2. Четвертый антимонопольный пакет
В апреле ФАС России внесла в Правительство РФ проект
поправок («четвертый антимонопольный пакет» - 4й АМП)
Данный проект:
• Правительство РФ трижды возвращало на доработку;
• Не согласован с министерствами (замечания и
возражения носят принципиальный характер);
• Имеет 96 отрицательных отзывов по ОРВ.
• Не направлен на выполнение дорожной карты по
конкуренции, поручений Правительства и Рекомендаций
ОЭСР
• Вводит 8 серьезных новаций, не соответствующих
мировому опыту
2
3. Исполнение мероприятий в 4м АМП
Из 8 мероприятий Дорожной карты, требующих изменения в 135-ФЗ, в 4м
антимонопольном пакете выполняются 4
Учтено
Не учтено
исключение предварительного согласования сделок субъектов
естественных монополий внутри группы лиц, объединенных по
основанию, предусмотренному пунктом 1 части 1 статьи 9
Федерального закона "О защите конкуренции" **
1
введение обязательности согласования с ФАС России решений
государственной власти и местного самоуправления о вновь
создаваемых юридических лицах
2
расширение применения института предостережения и
предупреждения незначительных нарушений антимонопольного
законодательства
устранение возможности одновременного наложения на
правонарушителя оборотного штрафа и выдачи предписания о
взыскании незаконно полученного дохода**
3
внедрение механизма досудебного обжалования решений
территориальных управлений ФАС России*
защита интересов хозяйствующих субъектов при
осуществлении действий и заключении соглашений о
реализации исключительных прав
4
определение статуса и порядка подготовки разъяснений ФАС
исключение избыточной функции реестра лиц, имеющих долю
России практики применения антимонопольного законодательства на рынке определенного товара в размере более чем
и лучших практик добросовестной конкуренции
35 процентов
* Непрозрачный механизм
** По информации ФАС будут учтены в отдельном законопроекте «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и
некоторые законодательные акты Российской Федерации»)
Из 11 подпунктов Поручения Д.А Медведева, требующих изменений в 135-ФЗ,
1 выполняется полностью, 2 частично, 8 не выполняются.
Из 7 пунктов Рекомендаций ОЭСР выполняется 1, 6 не выполняются.
3
4. Новация-1 4го АМП
Новация: вводится порядок обязательного согласования с ФАС
соглашений о совместной деятельности (СП) по аналогии с
согласованием слияний
Наша позиция:
1. Это излишний административный барьер на пути инвестиций в
высокотехнологичные отрасли российской экономки
2. Новые СП увеличивают, а не ограничивают конкуренцию, в
отличие от слияний
3. Действующий механизм согласования слияний ФАС
неэффективен (все крупные монополии разрешаются) и
коррупциогенен, его распространение на СП нецелесообразно
4. Уже сейчас, когда порядок согласования СП добровольный, он
в России жестче, чем в ЕС
пункт а) часть 2) статьи 1
4
5. Новация-2 4го АМП
Новация: введение правил недискриминационного
доступа
на товары субъектов,
доминирующее положение на рынке.
занимающих
распространяет
регулирование,
применяемое
к
субъектам
естественных
монополий
к
занимающим
доминирующее
положение
компаниям,
что
противоречит ст. 426 Гражданского кодекса.
ФАС России не доказал, зачем нужна эта норма, что
мешает
сейчас
применять
действующее
законодательство1к нарушителям.
пункт б) часть 9) статьи
Наша
позиция:
5
6. Новация-3 4го АМП
Новация: ввести регулирование правил торговой практики (по сути, всей
коммерческой деятельности компании)
Наша позиция:
• противоречит международному опыту;
• получило больше всего отрицательных отзывов при ОРВ;
• получило отрицательные отзывы членов рабочей группы по развитию
конкуренции Экспертного совета при Правительстве РФ и
Аналитического центра Правительства;
• затормозит введение новых коммерческих практик в российских
компаниях
• публикование практик «поможет» образованию картелей.
