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Observaciones al proyecto de ley orgánica de regulación y control del poder de mercado

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Algunas de las atribuciones que se confieren a la Superintendencia de Control de Poder y Mercado en el Art. 46 del proyecto, a título de facultad de investigación, de manera concurrente colisionan con derechos constitucionales garantizados a los ciudadanos relacionados con sus datos y comunicaciones personales, así como se pueden vulnerar derechos comerciales respecto de la privacidad de información sensible del giro de su negocio.

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Observaciones al proyecto de ley orgánica de regulación y control del poder de mercado

  1. 1. Observaciones al Proyecto de Ley Orgánica de Regulación y Control del Poder de Mercado Dr. Mauro Andino Reinoso 1. Algunas de las atribuciones que se confieren a la Superintendencia de Control de Poder y Mercado en el Art. 46 del proyecto, a título de facultad de investigación, de manera concurrente colisionan con derechos constitucionales garantizados a los ciudadanos relacionados con sus datos y comunicaciones personales, así como se pueden vulnerar derechos comerciales respecto de la privacidad de información sensible del giro de su negocio.Por ejemplo la atribución a la Superintendencia de Control del Poder del Mercado… solicitar y exigir a cualquier persona la exhibición de cualesquierainformación o todo tipo de documentos, incluyendo libros contablessocietarios, comprobantes de pago, recibos, facturas, acuerdos, mensajesfaxes, agendas personales, notas manuscritas, correspondencia comercial…etc., es incompatible con acciones judiciales como la exhibición institución denaturaleza procesal que como medio de prueba se produce por el derecho deacción que puede ser utilizada por cualquier persona que tenga interés en que seexhiban documentos como los detallados en el Art., 46 del proyecto; en este caso,sólo y con la disposición jurisdiccional que le corresponde a un Juez civil en estecaso autorizar tal exhibición.De concretarse ésta atribución que se pretende otorgar a éste órganoadministrativo como la Superintendencia de Control de Poder del Mercado,romperá con los principios de contradicción y de defensa, en clara violación delnumeral 4 del Art., 11 y numeral 19 del artículo 66 de la Constitución de laRepública.Además hay que recordar la vigencia de los Arts. 64 y 65 del Código deProcedimiento Civil. ( que refiere a la ejecución de actos preparatorios o puedenser utilizados en la prueba de juicio principal) Todo juicio principal con la demanda,pero se puede iniciarse con la confesión, exhibición, como diligencia preparatoriaexhibición de libros, títulos, escrituras, vales, cuentas en general documentos decualquier clase que pueden ser incluidos y obtenidos por medios técnicos,electrónicos, informativos, telemáticos o de nueva tecnología siempre que se
  2. 2. concreten y determinen haciendo constar la relación que tenga con la cuestiónque se ventila o que ha de ser materia de la acción que se trate preparar. • Concurrentemente se otorga a los funcionarios de la Superintendencia la potestad de receptar, entre otras cosas … examinar y receptar declaraciones, testimonio y confesión a través de funcionarios que se designen ... en presencia de un abogado particular o un defensor público, utilizando además instrumentos como grabaciones … Potestad que está reservada como procedimientos preparatorios y de prueba ( Art. 122 del Código de Procedimiento Civil, confesión judicial es la declaración o reconocimiento que hace una persona contra sí mismo, de la verdad de un hecho o d ela existencia de un derecho).La misma violación del numeral 4 del artículo 11 de la Constitución se produce enla atribución que se pretende otorgara al Superintendente • En este mismo artículo 46 se contempla la posibilidad de realizar inspecciones a inmuebles de las personas naturales o jurídicas y tomar declaraciones a las personas que se encuentren en ellos sin previa notificación y sin orden judicial, lo cual puede afectar varios derechos constitucionales, tales como el derecho a la inviolabilidad del domicilio y el derecho de las personas a prestar declaraciones, en el marco de una investigación legítima, pero siempre bajo las reglas y garantías del debido proceso. En ese sentido la autorización judicial contemplada en el Art. 48 para realizar allanamientos, ingresos y retenciones parece no ser necesaria para la realización de las “inspecciones” a las que se refiere el art. 46.2. La aplicación de medidas cautelares es potestad de los administradores dejusticia, pues tiene el efecto de limitar los derechos personales y patrimoniales delas personas, los cuales están protegidos constitucionalmente. El proyectodeterminará con exactitud qué tipo de medidas cautelares son las que seexplicitarán, puede ser la suspensión del acto violatorio o de abstención de laconducta anticompetitiva, pero se la debe aclarar para que no se preste asubjetividades como por ejemplo que la medida cuatelar puedan ser la prisiónpreventiva u otras reales.Desde esta perspectiva no se puede dar esa atribución a un órgano administrativocomo la Superintendencia de manera indeterminada, tal como se hace en el Art.59 del proyecto, y menos aún sin establecer expresamente qué tipo de medidaspuede tomar, bajo qué supuestos justificatorios, con qué finalidad se adoptan lasmedidas cautelares y que duración tendrán.3. El literal f) del Art. 76 del proyecto tipifica como infracción grave la admisión derecursos legales, judiciales o administrativos que realicen las autoridadesadministrativas o judiciales o cualquier funcionario público que tenga resultadoslesivos a la Competencia.
  3. 3. Esto es absurdo, porque a todos los ciudadanos les corresponde el derechoconstitucional de dirigir peticiones y quejas a las autoridades y a recibir atención orespuestas motivadas; por tanto ésta disposición contraría y viola la garantíapersonal prevista en el numeral 23 del artículo 66 de la Constitución de laRepública, tanto más es atentatoria al acceso a ejercer el derecho de acceso delartículo 86 numeral 1 de la misma Constitución.

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