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  • 1. 15. SECRETO INDUSTRIAL.15.1. CONCEPTOSe considera Secreto industrial, toda información de aplicación industrial ocomercial que guarde una persona física o moral con carácter confidencial, que lesignifique obtener o mantener una ventaja competitiva o económica frente aterceros en la realización de actividades económicas y respecto de la cual hayaadoptado los medios o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad y elacceso restringido a la misma.Un Secreto Industrial puede consistir en cualquier fórmula, modelo o patrón,dispositivo o compilación de información que sea utilizada en el negocio de unapersona y que le provea de una oportunidad para obtener ventajas sobre suscompetidores que no conocen ni usan dicha información.La información deberá estar referida a la naturaleza, características o finalidadesde los productos; a los métodos o procesos de producción; o a los medios oformas de distribución o comercialización de productos o servicios.No se considera un secreto industrial la información que sea del dominio público,la que resulte evidente para un técnico en la materia, con base en informaciónpreviamente disponible.15.2. TITULARES DEL SECRETO INDUSTRIAL.El titular del secreto industrial será toda persona física o moral que tenga en supoder dicho secreto.15.3. ELEMENTOS ESENCIALESEl elemento esencial del tema que se estudia, lo constituye el hecho de que seainformación o conocimiento secreto, reservado, confidencial o no circulable. Lascosas que se encuentran dentro del dominio público o que son conocidas en unadeterminada rama de la industria, no pueden considerarse como secreto industrial,ya que éste es conocido únicamente en la empresa en que es aplicable o poseído.Hay factores importantes que deben considerarse para determinar si unainformación secreta constituye un secreto industrial o no:a) Tomar en cuenta hasta qué grado es conocido fuera de la empresa lainformación que se posee,b) Determinar hasta qué punto dicha información es conocida por los empleadosde la empresa y otros involucrados en el manejo de dicha información clasificada,
  • 2. c) Las medidas que han sido tomadas para guardarla en secreto,d) Determinar el valor que pueda tener para la empresa y para los competidores, ye) El gasto pecuniario y el esfuerzo invertido por la empresa en el desarrollo yobtención de la información.15.4. REQUISITOSEl Secreto Industrial de acuerdo con la definición anterior cuenta con ciertosrequisitos: • Información de aplicación industrial o comercial este concepto tiene equivalencia con el requisito de patentes. • La expresión aplicable en este particular sentido, debe ser interpretada en su forma más amplia, aun cuando en la práctica no se hubiese puesto en práctica, sus posibilidades de ser implementada la ubiquen como información merecedora de la tutela de este régimen • Sea guardada con carácter confidencial • Signifique obtener o mantener ventaja competitiva o económica ante terceros • Se haya adoptado los medios o sistemas suficientes para preservar la confidencialidad y el acceso restringido15.5. CARACTERISTICAS.Los secretos industriales son considerados uno de los principales activosintangibles dentro de las franquicias. El primer paso para determinar el secretoindustrial será definir la información que lo es. Siendo así necesario revisaralgunas características que precisen qué información deberá quedar comoclasificada: 1.- Que sea información de carácter comercial o industrial con valor potencial dentro del mercado.