• будет иметь эффект «храповика» - цены на спаде перестанут снижаться
(пример – «Уралкалий»)
• Крупные компании под написать практики «под себя», их потребители
потом не смогут отстоять свои права
пункт в) часть 9) статьи 1
6
7. Новация-4 4го АМП
Новация: в формулировке горизонтальных соглашений (картелей –
ч. 1 ст. 11) после слов «продажу товаров» добавить «приобретение
товаров»
Наша позиция:
• Картелем не могут быть признаны соглашения между продавцом
и покупателем, т.к. они по своей сути являются вертикальными.
• Уже сейчас в ФАС России ширится практика трактовки соглашений
между продавцом и покупателем (вертикальных) как картельных
сговоров с применением более жестких санкции в том числе и
уголовной ответственности. Новация усилит возможность
злоупотребления в этой части.
• ФАС называет картели мошенничеством, но даже не дает четкого
определения понятия в ст. 4 135-ФЗ, что приводит к
многочисленным злоупотреблениям
пункт а) часть 10) статьи 1
7
8. Новация-5 4го АМП
Новация: снять ограничения действия 135-ФЗ на
деятельность в сфере осуществления исключительных
прав на результаты интеллектуальной деятельности и
приравненные
к
ним
средства
индивидуализации, (исключить «иммунитет» в части
доминирующего положения и лицензионных соглашений).
Наша позиция: Это ударит по инноваторам, подорвет
стимулы к модернизации российской экономики
пункт г) часть 10) статьи 1
8
9. Новация-6 4го АМП
Новация:
предприятие
у
которого
выручка
от
субсидируемой деятельности составляет менее 75% не
сможет претендовать на субсидию государства
Наша позиция:
• Не
позволит
претендовать
на
получение
государственных преференций мультипродуктовым
компаниям;
• Почему
фермер,
производящий
только
молоко, сможет получить субсидию, а производящий
и молоко и мясо в пропорции 50:50 – нет? Это
ограничение конкуренции
часть 15) статьи 1 (часть 3 ст. 20 135-ФЗ)
9
10. Новация-7 4го АМП
Новация: новые процедуры «апелляционного» пересмотра
решений по делам о нарушении антимонопольного
законодательства,
принятыми
территориальными
управлениями ФАС России в центральном аппарате ФАС
России.
Наша позиция: предложен механизм в форме заочного
производства, без вызова сторон по делу.
Механизм обжалования нужен, и предусмотрен Дорожной
картой, но он должен быть прозрачным
пункт б) часть 17) статьи 1 (часть 5 ст.23 135-ФЗ)
10
11. Новация-8 4го АМП
Новация: исключать предприятия из Реестра хозяйствующих
субъектов, занимающих долю на рынке определенного товара
свыше 35% (далее – Реестр) через 4 года
Наша позиция:
• Реестр не несет положительных функций и не имеет аналогов в
мире, за исключением Казахстана
• 65% Реестра – субъекты МСП
• ФАС согласовывает дополнительно более 1 тыс. слияний из-за
Реестра, но ни одного запрета на создание монополии
• Дорожная карта и рекомендации ОЭСР предписывают де-факто
Реестр отменить
часть 18) статьи 1
11
12. Выводы
Подложенные 8 новации ФАС России являются:
• Избыточными;
• Нецелесообразными;
• Не имеющими аналогов в мировой практике.
Считаем, что принятие четвертого антимонопольного
пакета значительным образом ухудшит положение
предпринимателей, негативным образом скажется на
инновациях и привлечении инвестиций, подорвет доверие
к проводимой Президентом и Правительством России
политике разработке и реализации дорожных карт в рамках
Национальной предпринимательской инициативы.
