Lucía Elizabeth Torres Dávila
Carrera: Abogacía
Ibarra
2014
TRABAJO DE FIN DE TITULACIÓN DE DERECHO
Medios Alternativos de...
MATRIZ DE ANÁLISIS DE CONTENIDO.
Contenido general de la Matriz:
1. Problema de análisis constitucional
2. Identificación ...
1. Problema de análisis constitucional:
¿Cómo debe desarrollarse y cómo se ha desarrollado en las normas infra-
constituci...
2. Identificación de las normas infra-constitucionales que intentan desarrollar
el contenido constitucional.
2.1. Disposic...
Ley de Mediación y Arbitraje, Registro Oficial N° 417 de 14 de 14-dic-2006.
Última Reforma 09-mar-2009.
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Jurisprudencia de la Corte Constitucional
 Sentencia N° 123-13-SEP-CC, Caso N° 1542-11-EP
Cita: En Conclusión, de todo el...
2.2. Tratados y convenios internacionales, en los cuales se reconoce a la
mediación y arbitraje como medios de resolución ...
Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos
 Sentencia: Corte IDH. Caso Chaparro Álvarez y Lapo
Íñiguez...
2.3. Ordenanzas distritales
2.3.1 Ordenanza Municipal 1, Registro Oficial 226 de 31-dic-1997. Última reforma 14-oct.-
2013...
2.6. Acuerdos y Resoluciones
Acuerdo Ministerial 503, Registro Oficial N° 836 del 22-nov.-2012. Reglamento de
Funcionamien...
3. Entrevista a un experto que conozca el problema constitucional a
profundidad.
Experta: : Dra. Silvana Jackeline Solís E...
4. Propuesta de desarrollo normativo de las normas constitucionales.
Argumento principal:
Las sociedades en particular y e...
Acuerdos
con justicia
Paz social
Satisfacción
personal de
los
solicitantes
Ahorro de
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Evita que el
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  1. 1. Lucía Elizabeth Torres Dávila Carrera: Abogacía Ibarra 2014 TRABAJO DE FIN DE TITULACIÓN DE DERECHO Medios Alternativos de Resolución de Conflictos: Arbitraje y Mediación, en el Ordenamiento Infra- constitucional
  2. 2. MATRIZ DE ANÁLISIS DE CONTENIDO. Contenido general de la Matriz: 1. Problema de análisis constitucional 2. Identificación de las normas infra-constitucionales que intentan desarrollar el contenido constitucional. 3. Entrevista a un experto que conozca el problema constitucional a profundidad. 4. Propuesta de desarrollo normativo de las normas constitucionales. 5. Vinculación con la colectividad, mediante la difusión virtual de los resultados principales de su trabajo.
  3. 3. 1. Problema de análisis constitucional: ¿Cómo debe desarrollarse y cómo se ha desarrollado en las normas infra- constitucionales las disposiciones constitucionales que reconocen al arbitraje y mediación como medios alternativos de solución de conflictos? 1.1. Identificación de normas constitucionales: Dentro de la Constitución de la República del Ecuador del 2008: Art. 190.- Se reconoce el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la solución de conflictos. Estos procedimientos se aplicarán con sujeción a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. En la contratación pública procederá el arbitraje en derecho, previo pronunciamiento favorable de la Procuraduría General del Estado, conforme a las condiciones establecidas en la ley.
  4. 4. 2. Identificación de las normas infra-constitucionales que intentan desarrollar el contenido constitucional. 2.1. Disposiciones normativas generales. <Leyes Orgánicas> Ley Orgánica de la Procuraduría General del Estado, Codificación 15, Registro Oficial 312 del 13-abr-2004, Reforma 04-ago-2008. Arts. 5, 6 y 11. Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública, Registro Oficial Suplemento 395 de 04-08-2008, Reforma 14-oct-2013 Arts. 71, 95, 100, 104 y 105. Ley Orgánica de Defensa del Consumidor, Registro Oficial 116 Suplemento del 10 de julio del 2000. Ultima Reforma 13 octubre del 2011. Arts. 43 y 81.
