifestación o declaración de voluntad, contratos, testamentos, sentencias, aunque ya están reguladas por la Ley. </li></ul>
  165. 165. <ul><li>A) LA LEY (LEGISLACIÓN) </li></ul><ul><li>ETIMOLOGÍA DE LA LEY: </li></ul><ul><li>LEY de Lege – Legere = leer de legendo = escoger entre lo bueno y lo malo. </li></ul><ul><li>De Colligende = acuerdo de voluntades de los legisladores. </li></ul><ul><li>De Ligare = Vincular, atar o ligar la voluntad humana. (ver Mario Alzamora Valdez Ídem Pág..237). </li></ul>
  166. 166. <ul><li>DEFINICIÓN </li></ul><ul><li>Mario Alzamora Valdez, empezaba definiendo la Ley, recurriendo a LUDWIG ENNECERUS(1843-1928), como “Una proposición Jurídica, dictada y publicada por los Órganos del Estado competente conforme a la Constitución”.- </li></ul><ul><li>L. ENNECERUS - Derecho Civil – Tomo I PAG 236.(Citado por Mario Alzamora Valdez,cit Pág. 236) </li></ul><ul><li>Para Gayo La Ley es lo que el Pueblo manda y dispone” </li></ul><ul><li>Emilio Papiniano define como “Precepto común”,a la Ley. </li></ul>
  167. 167. Elementos de la Ley.- <ul><li>La Norma Jurídica. </li></ul><ul><li>Un órgano del Estado (legislativo principalmente) </li></ul><ul><li>Dictado y publicación con la intervención del estado. </li></ul><ul><li>De acuerdo o subordinada a una regla de jerarquía superior (la constitución). </li></ul><ul><li>Partes de la Ley. </li></ul><ul><li>Comprende tres partes: </li></ul><ul><li>1-La condición o circunstancias para una aplicación. </li></ul><ul><li>2-Disposición – lo que la Ley prescribe u ordena. </li></ul><ul><li>3-La consecuencia o sanción en caso de incumplimiento. </li></ul>
  168. 168. <ul><li>El código en la época de la codificación de la palabra Código proviene de Codex,derivado de caudex,que significa tronco o tabla, en alusión a las tablas en que se escribía la Ley. </li></ul><ul><li>(Mario Alzamora Valdez. Págs. 238 y 239. </li></ul>
  169. 169. CARACTERÍSTICAS DE LA LEY. <ul><li>a) Generalidad: Se da por la naturaleza de las cosas no por la diferencia de las personas. </li></ul><ul><li>b) Igualdad, el principio democrático de la igualdad ante la ley y ante la vida. </li></ul><ul><li>c) Obligatoriedad, con el respaldo coercitivo y coactivo del estado, para hacerla inviolable. </li></ul><ul><li>d) Sanción, en caso de violación de la Ley </li></ul>
  170. 170. <ul><li>e) Elaborada,aprobada,dictada y promulgada por el Estado. </li></ul><ul><li>f) Publicación: Debe ser publicada en el diario y medios oficiales del Estado. </li></ul><ul><li>g) Jerarquizadas : Pirámide Kelseniana de la jerarquía de las leyes. </li></ul><ul><li>h) Justas: El valor supremo del Derecho y de las Leyes es la justicia. </li></ul><ul><li>i) Vigencia y eficacia a partir de su validez jurídica que viene señalada en la ley, pudiendo haber un periodo de no vigencia a partir de su publicación conocido como vacatio legis (vacaciones de la Ley, su no vigencia temporal). </li></ul>
  171. 171. <ul><li>Irretroactividad de la Ley: Rige para el futuro, no al pasado excepción de la norma mas fue favorable al reo en materia Penal.(retroactividad de la Ley mas benigna). </li></ul><ul><li>Jerarquia de la leyes </li></ul><ul><li>La Constitución sobre la Ley. </li></ul><ul><li>La Ley sobre el Decreto. </li></ul><ul><li>El Derecho encima de la orden enseñaba Ángel La Torre en la Universidad de Barcelona. </li></ul>