12
13. Самая большая
антимонопольная служба в мире
Россия
Численность
сотрудников
антимонопольн
ых органов
Дел по
злоупотреблению доминирующим
положением
Дел по
антиконкурентн
ым соглашениям
(в т.ч. картелям)
Количество
рассматриваемы
х слияний
Франц
ия
ФРГ
Великобрита
США Канада Италия Япония
ния
3097
201
333
489
1043
386
262
799
749
2582
23
35
1
16
11
3
-
44
292
8
65
2
90
4
5
-
4
4437
214
1127
98
1429
204
459
348
283
Источник: http://www.globalcompetitionreview.com/shop/
ЕС
13
15. Чем больше дел тем хуже дела с конкуренцией
2006
Доля
хозяйствующих
субъектов от общего
числа
опрошенных,
считающих,
что
состояние конкурентной
среды улучшилось за
истекший год, %
Дел, возбужденных ФАС
России по 135-ФЗ
2007
2008
2009
2010
2011
2012
23,5
27
27
28
20
21
24
4187
5068
6443
9664
11431
11276
10009
R= -0.52
Источник: www.fas.gov.ru, расчеты НП «НАИЗ»
15
16. Доля МСП в делах ФАС
и в Реестре
Реестр*
65%
Дела, оспоренные в суде
Злоупотребле Соглашения и
ние
злоупотреблен
Картели
все
доминирующ
ие
(ч. 1 ст. соглашени
им
доминирующи
11 135- я (ст. 11
положением м положением
ФЗ)
135-ФЗ)
(ст. 10 135- (ст. 10 и 11 135ФЗ)
ФЗ)
64%
49%
36%
38%
Все дела
в суде
(март
2012 г.)
56%
Все дела**
80-90%
*Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке определенного товара долю
свыше 35%
**оценка НП «НАИЗ»
Источник: Исследование НП «НАИЗ», исследование В.В. Новикова
16
17. Примеры дел ФАС против малого
бизнеса в 2013 г.
•
•
•
•
•
•
«Картель» индивидуальных предпринимателей Автономовой Е.В. и
Кошечкина И.С. в виде установления одинаковой цены в 50 руб. за прокат
надувных батутов на пл. Ленина в г. Горно-Алтайск
Молкомбинат «Пензенский» вытеснял с рынка и дискриминировал (!) X5
Retail group и Aushan
Индивидуальный предприниматель из г. Хабаровска оштрафован за
ненадлежащую рекламу пива (повесил на стене магазина плакат с
изображением креветки)
Маслянский хлебоприемный пункт оштрафован за непредставление
информации в срок за 300 тыс. руб., что сопоставимо с его расходами на
зарплату и коммунальные платежи за 2 месяца
ТСЖ «Тихая площадь» из Новосибирска признан монополистом по поставке
горячей воды своему арендатору и оштрафован
ООО «Центр микрохирургии глаза «Визус-1» из Тюмени оштрафован за
отсутствие в рекламе персонального телефона доктора.
17
18. Примеры дел ФАС против малого
бизнеса в 2013 г.
•
•
•
•
•
•
Магазин экономкласса «Свежачок» из Белгорода, создавший «картель» со
своим оптовиком - поставщиком сока (оба – индивидуальные
предприниматели).
«Картель» поставщика продуктов питания ООО "Юдана" из Рязани со
своими покупателями индивидуальными предпринимателями
Федоровским А.Е. и Чалым В.Е.
Газета частных объявлений «Ярмарка», которую объявили монополистом на
рынке печатаных изданий
ЗАГС г. Полевской Свердловской области заключил картель с фотографом (ИП
Николаева)
«Картель» индивидуальных предпринимателей из Новочебоксарска на
рынке сахара (цены были похожие, т.кю все ориентировались на биржу)
Таксист из Костромы оштрафован за оскорбление хлеба (разместил рекламу
«если в слове хлеб сделать 4 ошибок, то получится слово «такси»).