  5. 5. Ley de Mediación y Arbitraje, Registro Oficial N° 417 de 14 de 14-dic-2006. Última Reforma 09-mar-2009. Arts. del 1 al 59. Ley de Modernización del Estado, Registro Oficial 349 de 31-dic-1993. Última modificación: 27-feb-2009. Art. 46 y 63. Ley de Propiedad Intelectual, Registro Oficial 426 de 28-dic.-2006. Última Reforma 10-feb.-2014. Art. 374. Ley para la Promoción de la Inversión de la Inversión y Participación Ciudadana, Reglamento Oficial Suplemento 144 de 18-ago-2000. Art. 34. <Leyes Ordinarias>
  6. 6. Jurisprudencia de la Corte Constitucional  Sentencia N° 123-13-SEP-CC, Caso N° 1542-11-EP Cita: En Conclusión, de todo el análisis realizado ut supra en cuanto a la demanda de impugnación del laudo arbitral, la Corte Constitucional decidió: l. Declarar la vulneración del derecho constitucional a la motivación, consagrado en el artículo 76 numeral 7 literal 1 de la Constitución de la República. 2. Aceptar la acción extraordinaria de protección planteada. 3. Como medida de reparación integral se dispone: 3.1 Dejar sin efecto la sentencia del 02 de mayo del 2011 dictada por la presidenta de la Corte Provincial de Justicia del Guayas, dentro del proceso de nulidad de laudo arbitral N. 06-2010. 3.2 Disponer que la demanda de nulidad planteada en contra del laudo arbitral (arbitraje N. 007-09) sea conocida en los mismos términos en los que fue planteada por Richard Félix Romero Heymann y María Auxiliadora Falconí Aguilera, y que el presidente subrogante de la Corte Provincial de Justicia del Guayas resuelva lo que corresponda en el marco del procedimiento y normativa previstos en la Ley de Arbitraje y Mediación para la nulidad de laudos arbitrales. (pág. 18)  Recurso de Casación No. 230-2010 Cita: Se colige que el Tribunal A quo actuó en función del Principio de Tutela Judicial Efectiva de los Derechos y Principio de Seguridad Jurídica establecidos en los Arts. 23 y 25 del Código Orgánico de la Función Judicial y respetando la norma constitucional del debido proceso. Por lo señalado esta Sala Especializada no encuentra que se han configurado los vicios alegados por el recurrente en función de la causal primera alegada. Por lo que el recurso interpuesto fue rechazado por los doctores José Suing Nagua, Álvaro Ojeda Hidalgo y Maritza Tatiana Pérez Valencia Jueces de la Corte Nacional de Justicia (Pág. 10) Jurisprudencia de la Corte Nacional de Justicia Análisis: La interposición de este recurso se fundamenta en la causal primera del artículo 3 de la Ley de Casación por falta de aplicación de los artículos 7 de la Ley de Arbitraje y Mediación; y, 1561 del Código Civil; por aplicación indebida del artículo 17 del Código de Procedimiento Civil; y, por errónea interpretación del artículo 169 de la Constitución de la República. La simple mención a que se “aplicará lo que determina la Ley de Mediación y Arbitraje”, es tan equívoca que ni siquiera se puede determinar con certeza a qué mecanismo de solución de conflictos previstos en esa Ley quisieron referirse los contratantes. Por tal motivo, no puede prosperar el argumento de los recurrentes que justifique casar la sentencia recurrida. Análisis: La Corte Constitucional observa que de acuerdo a nuestro sistema jurídico, siendo el laudo arbitral una resolución con fuerza de sentencia dictado por una autoridad no judicial, pero con facultades jurisdiccionales, es posible que durante la sustanciación o la resolución del proceso arbitral existan posibilidades de haberse transgredido derechos reconocidos en la Constitución, particularmente las garantías que componen el debido proceso y el principio de la seguridad jurídica, tratándose de un proceso sometido al ordenamiento jurídico infra- constitucional y en el que una autoridad arbitral resuelve un conflicto en el marco del desarrollo y sustanciación de la causa equivalente a un proceso de conocimiento, por lo que es posible impugnar el laudo arbitral mediante acción de protección.