  172. 172. <ul><li>Principios de la Jerarquía de las leyes o normas. </li></ul><ul><li>Supraordinación constitucional </li></ul><ul><li>Subordinación de la Ley a la constitución. </li></ul><ul><li>Subordinación de las normas de menor jerarquía a las de mayor jerarquía. </li></ul><ul><li>Control de la constitucionalidad de las leyes. </li></ul><ul><li>-Tribunal Constitucional Austriaco Hans Kelsen 1920.- </li></ul>
  173. 173. <ul><li>Una ley solo se deroga por otra Ley de su misma jerarquía (art.I del Titulo Preliminar del Código Civil del Perú). </li></ul><ul><li>Los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, ratificados por el Perú con rango constitucional. </li></ul>
  174. 174. 1.-Constitución Tratados Internacionales Derechos Humanos. 2.-Leyes Orgánicas, ley ordinaria.Decretos Legislativos,Decretos leyes ,Decretos de Urgencia- Resoluciones de los Gobiernos Regionales o locales 3.-Decretos Supremos . 4.-Resoluciones Supremas . 5.-Resoluciones Ministeriales . 6.-Resoluciones Viceministeriales 7.-Resoluciones Directorales . 8.-Resoluciones Sub.-Directorales
  175. 175. BIBLIOGRAFIA <ul><li>IMERIO JORGE CATENACCI - </li></ul><ul><li>INTRODUCCION AL DERECHO – EDITORIAL ASTREA – BUENOS AIRES 2001. </li></ul><ul><li>BENIGNO MANTILLA PINEDA – FILOSOFIA DEL DERECHO – EDITORIAL TEMIS S.A. SANTA FE DE BOGOTA – COLOMBIA 1996. </li></ul><ul><li>ALF ROSS – SOBRE EL DERECHO Y LA JUSTICIA - EUDEBA – BUENOS AIRES 1997 . </li></ul><ul><li>MARIO ALZAMORA VALDEZ – INTRODUCCION A LA CIENCIA DEL DERECHO EDDILI – LIMA 1987. </li></ul><ul><li>MIGUEL VILLORO TORANZO – LECCIONES DE FILOSOFIA DEL DERECHO – EDITORIAL PORRUA S.A MEXICO 1984. </li></ul><ul><li>REALE MIGUEL – INTRODUCCIÓN AL DERECHO – Ed. PIRAMIDE – MADRID – 1984. </li></ul>
  176. 176. FUENTES DEL DERECHO (continuación) <ul><li>PIRÁMIDE KELSENIANA DE LAS LEYES APLICABLE AL ORDENAMIENTO PERUANO. </li></ul><ul><li>1. La Constitución. Los Tratados Internacionales de Derechos Humanos. </li></ul><ul><li>2. Leyes orgánicas. Leyes ordinarias. Decretos Legislativos. Decretos Leyes. Su validez al retornar a la normalidad constitucional. Decretos de urgencia. Resoluciones de los gobiernos regionales y locales. </li></ul><ul><li>3. Decretos Supremos. </li></ul>
  177. 177. <ul><li>4. Resoluciones Supremas. </li></ul><ul><li>5. Resoluciones Ministeriales. </li></ul><ul><li>6. Resoluciones Vice-Ministeriales. </li></ul><ul><li>7. Resoluciones Directorales. </li></ul><ul><li>8. Resoluciones Subdirectorales. </li></ul><ul><li>LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO. </li></ul><ul><li>LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. </li></ul><ul><li>LA JURISPRUDENCIA O LA TRADICIÓN LEGAL. </li></ul><ul><li>LA DOCTRINA COMO ALTA DIRECTRIZ DEL DERECHO Y COMO FUENTE DEL DERECHO. </li></ul>
  178. 178. Pirámide kelseniana de las leyes aplicable al ordenamiento peruano. <ul><li>1. La Constitución política del Perú es la ley de leyes, la norma normarum, el principal dispositivo del control del poder político supraordinada a las otras normas jurídicas. </li></ul><ul><li>Los Tratados Internacionales sobre derechos Humanos con rango constitucional. </li></ul><ul><li>2. Leyes orgánicas . Artículo 106 de la Constitución Política del Perú. Organizan las instituciones político-constitucionales del estado, necesitan la aprobación de una mayoría calificada del Congreso. Se aprueban por la mitad más uno del número de miembros del congreso. </li></ul>
  179. 179. <ul><li>Leyes ordi

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