18
19. Присутствие элементов анализа рынка
в решениях ФАС оспоренных в судах*
Проведен Использова Проведен
Проведен
а
лись
опрос
тест
экспертиз
данные
потребител гипотетическ
а
государстве
ей/
ого
нной
анкетирова монополиста
статистики
ние
3,0
1,6
1,4
0,3
решений с
соблюдением
минимальных
требований к
анализу рынка
1,9
* % от всех решений ФАС России
Источник: исследование В.В. Новикова
19
20. Размер решений ФАС
и Европейской комиссии по конкуренции
ФАС
Европейская
России
комиссия
Разрешение на сделку экономической концентрации
1
10-70 страниц
абзац*
Разрешение на сделку эконом. концентрации с
1-3
30-100
выдачей предписания
абзаца*
страниц
Отказ по сделке экономической концентрации
1-3
30-100
абзаца*
страниц
Несколь
Решение по делу о нарушению антимонопольного
50-100
ко
законодательства
страниц
страниц
*среднее значение, за редким исключением
Источник:www.fas.gov.ru,
http://ec.europa.eu/competition/elojade/isef/index.cfm?fuseaction=dsp_merger_by_date
20
21. Степень открытости ФАС *
Доля решений ФАС России, размещенных в сети
Интернет
Доля решений антимонопольных органов стран G7,
размещенных в сети Интернет
Доля решений арбитражных судов РФ, размещенных в
сети Интернет
5-7%
100%
100%
* по сравнению с антимонопольными органами развитых стран и системой
арбитражных судов РФ, %
Источники: www.fas.gov.ru, http://ras.arbitr.ru ,
http://ec.europa.eu/competition/elojade/isef/index.cfm?fuseaction=dsp_merger_by_date
21
22. Арбитражная статистика ФАС
Доля решений ФАС России, отмененных судами,
внутренняя ведомственная отчетность ФАС России
Доля решений ФАС России, отмененных судами,
статистика Высшего арбитражного суда
Доля решений ФАС России, отмененных судами,
исследование В.В. Новикова
2010
15,5%
2011
15,1%
40,4%
39,5%
44%
Источники: Высший арбитражный суд России,
http://www.arbitr.ru/_upimg/AB8499C3FBF3A497A6CC06E1741318ED_passm_del_antimonopol.pdf,
Доклад о результатах и основных направлениях деятельности ФАС России на 2013-2015 гг.,
http://www.fas.gov.ru/about/list-of-reports/list-of-reports_30055.html
22
23. Оценка ФАС предпринимателями,
доля опрошенных в %
2006
2007
2008
23,5
27
27
28
20
21
24
Доля считающих, что антиконкурентных
действий органов государственной власти и
местного самоуправления стало меньше
8
6
5
8
5,7
4,6
6
Доля считающих, что уровень ненадлежащей
рекламы снизился
15
19
20,5
21
18,9
19,2
20
Доля считающих, что уровень
недобросовестной конкуренции снизился
13
15
16
17
14,8
13,7
16
Доля считающих, что доступность услуг
естественных монополий возросла
13
27
19
22
20
21
23
Доля считающих, что состояние конкурентной
среды улучшилось
2009 2010 2011 2012
Источник: Доклад о результатах и основных направлениях деятельности Федеральной
антимонопольной службы на 2007-2010, 2010-2012 и 2013-2015 годы.
http://fas.gov.ru/about/list-of-reports/list-of-reports_12.html
23
24. Соглашения компаний с маленькой долей рынка не
ограничивают конкуренцию.
Так считают везде, кроме России
Горизонтальные
соглашения**
Вертикальные
соглашения***
Иные соглашения
(конгломерат)***
Координация
Согласованные
экономической
действия***
деятельности***
ЕС до 2007 г.
5
5
5
Не является
20-25% для
ЕС после 2007 г. 10
10
10
нарушением
страхования,
для остальных
рынков не
является
нарушением
США*
20
20
20
20
20, но де-факто
не признается
нарушением
Китай
Разрешены соглашения между компаниями малого и среднего бизнеса
РФ, 2013 г.
0
20
0
0
20
РФ,
20
20
20
20
50
предложение ДР
Признать допустимыми все соглашения и согласованные действия субъектов малого и
среднего предпринимательства между собой****
Доля рынка или размер компании, ниже которых соглашения, ограничивающие конкуренцию, признаются допустимыми, %
*прецедентные решения судов
**суммарная доля рынка компаний-участников соглашения
***доля на соответствующем рынке каждой компании-участника соглашения.
****за исключением закрытого перечня наиболее опасных для конкуренции видов соглашений (например, поддержание цен на
24
торгах), которые должны признаваться нарушениями per se.
