1. Ordenamento Jurídico
34. Chegando ao ordenamento
35. O Ordenamento Jurídico
36. Validade – reflexões
37. Formato do ordenamento jurídico

2. Chegando ao ordenamento
• Toda nova norma jurídica (contrato, lei, sentença) é
produzida a partir de outras normas jurídicas superiores
– Um contrato de compra e venda é elaborado a partir das
normas do Código Civil e/ou do CDC
– Uma sentença é uma norma individual e concreta elaborada
a partir de normas legais gerais e abstratas
• Primeira questão que se coloca ao profissional do direito
é identificar a norma jurídica
– Metáfora – produtor de suco de maçã
– Deve saber identificar a norma jurídica no início e no final do
procedimento
• Análise da validade permite identificar a norma jurídica
– Norma válida pertence ao ordenamento jurídico

3. Caso exemplar:
• Fulano estaciona o carro em uma rua, ao lado
de uma banca de jornal. O jornaleiro diz que é
proibido estacionar ali. Fulano não lhe dá
atenção.
– A manifestação do jornaleiro é uma norma jurídica?
– Caso um guarda de trânsito dissesse a Fulano que
é proibido estacionar no local, essa manifestação
seria uma norma jurídica?

4. Chegando ao ordenamento
• Kelsen aponta uma diferença entre:
– Norma
• Imputa um comportamento
• É válida ou não
– Proposição
• Descreve a norma jurídica
• É verdadeira ou falsa

5. Ordenamento
• Ordenamento
– Conjunto de normas jurídicas
– Permite a identificação da norma como jurídica,
bastando, para isso, saber se ela pertence a ele
• Caso a norma pertença ao ordenamento, será chamada
de válida
– É um conjunto composto por elementos e por regras
de combinação
• Forma um sistema

6. O Ordenamento
• Conjunto de normas jurídicas válidas
– Seu elemento principal é a norma jurídica
• Contratos, leis e sentenças
– Possui também uma estrutura
• Estrutura é delimitada e traçada por regras
• São regras estruturais
» Ex: conjunto dos algarismos pares ordenados
crescentemente
» Ex: sala de aula
– Coesão
– Consistência (coerência)
– Completude

7. O Ordenamento
• Regras Estruturais de Coesão
– Estabelecem os limites do ordenamento jurídico e conferem
a ele sua forma específica
• Validade – pertencimento
• Hierarquia – escalonamento – força da norma
• Fontes – produção
• Retroatividade – efeitos no tempo
• Dinâmica – exclusão de normas jurídicas
• Regras Estruturais de Consistência (coerência)
– Normas não podem ser contraditórias, pois devem permitir a
resolução de controvérsias
• As incoerências devem ser eliminadas – recurso à hierarquia
• Regras Estruturais de Completude
– Ordenamento deve resolver todos os conflitos sociais
• As lacunas devem ser eliminadas

8. Validade – visão zetética
• Os conceitos estáticos como as grandes
dicotomias permitem captar o direito como um
todo homogêneo, também estático
• Para dar conta da mobilidade contemporânea, o
direito precisa de novos conceitos operacionais
• O conceito de validade permite captar o
direito em sua dinâmica

9. Validade – visão zetética
• Em outras palavras:
– Enquanto o direito deriva da natureza, dos
costumes ou da razão, ele não é marcado pela
mutabilidade
– Quando o direito passa a derivar de um ato de
positivação, ele torna-se mutável
• O critério que permite identificar uma norma como jurídica
é o fato de ela haver sido positivada de modo adequado
pelo Estado
• A palavra validade designa essa condição da norma

10. Teorias zetéticas da validade
• Palavra validade deriva de valor
• Valor é conceito relacional
– Uma coisa vale em relação a outra
• Dizer que uma norma vale significa dizer que ela
existe em relação a algo
– Em relação a que?
– No caso do direito, norma é válida se pertence ao
ordenamento
• Mas, quando uma norma pode pertencer ao ordenamento?
• Algumas teorias tentam buscar o fundamento
jurídico da validade das normas