  • 3. 2.- Que sea información que se clasifique como una ventaja competitiva. 3.- Que sea una información conocida por pocos y a la cual no se tenga fácil acceso. 4.- Que la información no sea evidente aún para personal especializado en la materia.16. COMPETENCIA DESLEAL.16.1. CONCEPTO.Toda práctica alevosa de quien pretende desviar, en su favor, la clientela ajena,particularmente de algún establecimiento mercantil, industrial o empresarial,sirviéndose para tal fin de equívocos, coincidencias causales de nombre, falsosindicios o cualquier medio de propaganda o publicidad engañosas.“Conducta de un comerciante o industrial dirigida a desviar en provecho propio laclientela de otro por medio de maquinaciones dolosas, produzcan o no el efectoperseguido.”El vocablo competencia puede entenderse como rivalidad. La vida modernaenseña que entre los establecimientos industriales o comerciales, semejantes oafines, la competencia no es otra cosa que la rivalidad por producir más y mejor,por lograr la mayor salida posible de un producto y a precios que a la par queatraigan al comprador, produzcan beneficio indudable a la empresa, por lo tanto,está en juego otro elemento, la clientela.La competencia desleal se persigue para salvaguardar un mínimo de moralidad enlas transacciones mercantiles y un mínimo de igualdad en la competencia de loscomerciantes. Las reglas de la competencia deshonesta se fundan precisamenteen las normas derivadas de los usos honrados del comercio. Los actos decompetencia desleal tienden a estorbar los procesos normales de formación de laclientela.La legislación vigente concentra a los delitos contra la industria o el comercio,fundamental y casi exclusivamente en la competencia desleal, esto quiere decir,
  • 4. que emplea esta figura como el punto de partida, la perspectiva a través de la cualreglamenta los distintos supuestos de un ilícito penal, civil o administrativo.En la lucha que emprenden los comerciantes y los industriales para atraer laclientela hacia su establecimiento o hacia sus productos, hacen uso de muchas yvariadas actividades, como el anuncio, las promociones de ventas, las campañasde clientes, etc., las cuales son lícitas y permitidas. Son actos que no se traducenen un perjuicio para un competidor y que van de acuerdo con las prácticascomerciales generalmente aceptadas en todas partes. Sin embargo, existennumerosos actos que implican ventajas indebidas, provechos no legales y quelesionan a los intereses de otros comerciantes y de los consumidores, entre losque causan confusión con tal conducta; tales actividades se conocen con elnombre de competencia desleal.LA COMPETENCIA ILÍCITARetomando las fuentes consultadas para definir a la competencia desleal, sepuede señalar:Entiéndase por competencia ilícita (competencia desleal criminosa o competenciaprohibida): todo proceder abusivo (deshonesto) en el ejercicio del comercio,industrial o empresarial, manteniendo la rivalidad profesional, a través de mediosreprobables y con transgresión a expresas normas prohibitivas contenidas enleyes, reglamentos (penales, comerciales) o contratos.Ejercicio inescrupuloso del comercio y de la industria en perjuicio de loscomerciantes o industriales del mismo ramo.Las expresiones competencia ilícita y competencia desleal se han venido usandounas veces como sinónimos y otras veces estableciendo una distinción entreambas, sin que haya existido un criterio unánime sobre los conceptoscorrespondientes a las dos expresiones.Se pueden señalar como elementos constitutivos en lo que concierne a uno u otroo entre ambos conceptos:
  • 5. • Una norma que prohíbe y sanciona a la conducta incorrecta o un uso que protege la libertad comercial; • Una obligación de no hacer; • Una rivalidad (conducta competitiva) practicada por quienes compiten (comerciantes); • Un comportamiento tal de los rivales (industriales) que lesiona principios, normas o usos que permiten dedicarse libremente al trabajo, industria, comercio o empresa lícitos; • Un propósito del infractor para obtener una ventaja por los actos practicados. Ventaja indebida, a la que no se tiene derecho y la cual no necesariamente habrá de ser económica; • Un perjuicio que resulta al contender en esas condiciones, y • Un bien jurídicamente protegido (la libertad de comercio, de competencia, o mejor igualdad en el ejercicio de actividades económicas, los consumidores, la clientela, etc.).En resumen, todos los actos contrarios a la concurrencia honrada en materiaindustrial o comercial, son de competencia desleal e ilícitos, lato sensu; perostricto sensu, son ilícitos los encuadrados en una expresa norma prohibitiva legal