  7. 7. 2.2. Tratados y convenios internacionales, en los cuales se reconoce a la mediación y arbitraje como medios de resolución de conflictos. Tratado Antártico sobre Protección del Medio Ambiente, Convenio, Registro Oficial 228 de 20-dic.-2009. Art. 18.- SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS En caso de controversia relativa a la interpretación o aplicación de este Protocolo, las partes en controversia deberán, a requerimiento de cualquiera de ellas, consultarse entre sí con la mayor brevedad posible con el fin de resolver la controversia mediante negociación, investigación, mediación, conciliación, arbitraje, arreglo judicial u otros medios pacíficos que las partes en la controversia acuerden. Carta Constitutiva de las Naciones Unidas, Decreto Ejecutivo 2068, Registro Oficial 502 de 06-feb.-1946. Última Reforma 17-abr.-1973. Art. 33.- 1. Las partes en una controversia cuya continuación sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacíficos de su elección. 2. El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instará a las partes a que arreglen sus controversias por dichos medios. Convenio Constitutivo de la Carta de la OEA, Decreto Ejecutivo 1941, Registro Oficial 716 de 18-ene.- 1951. Última Reforma 03-jul.-1995. Art. 22.- son procedimientos pacíficos: la negociación directa, los buenos oficios, la mediación, la investigación y conciliación, el procedimiento judicial, el arbitraje y los que especialmente acuerden, en cualquier momento, las partes.
  8. 8. Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos  Sentencia: Corte IDH. Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs Ecuador. Excepciones Preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 21 de noviembre de 2007.  CitaLa Corte dispone que: esta Sentencia constituye per se una forma de reparación. En la que: 13. El Estado y el señor Juan Carlos Chaparro Álvarez deberán someterse a un proceso arbitral para fijar las cantidades correspondientes a daño material, en los términos de los párrafos 232 y 233 de esta Sentencia.  Sentencia: CIJ. Actividades Armadas en el Territorio del Congo (La República Democrática del Congo contra Rwanda. Competencia de la Corte y Admisibilidad de la Demanda. Fallo de 3 febrero del 2006. Cita: La Corte dice que las pruebas no la han convencido de que la República Democrática del Congo haya efectivamente procurado comenzar negociaciones con respecto a la interpretación o la aplicación de la Convención. Añade que la República Democrática del Congo tampoco ha podido probar ningún intento de su parte de iniciar procedimientos de arbitraje con Rwanda y que la Corte no puede aceptar el argumento de la República Democrática del Congo de que la imposibilidad de abrir negociaciones con Rwanda o avanzar en dichas negociaciones le impedía contemplar el recurso al arbitraje. En tal razón la Corte decidió que no tenía competencia para conocer esta demanda. (Pág. 175) Jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia Análisis: . La Corte no ha encontrado en el expediente nada que le permita concluir que la República Democrática del Congo hizo a Rwanda una propuesta de organizar un procedimiento de arbitraje, y que Rwanda no respondió a dicha propuesta. De lo que antecede se deduce que el párrafo 1 del artículo 29 de la Convención contra la discriminación contra la mujer no puede servir de fundamento para la competencia de la Corte en la presente causa. Análisis: Dada la complejidad que supone la determinación de valores mercantiles de una empresa, los cuales pueden incluir, inter-alia, el patrimonio, situación financiera, inversiones de capital, bienes y sus valores, movilizado y circulante, flujos operacionales, expectativas de mercado y demás, esta Corte considera que deberá ser un tribunal de arbitraje el que determine el porcentaje de pérdidas que sufrió el señor Chaparro como consecuencia de la aprehensión y depósito de la fábrica Plumavit por parte del Estado.