11. Teorias zetéticas da validade
• Teorias semânticas
• analisando-se um signo e seu significado,
podemos considerar a norma como um signo e o
comportamento nela previsto como significado
– A norma será válida caso o comportamento
nela previsto como permitido, proibido ou
obrigatório seja respeitado, não ocorra ou
ocorra
– Critério típico das normas jurídicas
costumeiras
• Exemplo: norma que obrigava o uso de chapéu

12. Teorias Zetéticas da Validade
• Alf Ross
• Validade da norma deriva de sua aplicação por parte dos tribunais
• A partir do momento no qual os tribunais não mais aplicam a norma,
ela perdeu sua validade
– Kelsen questiona:
• Só poderíamos saber se uma norma é válida após ocorrida a
experiência, nunca de antemão
• Nunca saberíamos se uma norma recém criada é válida
– Ross afirma que a ciência do direito identifica uma
probabilidade de aplicação
• Critério semântico pode funcionar em um direito
predominantemente costumeiro, porém traz incerteza e
insegurança em sistemas de direito positivo
• Se a norma jurídica é criada por um ato de decisão e não deriva de
comportamentos continuados, precisamos de um critério que afirme,
com certeza e segurança, quando a decisão positivou uma norma
válida e quando não o fez.

13. Exemplo problemático:
• À noite, o sinal vermelho é menos respeitado do
que de dia.
– A norma que obriga a parar no sinal vermelho é
menos válida à noite?
– Ou a validade é a mesma, independetemente de
seu grau de eficácia?

14. Teorias zetéticas da validade
• Teorias sintáticas
• Kelsen
– Para saber se a norma é válida ou não, ele realiza
uma comparação entre normas jurídicas, verificando
se há uma relação de “coerência hierárquica” entre
elas
• Para a norma fazer parte do ordenamento deve
estabelecer relações de coerência com as outras normas
jurídicas superiores (subordinação)
– Não se analisam os efeitos
• Tão logo a norma seja criada, podemos dizer se é válida
ou não

15. Teorias zetéticas da validade
• Teorias pragmáticas
• Ferraz Jr.
– Há um mérito na visão de Kelsen:
• Não é possível identificar a validade de uma norma
olhando-se isoladamente para ela
• A validade é uma relação entre normas
– A validade relaciona uma norma ao ordenamento
– A norma jurídica é criada pela autoridade
institucionalizada em seu grau máximo
• A norma será juridicamente válida se for criada pelo
Estado ou por uma autoridade reconhecida e respaldada
por ele ou pelo Poder Constituinte Originário
– Ex: Contrato, lei

16. Teorias zetéticas da validade
• A validade de uma norma depende, em primeira
instância, da transferência de autoridade do
Estado ou do Poder Constituinte Originário
– Essa transferência, contudo, costuma ser
condicional e limitada
• Validade formal
– Uma autoridade superior estabelece condições para
constituir uma autoridade inferior, dela derivada
• Estado estabelece condições para uma pessoa criar
normas sentenciais (competência) ou normas contratuais
(capacidade) – condições pessoais
• As condições podem ser quanto aos procedimentos para
a criação da norma jurídica
– Processo legislativo, vontade livre e consciente

17. Teorias zetéticas da validade
• Validade Material
– Se as condições estabelecem requisitos para a criação
da norma, as limitações estabelecem um
direcionamento para seu conteúdo
• A autoridade superior que transferiu poder à autoridade inferior
espera que a norma criada por esta seja capaz de conduzir a
sociedade para a concretização de determinados valores
– A norma, para ser válida, além de ser criada por uma
autoridade capaz/competente, deve permitir a
concretização de determinados valores sociais
• Saberemos se a norma concretiza tais valores a partir de uma
minuciosa análise de seu conteúdo, verificando se seu texto
não cria contradições com as normas já criadas pelas
autoridades superiores
• Concluiremos que a norma analisada é válida se puder ser
alocada no ordenamento sem causar conflitos de significados
com as demais normas superiores, ou seja, sem gerar
antinomias