ocontractual, es decir, desde el primer momento son violatorios de la ley o delpacto; por el contrario, los de competencia desleal no atentan contra disposiciónlegal o pacto expresos, sino contra usos o prácticas comerciales o industrialescuya existencia está sujeta a demostración. LA COMPETENCIA DESLEAL EN EL CONVENIO DE PARÍS PARA LAPROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL La norma de alcance más general respecto a la competencia desleal en México,no está contenida en una ley interna especial, sino en un tratado internacional,como es el Convenio de París para la Protección de la Propiedad Industrial del 20de marzo de 1883, en su última revisión, adoptado en Estocolmo el 14 de julio de1967, aprobado por México el 11 de septiembre de 1975, promulgado por elEjecutivo Federal y publicado en el Diario Oficial de la Federación del 27 de juliode 1976; que por tanto es “Ley Suprema de toda la Unión”, según el Artículo 133constitucional.Artículo 10 Bis(Competencia desleal)
  • 6. • Los países de la Unión están obligados a asegurar a los nacionales de los países de la Unión una protección eficaz contra la competencia desleal. • Constituye acto de competencia desleal todo acto de competencia contraria a los usos honestos en materia industrial o comercial.En particular deberán prohibirse: • Cualquier acto capaz de crear una confusión, por cualquier medio que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; • Las aseveraciones falsas en el ejercicio del comercio, capaces de desacreditar el establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial de un competidor; • Las indicaciones o aseveraciones cuyo empleo, en el ejercicio del comercio, pudieren inducir al público a error sobre la naturaleza, el modo de fabricación, las características, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos.Esta norma, que sólo establece casos particulares de concurrencia o competenciadesleal, debe interpretarse extensivamente para comprender otros casos en losque también se ejecute un acto contrario a los usos honestos en materiacomercial.ASPECTOS JURÍDICOS DE LA COMPETENCIA DESLEALBien jurídico: son variadas las teorías que han intentado precisar cuál es el bienjurídico protegido contra la competencia desleal, básicamente se engloban en dosgrupos: el primero comprende las tesis que lo identifican con un derecho denaturaleza patrimonial, como un derecho a la clientela, al aviamiento (avío o fondode comercio), a la hacienda o a la empresa; y el otro que lo identifica con underecho de personalidad, lo explican como una responsabilidad extra contractual oun abuso en el ejercicio de los derechos.En el Derecho Positivo Mexicano, ciertas normas salvaguardan interesesparticulares, pero existen otras tendientes a proteger un interés general lesionadocon el acto de competencia desleal. Por un lado se garantiza la libertad comercial,
  • 7. industrial, de competencia, de trabajo, de propiedad privada, de libre iniciativa ypor el otro, se defiende la economía, el consumo y las riquezas nacionales.Sujetos: activo y pasivo, presupone la calidad de concurrentes, es decir, serequiere que exista entre los infractores una relación de concurrencia, unaconexión de rivalidad. El sujeto activo tendrá que ser una persona física, pues sóloel ser humano puede cometer actos delictuosos. Sujeto pasivo puede ser tantouna persona física como jurídica. Resulta claro que los transgresores de estasconductas son industriales o comerciantes.La competencia puede ser específica cuando se dirige a un competidordeterminado o genérica si es contra un grupo de rivales; asimismo, en cuanto a larelación de competencia debe tomarse en cuenta tanto la que se establece en elpresente, como la futura o potencial.Antijuridicidad: la acción típica en la competencia desleal debe encaminarse aconseguir una ventaja, pues en la generalidad es lo buscado en la rivalidadmercantil.Culpabilidad: se requiere la forma dolosa; el dolo específico de provocar una dañoal competidor.Tentativa: esta clase de conductas al tipificarse como delitos admiten la tentativa,ya que el precepto prescribe que se trate de “todo acto o procedimiento que eviteo dificulte o se proponga evitar o dificultar” (Artículo 253 Fracción I, inciso b delCódigo Penal Federal).REGULACIÓN LEGAL EN MÉXICO DE LA COMPETENCIA DESLEALEn la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos:Artículo 5 1er. Párrafo:
  • 8. A ninguna persona podrá impedirse que se dedique a la profesión, industria,comercio o trabajo que le acomode, siendo lícitos. El ejercicio de esta libertad sólopodrá vedarse por determinación judicial, cuando se ataquen los derechos detercero, o por resolución gubernativa, dictada en los términos que marque la ley,cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado delproducto de su trabajo, sino por resolución judicial.Artículo 28, 2º. Párrafo:La ley castigará severamente, y las autoridades perseguirán con eficacia, todaconcentración o acaparamiento en una o pocas manos de artículos de consumonecesario y que tenga por objeto obtener el alza de los precios; todo acuerdo,procedimiento o combinación de los productores, industriales, comerciantes oempresarios de servicios, que de cualquier manera hagan, para evitar la libreconcurrencia o la competencia entre sí y obligar a los consumidores a pagarprecios exagerados y, en general, todo lo que constituya una ventaja exclusivaindebida a favor de una o varias personas determinadas y con perjuicio del públicoen general o de alguna clase social.En el Código Penal Federal:Artículo 253:Son actos u omisiones que afectan gravemente al consumo nacional y sesancionarán con prisión de tres a diez años y con doscientos a mil días de multa,los siguientes: I. Los relacionados con artículos de consumo necesario o generalizado o con las materias primas necesarias para elaborarlos, así como las materias primas esenciales para la actividad de la industria nacional, que consisten en: a) ... b) Todo acto o procedimiento que evite o dificulte, o se proponga evitar o dificultar la libre concurrencia en la producción o en el comercio; c) ... d) Todo acuerdo o combinación, de cualquier manera que se haga, de productores, industriales, comerciante o transportistas, para evitar la
  • 9. competencia entre sí y traiga como consecuencia que los consumidores o usuarios paguen precios exagerados; ...EN LA LEY DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL:Artículo 213:Son infracciones administrativas: I. Realizar actos contrarios a los buenos usos y costumbres en la industria, comercio y servicios que impliquen competencia desleal y que se relacionen con la materia que esta Ley regula. IX. Efectuar, en el ejercicio de actividades industriales o mercantiles, actos que causen o induzcan a confusión, error o engaño, por hacer creer o suponer infundadamente: a) a)la existencia de una relación o asociación entre un establecimiento y el de un tercero; b) b)que se fabriquen productos bajo especificaciones, licencias o autorización de un tercero; c) c)que se presten servicios o se venden productos bajo autorización, licencias o especificaciones de un tercero; d) d)que el producto de que se trate proviene de un territorio, región o localidad distinta al verdadero lugar de origen, de modo que induzca al público a error en cuanto al origen geográfico del producto; X. Intentar o lograr el propósito de desprestigiar los productos, los servicios, la actividad industrial o comercial, o el establecimiento de otro.17. FRANQUICIAS.17.1. CONCEPTO.La franquicia se ha constituido en la mejor forma de hacer negocios en la eramoderna. El sistema nace en Francia bajo el contenido negocial del vocablofranchiser, que significa otorgar privilegios.
  • 10. La franquicia es el contrato por el cual, el franquiciante autoriza al franquiciado , afabricar o distribuir y comercializar determinado producto o servicio, dentro de unazona determinada, generalmente con carácter exclusivoTIPOS DE FRANQUICIAS: FRANQUICIA MAESTRA.- es la que corresponde a la suscripción del acuerdo devoluntades por la cual el franquiciante otorga exclusividad al franquiciado paradesarrollar la franquicia en una determinada región (pueblo, provincia, etc.)otorgándole a la vez, la opción de sub-franquiciar el modelo de negocio entre losinteresados locales.FRANQUICIA INDIVIDUAL: es el clásico contrato entre un comercianteindependiente que adquiere los derechos de explotar el modelo del empresario enuna sola unidad.FRANQUICIAS MÚLTIPLES: es el caso anterior, agregada la facultad de abrir unnúmero determinado de locales dentro de un área acordada. Se debe tener encuenta que este contrato no acepta la posibilidad de sub-franquiciar.FRANQUICIA CORNER: son aquellas que se instalan en pocos metros cuadradosy forman parte integrante de un mega espacio o mega evento, como por ejemplo,un supermercado o meramente un discurso político o evento de disciplinadeportiva. Estas pueden ser córner fijo o córner móvil.FRANQUICIA DE PRODUCTOS: se trasmite la posibilidad de vender dentro de unlocal, determinados productos del franquiciante.FRANQUICIA DE SERVICIOS: se trata del franquiciante otorgando sutransferencia del saber hacer en la prestación de un determinado servicio comoinmobiliaria, capacitación, asesoramiento contable, jurídico, etc.