  9. 9. 2.3. Ordenanzas distritales 2.3.1 Ordenanza Municipal 1, Registro Oficial 226 de 31-dic-1997. Última reforma 14-oct.- 2013. Código Municipal para el Distrito Metropolitano de Quito. 2.4. Decretos y reglamentos 2.4.1. Decreto Ejecutivo 1700, Suplemento del Registro Oficial No. 588 de 12 de mayo del 2009, Reforma DE 1499 RO No. 916, 20 de marzo del 2013. Reglamento General de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública 2.4.2. Decreto N° 2328, Registro Oficial N° 441 de 31 de marzo de 1994. Reglamento Sustitutivo del Reglamento General de la Ley de Modernización del Estado, Privatizaciones y Prestación de Servicios Públicos por Parte de la Iniciativa Privada. 2.4.3. Decreto Ejecutivo N° 1229, Registro Oficial 270 de 06 de septiembre de 1999. Última Reforma 23- ago.-2001. Reglamento General a la Ley de Propiedad Horizontal, 2.4.4. Decreto Ejecutivo 1186, Registro Oficial 244 de 05-ene-2004. Última Reforma 31-may.-2013. Reglamento General de la Ley de Turismo,
  10. 10. 2.6. Acuerdos y Resoluciones Acuerdo Ministerial 503, Registro Oficial N° 836 del 22-nov.-2012. Reglamento de Funcionamiento de la Dirección de Mediación del MAGAP. Arts. del 1 al 39. Resolución de la Procuraduría General del Estado N° 94, Registro Oficial Suplemento N° 63 de 16 de enero del 2012. Reglamento Orgánico Funcional de Procuraduría General del Estado. Arts. 3, 21, 22, 23 y 24. Resolución del Consejo Nacional de la Judicatura 208, Registro Oficial Suplemento 165 de 20-ene-2014. Instructivo de Registro de Centros de Mediación, Consejo de Judicatura. Arts. del 1 al 37. Resolución de la Superintendencia de Compañías 9, Registro Oficial N° 497 del 30 -dic.- 2008. Reglamento de Centros de Mediación de Superintendencia de Compañías, Arts. del 1 al 16. 2.7. Otros actos y decisiones de los poderes públicos.
  11. 11. 3. Entrevista a un experto que conozca el problema constitucional a profundidad. Experta: : Dra. Silvana Jackeline Solís Escobar, Jueza de la Unidad Civil y Mercantil del cantón Ibarra, anteriormente Mediadora en el Centro de Mediación de la ESPEA y Pro-justicia. Dra. Silvana Solís: ( ¿Qué tan efectivo es el sistema de mediación y arbitraje? ) El sistema de mediación y arbitraje en nuestro medio social es muy efectivo porque coadyuva a que las partes lleguen a un acuerdo y pongan las soluciones ellos. Es de estricto cumplimiento el acuerdo al que llegan las partes, a través del diálogo que es lo importante; medio que no es usual en la sede judicial. (¿En qué consiste la acreditación de Mediadores? ) Para la acreditación de mediadores, un mediador debe estar acreditado al Consejo de la Judicatura, cuyo nombramiento tiene que estar registrado; el Consejo de la Judicatura les da la acreditación para que puedan ejercer como mediadores; es importante que un mediador también tenga la acreditación de mediador independiente para que la mediación la practique no sólo dentro de un establecimiento o de un centro de mediación acreditado, sino que lo pueda realizar fuera del área establecida. (¿Cuántas invitaciones se han resuelto en mediación? ) Antes de ingresar como funcionaria acá a la Unidad Judicial era mediadora en el Centro de Mediación de la ESPEA y Pro-justicia. En el lapso de un año, en el último año que trabajamos, teníamos alrededor de 180 mediaciones practicables de 183; esto quiere decir que solamente 3 peticiones que solicitaron para mediación no se pudieron realizar, por falta de posibilidades de acuerdo entre las partes. Este porcentaje nos lleva a deducir que la mediación es muy efectiva, es decir, en buenos términos y a través del diálogo y la negociación se puede poner término a una causa o a un conflicto. (¿En qué coadyuva la mediación?) Con mis conocimientos adquiridos como mediadora y como fiel partícipe de la mediación, antes lo practicaba y ahora con mayor razón, cuando se ve la predisposición de las partes a querer arreglar o solucionar su conflicto, se busca y uno debe ser persuasivo con las partes; o sea tener el sentido de la persuasión para poder intuir que las partes quieren solucionar y prepararles el camino para que a través de las propuestas vayan llegando a un acuerdo.