18. Formato do ordenamento
• O ordenamento jurídico é um conjunto
– Possui elementos e regras estruturais
– Validade é regra estrutural de pertencimento
• Norma válida pertence ao conjunto – é jurídica
• Norma será jurídica se formal e materialmente válida –
pessoa que a cria possui autoridade e não contraria as
normas superiores
– As autoridades que criam as normas jurídicas são
de hierarquias diferentes
• Existem autoridade superiores e inferiores
• Suas normas também serão de níveis diferentes,
conforme a hierarquia da autoridade

19. Formato do ordenamento
• Podemos, portanto, afirmar que o ordenamento
é um conjunto de normas jurídicas com
um formato escalonado ou hierárquico
– Normas superiores, mais fortes; inferiores, mais
fracas
• Normas constitucionais, legais, sentenciais e contratuais
– as normas constitucionais, criadas pela Assembleia
Constituinte, autoridade máxima, “validam” as
autoridades legislativas (conferem poderes a elas),
que criam normas legais; tais normas, por seu lado,
“validam” as autoridades judiciais, que criam normas
sentenciais, e as autoridades pessoais, que criam
normas contratuais

20. Formato do ordenamento
– Qual norma confere poderes à Assembleia Constituinte
para que crie as normas constitucionais? Por que a
Constituição é válida?
• Kelsen
– Há uma primeira norma, a norma fundamental
• Dá validade a todas as normas
• Permite a redução do sistema a uma unidade
– só há uma norma fundamental – eliminam-se as contradições
– A norma fundamental não pode ser válida no sentido
das demais
• Não pode se relacionar com outras, pois é a primeira
• Assim, não é posta, mas pressuposta
• É uma condição lógica para se pensar as demais

21. Formato do ordenamento
• Hart
– Ordenamento é unitário
– Há uma norma de reconhecimento em seu “topo”
• Permite identificar as demais normas como pertencentes
ao sistema, sendo a última da série
• Não é válida ou inválida, mas existente (não é um
pressuposto teórico)
– É um dado objetivo: os operadores do direito assumem que o
ordenamento existe e adotam essa norma como ponto de partida
– Assemelhar-se-ia a uma norma costumeira: sua existência deriva
do comportamento das pessoas

22. Formato do ordenamento
• Bobbio
– Ordenamento é unitário
– Norma fundamental deve ser identificada como um
ato de poder
• A norma fundamental é posta pelo poder fundante da
ordem jurídica
• Sua característica é a efetividade
– Ou o poder se impõe ou não é poder fundante e não põe a norma
fundamental
– Para que a norma seja a fundamental, deve ser posta de modo
efetivo pelo poder do grupo dominante e obedecida, fundando o
ordenamento; caso não seja obedecida, não será a norma
fundamental e o poder não terá sido efetivo

24. Formato do ordenamento
• Tércio (posição pragmática)
– Direito é um mecanismo que permite a decisão de
conflitos com o mínimo de perturbação social
• A decisão desses conflitos de modo uniforme, sem revelar
incoerências entre as normas, é apenas uma das
possibilidades
• O conjunto de normas jurídicas é um todo coeso, havendo
uma estrutura multiforme, capaz de adaptar-se às
necessidades sociais e produzir a melhor decisão para o
caso, sob o ponto de vista das repercussões sociais
dessa decisão
• Existem vários padrões de funcionamento, cada um
derivado de uma norma-origem diferente
– Há coerência interna a cada padrão
– Mas pode haver conflitos entre os padrões

26. Formato do ordenamento
• Vantagens da perspectiva:
– admitir a existência de incoerências entre normas constitucionais
– podemos compreender a formação de subsistemas contraditórios
entre si, porém coerentes com suas respectivas fundamentações
constitucionais
• Regras de calibração
– função é permitir a mudança de padrão do ordenamento, para que
possa continuar atendendo às demandas sociais
– caso o funcionamento do direito dentro de uma hierarquia
normativa não levasse a uma decisão capaz de impedir o conflito
de causar uma perturbação social maior, então a regra de
calibração atuaria, modificando o padrão normativo em que a
decisão seria produzida
– os padrões usuais de funcionamento do direito respeitam a
legalidade, fundamentando-se em artigos da Constituição Federal