  • 11. FRANQUICIA DE DISTRIBUCIÓN: si hablamos de tornillos, no franquiciamos lafábrica de tornillos, si no su distribución, el contrato lleva inserto y delimitadaperfectamente la extensión zonal, permitida al franquiciado.CLAVES PARA ADQUIRIR UNA FRANQUICIA El primer aspecto a tener en cuenta es que el producto o servicio deba seroriginal y tendiente exitosamente a satisfacer las necesidades del mercado, con lacomunicación y el impulso. Nadie dudaría de la conveniencia de adquirir unainmobiliaria. Tampoco de un expendio de hamburguesas, ni de comercializar unmedio periodístico dirigido a un mercado existente, pero, hay que prestar muchaatención al: formato profesional y obviamente a las condiciones económicas. Si lamarca no tiene todavía el crecimiento expansivo, no se debe pagar derecho deingreso y las cláusulas y condiciones se deben discutir de igual a igual entre elcomerciante franquiciado y el empresario franquiciante. La segunda y más importante clave es el saber hacer. El sistema operativo. Elknow how transferible, esta es la columna vertebral de la adquisición de unafranquicia. No es algo menor, ni tampoco se puede perpetuar en el tiempo, habidacuenta que la tecnología, el marketing, y el mercado es permanentementecambiante. Los conocimientos que brindan el equilibrio de una empresa permitiráel éxito seguro en el crecimiento expansivo.PUNTOS IMPORTANTES DE UNA FRANQUICIA CONVENIENTEa) Desarrollo económico de fácil clonación operativab) Amplio mercado de crecimientoc) Fácil aprendizaje sobre la capacitación marcariad) Muy buen plan de negociose) Creatividad y actualización constante. Lo más importante es que se conozcan las partes, se acepten (simpatía/empatía)y a partir de allí se parta hacia un rumbo de estrecha colaboración y crecimientoreciproco, armonioso y constante.
  • 12. 17.2. TITULARES DE LA FRANQUICIA.FRANQUICITARIO.-Es la persona que adquiere, vía contrato, el derecho decomercializar un bien o servicio, dentro de un mercado exclusivo, utilizando losbeneficios que le ofrece una marca y el apoyo que recibe en la capacitación y elmanejo del negocio , el cual se obliga a:Pagar al franquiciante casi siempre un pago inicial (cuota inicial de franquicia),además de regalías periódicas y otros pagos. Ser el responsable de la instalación, operación y administración de la franquiciade acuerdo con las normas dictadas por el franquiciante. Paga todos los costos de la instalación y gastos de operación y administración dela franquicia, además de ser el responsable para la contratación y administraciónde los recursos humanos necesarios. FRANQUICIANTE es aquél que posee una determinada marca y tecnología(knowhow) de comercialización de un bien o servicio, cediendo, vía un contrato,los derechos de transferencias o uso de las marcas y la tecnología aportando a suvez, de asistencia técnica, organizativa, gerencial y administrativa al negocio delfranquicitario. El franquiciante se obliga a: Desarrollar y probar en la práctica el concepto de negocio y la tecnología queenvuelve y concede a la franquicia, autorizando al franquicitario para hacer uso deesta tecnología, al igual que la implantación, administración y operación de unnegocio que funcionará conforme a su concepto. Establecer los métodos y procedimientos que dirigirán el funcionamiento de lafranquicia. Reclutar, seleccionar y entrenar al franquicitario respecto a la mejor técnica yrigor. Mantener un equipo dedicado al constante desarrollo y perfeccionamiento delproducto, servicio y técnica de actuación y gestión que permita a los franquicitarioselevar el nivel de desempeño de las respectivas franquicias. Supervisar constantemente la red constituida por sus franquicias, para prevenirque cualquier actitud u omisión que afecte la imagen de la marca y perjudique conseriedad a cualquiera de los integrantes de la red.