25. Контроль экономической концентрации
рассмотрено ходатайств, всего
из них отказано в удовлетворении
доля отказов, в т.ч. по
формальным основаниям
Отказов из-за возможного
ограничения конкуренции**
Доля отказов из-за ограничения
конкуренции
2007 2008 2009 2010 2011 2012
6097 5821 4160 2964 3282* 2494
90
141
106
57
60
50
1,5%
2,4%
2,5%
1,9%
<10
<10
<10
<10
0,2%
0,2%
0,2%
0,3%
1,8%
2%
6
6
0,2% 0.2%
*разница с данными слайда 19 (4437) вызвана тем, что в слайде 19 учтены рассмотренные уведомления по
слияниям, а в слайде 29 – только ходатайства по созданию коммерческих организаций
**расчеты автора на основании опубликованных на сайте ФАС России решений и сообщений СМИ
Источник: Доклад о состоянии конкуренции в РФ за 2012 год, http://www.fas.gov.ru/about/list-of-reports/list-ofreports_30065.html
25
26. Структура выданных предписаний
ЕС и России, %
ФАС
России
Доля слияний с выданными предписаниями,
направленными на обеспечение конкуренции, в
общем числе рассмотренных слияний,
Доля структурных предписаний в общем числе
предписаний
Доля поведенческих предписаний, в общем
числе предписаний
Европейская
комиссия по
конкуренции
9
7
4
85
96
15
Источник: Авдашева С.Б., Калинина М.М. Предписания участникам слияний (сравнительный анализ
практики Федеральной антимонопольной службы России и Европейской комиссии по конкуренции) //
Экономическая политика. 2012. № 1. с. 141-158.
26
27. Бей своих, чужие все равно не боятся:
доля дел против иностранных компаний, %
Дела, %
Взысканные штрафы, %
США
70
90
РФ
менее 10
менее 1
Источник: оценка НП «НАИЗ»
27
28. Необходима Программа 10-10
• Более 90% решений ФАС направлены против конкуренции
(возбуждены против МСП) и/или необоснованны (анализ рынка не
проведен)
• Более 90% подлежащих согласованию сделок экономической
концентрации не оказывают влияние на конкуренцию
• 4й АМП лишь в незначительной мере (расширение предупреждений и
отмена уведомлений) решает эту проблему.
• Некоторые положения 4го АМП проблему усугубляют
НЕОБХОДИМА ПРОГРАММА 10-10 – СОКРАЩЕНИЕ ЧИСЛА ДЕЛ 10 РАЗ И
РАССМАТРИВАЕМЫХ ХОДАТАЙСТВ В 10 РАЗ
Даже после выполнения программы 10-10 число дел будет больше, чем в США
28
29. ОСНОВНЫЕ ПРЕДЛОЖЕНИЯ
ПРОГРАММЫ 10-10
Надо внести изменения в 135-ФЗ:
1. Малый бизнес не должен признаваться монополистом (ст. 10 135-ФЗ не
должна распространяться на субъекты МСП).
2. Все соглашения субъектов МСП между собой допускаются*
3. Все соглашения компаний с маленькой (до 20%) долей рынка допускаются*
4. Обязать ФАС проводить и публиковать анализ рынка в каждом решении
5. Исключить возможность возбуждения дела по ущемлению интересов не
только физ., но и юр. Лиц
6. Отменить Реестр
7. Либерализовать контроль слияний (не согласовывать все следки внутри
группы лиц, приобретение среднего бизнеса - с активами до 1 млрд. руб.,
небольших компаний крупными иностранными фирмами.)
Отменить «палочную систему», проводить независимую оценку ФАС и его
подразделений на основе опросов предпринимателей и потребителей
*за исключением ценовых картелей и сговоров на торгах
29