  12. 12. 4. Propuesta de desarrollo normativo de las normas constitucionales. Argumento principal: Las sociedades en particular y el mundo en general, se encuentra y encontrará a futuro cada día en más proporción, generando conflictividad social. Las diferentes autoridades judiciales a nivel mundial siempre tendrán, como en nuestro país, abarrotados los anaqueles, aunque procuren evacuar sus casos pendientes, generalmente tienen más de lo que pueden manejar en un tiempo razonable. A esto se suma las diferentes quejas de los profesionales del derecho por la falta de experiencia de los jueces en temas específicos, lo que produce incertidumbre y demora en ser resueltos por los juzgados y tribunales; generando en la sociedad malestar y desconfianza en contra de la administración de justicia. A este problema hay que agregar el dolor y drama social que producen los litigios, por los altos costos que generan, el tiempo empleado y el desgaste que estos representan. Ante esta realidad social, la norma suprema de la Constitución de la República, en su Art. 190 reconoce el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la solución de conflictos, de igual forma en sus artículos 97, 326 y 422. Estos procedimientos se aplican con sujeción a la ley, en materias que por su naturaleza se puedan transigir. Normalmente se puede transigir en todos los temas en los que se generan derechos y obligaciones, por lo que se puede considerar que la figura de la mediación y el arbitraje se encuentra institucionalizado en todo el país, en los diferentes organismos públicos y privados, mediante normas infra-constitucionales, conforme se especifica en esta matriz. Por otra parte, estos procedimientos permiten que todos los actores sociales puedan tomar conciencia de acudir al proceso judicial única y exclusivamente en aquellos casos que sean estrictamente necesarios, transformándose en esta forma en verdaderos artífices en la solución de sus propias divergencias.
  13. 13. Acuerdos con justicia Paz social Satisfacción personal de los solicitantes Ahorro de tiempo y dinero Evita que el litigio se complique Ahorro de energías y sufrimientos Evita peleas, agresiones y guerras Las ventajas de la mediación y el arbitraje para solucionar los diferentes conflictos, a nivel nacional e internacional, son varias. Entre las principales podemos anotar: Capítulo aparte merece la satisfacción de las autoridades judiciales ecuatorianas, por la significativa rebaja de la carga procesal a nivel de juzgados y tribunales, gracias a la aplicación de la mediación y el arbitraje en las diferentes materias y conflictos. De todo lo anotado se llega a establecer que nuestro argumento principal es premisa suficiente para establecer la Constitucionalidad de las normas que regulan el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la solución de conflictos en nuestro país.
  14. 14. Argumentos Derivados Argumento Derivado 1 Argumento Derivado 2 Argumento Derivado 3 Existen normas infra-constitucionales en las diferentes materias y poderes públicos que disponen el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la solución de conflictos, con resultados completamente positivos y satisfactorios. Que existen innumerables ventajas, como el sin número de acuerdos con justicia, que se ha logrado alcanzar con la aplicación de la mediación y arbitraje en las diferentes materias y conflictos que la ley permite. Que gracias a la aplicación de los medios alternativos para solución de conflictos, se está produciendo una rebaja significativa de procesos en la administración de justicia.

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