  • 13. CUALIDADES DEBEN TENER LOS TITULARES DE LA FRANQUICIAUn alto grado de compromiso personal y la alegría de las ventas de productos yservicios del franquiciador, por lo tanto, son bases esenciales de la exitosa labor:ResistenciaPerseveranciaDinámicaDisposiciónFlexibilidadPacienciaSolidaridadCortesíaHabilidades de comunicaciónAprenderLealtadCapacidad de motivación cultivadas modales pensamiento empresarialResponsabilidadHabilidades de ventasFiabilidad y exactitud17.3. ELEMENTOS ESENCIALES.1.- La existencia de una marca2.- La existencia del know how3.-Proporcionar asistencia técnica1.-La Existencia de una Marca
  • 14. Una marca es un signo distintivo que permite diferenciar un producto o servicio deotro de su misma clase. La marca, permite crear en el consumidor final unagarantía de imagen, de calidad, de servicio sea positivo o negativo. En la figura defranquicia, se paga por el uso de una marca que ya se posicionó en un mercadodeterminado, obteniendo el reconocimiento y prestigio.Aun cuando la LPI no establece como requisito indispensable que se trate de unamarca registrada, sí deberá al menos encontrarse en trámite su registro parapoder conceder su licencia; no obstante, en este último caso, existe el riesgo deque no se obtenga el registro de la marca.El registro de la marca tiene una vigencia de 10 años contados a partir de lapresentación de la solicitud, y podrá renovarse por períodos de la misma duración.Una protección adecuada, debe ser lo suficientemente amplia para cumplirrealmente con sus objetivos, entre los cuales se encuentran, principalmente paraefectos de la franquicia:a).- Reservarse el uso exclusivo del signo distintivo, facultando al titular paraejercitar acciones legales y en consecuencia evitando que un tercero invada losderechosb)- Otorgar seguridad jurídica a los eventuales franquiciatarios, garantizando a losmismos el uso pacífico de las marcas y evitando posibles conflictos con éstos ocon terceros.Existen otro tipo de derechos de propiedad industrial a proteger en una franquicia,como lo son los avisos comerciales o slogans publicitarios que dan permanencia yfrescura a la marca.2.-La Existencia de know how
  • 15. El know-how es el saber práctico que manifiesta un interés económico yorganizacional conteniendo conocimientos técnicos, industriales, operativos,comerciales y administrativos, y en general cualquier conocimiento referente alfuncionamiento, manejo y desarrollo de un negocio, empresa o industria, loscuales llegan a incluir patentes y conocimientos patentables o no patentables, quepueden o no ser secretos industriales.El know-how es susceptible de ser transmitido total o parcialmente, de maneratemporal o definitiva, a través de la prestación de servicios.El convenio de transferencia del know-how o conocimientos técnicos se encuentradentro del propio contrato de franquicia y materialmente consta en los manualesde la franquicia. Cuando los manuales contienen secretos industriales no debenregistrarse como obras literarias en Derechos de Autor, porque no se puedecontrolar el uso indebido, y perdería su carácter de confidencial.Cómo proteger el know how• No todo el know-how de una franquicia es susceptible de protección, lo esaquella información que se protege a través de patente de invención y aquellareferida a aspectos comerciales, industriales o de negocios que sin resultarevidente y por no ser conocida por la generalidad (carácter confidencial),representa una ventaja competitiva para la franquicia, lo cual se protege bajo elesquema de Secreto Industrial.3.-Proporcionar Asistencia TécnicaNo basta con que a través de su experiencia como propietario de un negocio sehayan desarrollado conocimientos o secretos industriales sino que la clave en lafranquicia es que éstos sean transmitidos al franquiciatario para que él puedaconducir y manejar el negocio de forma estandarizada.Por tanto el franquiciante deberá:
  • 16. • Contar con un plan de capacitación inicial para el franquiciatario y el personal deéste •Informar al franquiciatario si la capacitación tiene o no un costo adicional a lafranquicia •Informar al franquiciatario respecto de planes de capacitación adicionalesdurantela vigencia de la franquicia; y • Obligarse a transmitir al franquiciatario, mejoras, innovaciones y actualizacionesde los conocimientos.17.4. REQUISITOSLa Ley de Propiedad Industrial vigente señala los siguientes requisitos adicionales:1) Quien conceda una franquicia deberá proporcionar a quien se la pretendaconceder, por lo menos con treinta días previos a la celebración del contratorespectivo, la información relativa sobre el estado que guarda su empresa, en lostérminos que establece el reglamento de la Ley de Propiedad Industrial;El Contrato de Franquicia deberá de establecer entre otras estipulaciones lassiguientes:2) La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objetodel contrato;3) La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones eninfraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario ejercerálas actividades derivadas de la materia del contrato;
  • 17. 4) Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como lasdisposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación conproveedores, en el caso de que sean aplicables;5) Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos,financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los términosconvenidos en el contrato;6) Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes deutilidad y/o comisiones de los franquiciatarios;7) Las características de la capacitación técnica y operativa del personal delfranquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante otorgaráasistencia técnica;8) Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluacióny calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a cargo delfranquiciante y del franquiciatario;9) Establecer los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que laspartes así lo convengan;10) Las causales para la terminación del contrato de franquicia;11) Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse decomún acuerdo los términos o condiciones relativos al contrato de franquicia;12) No existirá obligación del franquiciatario de enajenar sus activos alfranquiciante o a quien éste designe al término del contrato, salvo pacto encontrario, y
  • 18. 13) No existirá obligación del franquiciatario de enajenar o transmitir alfranquiciante en ningún momento, las acciones de su sociedad o hacerlo socio dela misma, salvo pacto en contrario.17.5. CARACTERÍSTICASLa Franquicia es un contrato innominado, típico, bilateral, oneroso, conmutativo,consensual, de tracto sucesivo, de adhesión y se celebra intuito personae.Se caracteriza además por la independencia jurídica y financiera de loscontratantes. Esto es, que el franquiciado no está subordinado jurídica nieconómicamente al franquiciante, sino que actúa a nombre propio asumiendo losriesgos de la inversión necesaria para la instalación del establecimiento ydesarrollo de la actividad, y comprometiendo en ello su patrimonio. Asimismo, laFranquicia es un contrato de cooperación, ya que la asistencia e intercambio deinformación y experiencia entre las partes, se constituye en un elementoimprescindible para el éxito de la actividad.ContenidoEl contrato de Franquicia presupone la existencia de un sujeto titular de un modeloo patrón de organización, y de formas de prestación de servicios particularmenteoriginales y específicos; así como de elementos distintivos de la actividad y de losproductos o servicios conocidos por el público, como es el caso de una marca onombre comercial. A través de la Franquicia el franquiciante concede alfranquiciado el derecho al uso de dichos elementos distintivos, bajo un estrictocumplimiento de pautas técnicas, de procedimiento y comerciales acordadas parala ejecución del contrato. En consecuencia, aunque innominado, el contrato deFranquicia posee un contenido típico, el cual se detalla a continuación.· Licenciamiento de uso de marca: el franquiciante es titular de una marca yotros signos distintivos cuya utilización autoriza al franquiciado.
  • 19. · Transferencia de Know- How: el franquiciante toma a su cargo la obligaciónde enseñar y entrenar al franquiciado a efectos de que éste adquiera losconocimientos, métodos y técnicas que deberá aplicar en la dirección del negocio;de este modo en el contrato se establece por ejemplo, quienes serán lossuministradores de materias primas, cómo debe prepararse el producto,indicaciones para la elección e instalación del establecimiento comercial, unrégimen de capacitación y entrenamiento de los empleados del franquiciado, eluniforme que éstos deben utilizar, etc.· Derecho de entrada y regalías: Se suele pactar el pago de un derecho deingreso a la franquicia y una suma periódica a cargo del franquiciado, quegeneralmente se fija en un porcentaje de las ventas.· Asignación de una zona: En el contrato se fija un territorio dentro del cualactuará el franquiciado con exclusividad.· Confidencialidad: Generalmente el franquiciado se obliga a no revelar aterceros, aún después de finalizado el contrato, la información que adquiere enfunción del contrato y que integra el secreto comercial del franquiciante.OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTESSon obligaciones del franquiciante:· La de conceder al franquiciado la licencia de una marca, que se regulará porlas normas pertinentes.· La trasmisión al franquiciado del Know-How de las fórmulas técnicas,procedimientos y conocimientos secretos que caracterizan la producción de susproductos y presentación de sus servicios. Esta obligación incluye elasesoramiento comercial y de marketing durante la relación contractual, y aladiestramiento de su personal.
  • 20. Son obligaciones del franquiciado:· Pagar un derecho de entrada y una regalía periódica al franquiciante, comocontrapartida al derecho por el uso de la marca.· Equipar su establecimiento comercial y realizar las inversiones necesariaspara el cumplimiento de las condiciones pactadas.· Cumplir con los procedimientos y pautas necesarias para respetar elstandard de calidad en la presentación del producto para la venta o en laprestación del servicio.· Realizar la publicidad a que se hubiere obligado. Derechos de las partes.El franquiciante tiene derecho a cobrar las sumas pactadas por la entrada a lafranquicia y las regalías, y a controlar el cumplimiento de las pautas que debeobservar el franquiciado.El franquiciado tiene derecho a realizar la explotación comercial y a los beneficiosque la misma arroje, por el término contractual y de acuerdo a las pautasestablecidas.