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Fundamentos de Derecho
Administrativo II – Parte 2

               Cory Marcela Abanto Cabanillas
                 Magda Gelinha Mejía Bartolo
                        04 de febrero de 2012
III.- LOS PROCEDIMIENTOS
        ESPECIALES
EL PROCEDIMIENTO TRILATERAL


De acuerdo al artículo 219 de la Ley 27444
El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso
seguido entre dos o más administrados ante las entidades de la
administración.
Procede fundamentalmente en los casos en que una persona jurídica bajo el
régimen privado presta servicios públicos o ejerce funciona administrativa en
virtud de concesión, delegación o autorización del estado.
          Por ejm. Las empresas de distribución eléctrica, o de servicios
públicos de telecomunicaciones.

El procedimiento trilateral se inicia con una reclamación o de oficio. (Art. 221)
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (1)


•   La administración pública puede establecer infracciones
    administrativas y sanciones a los administrados, dentro del marco
    de la Constitución y de las leyes.

•   Esta potestad sancionadora se rige con respeto a los principios
    especiales que la Ley 27444 ha establecido para el caso del
    procedimiento Administrativo Sancionador.




     – Ver art. 230° de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444.
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (1)


 Legalidad       Sólo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
                 sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias administrativas que
                 a título de sanción son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningún
                 caso habilitarán a disponer la privación de libertad.
 Debido          Las entidades aplicarán sanciones sujetándose al procedimiento establecido
 procedimiento   respetando las garantías del debido proceso.
 Razonabilidad   Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no
                 resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir
                 la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas deberán ser proporcionales
                 al incumplimiento calificado como infracción, debiendo observar los siguientes
                 criterios que en orden de prelación se señalan a efectos de su graduación:
                  
                             a) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
                             b) EI perjuicio económico causado;
                             c) La repetición y/o continuidad en la comisión de la infracción;
                             d) Las circunstancias de la comisión de la infracción;
                             e) EI beneficio ilegalmente obtenido; y
                             f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (2)


                    Sólo constituyen conductas sancionables administrativamente las
                    infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley
                    mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación
    Tipicidad       extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de
                    desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a
                    identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir
                    nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo
                    los casos en que la ley permita tipificar por vía reglamentaria
                    Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el
 Irretroactividad   momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar,
                    salvo que las posteriores le sean más favorables
                    Cuando una misma conducta califique como más de una infracción
  Concurso de       se aplicará la sanción prevista para la infracción de mayor
  Infracciones      gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las demás
                    responsabilidades que establezcan las leyes
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (3)


                  Para determinar la imposición de sanciones por infracciones en las
                  que el administrado incurre en forma continua, se requiere que haya
Continuación de   transcurrido por lo menos 30 días hábiles desde la fecha de la
 infracciones     imposición de la última sanción y se acredite haber solicitado al
                  administrado que demuestre haber cesado la infracción dentro de
                  dicho plazo.
                  La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta
  Causalidad
                  omisiva o activa constitutiva de infracción sancionable
                  Las entidades deben presumir que los administrados han
 Presunción de    actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con
     licitud      evidencia en contrario
                  No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena
                  y una sanción administrativa por el mismo hecho en los
Non bis in idem   casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y
                  fundamento
IV.- CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Satisfacer Necesidad de
                                                         la población o
                           Finalidad                      institucional:
Instituciones              Pública:                    Ej. Construcción de
  Públicas                 Objetivos                  carreteras, colegios,
                          Específicos               aeropuertos; compra de
                                                    medicamentos para los
                                                   hospitales, contratación de
                                                   asesoría para defensa del
                                                   Estado en una controversia
                                                        internacional; etc.



                Maximizar el dinero de los contribuyentes.
                   Principios de Eficiencia y Eficacia.
Algunas ejemplos más comunes de contratación

            Contrataciones que deben realizar las entidades para      Contrataciones Públicas realizadas dentro del
            proveerse de bienes, servicios y obras.                   Marco Legal de la Ley de Contrataciones
                                                                      Públicas (Dec. Legislativo 1017) y su Reglamento
                                                                      .
                                                                      Ley del Presupuesto del Sector Público.
                                                                      OSCE.
            Transferencia al sector privado de acciones y activos     Proceso de privatización. FONAFE,
            de propiedad del Estado.                                  PROINVERSION.
            La concesión de recursos naturales y obras públicas de    Régimen de Concesiones: Licitaciones Públicas
            infraestructura, bienes y servicios públicos . Ej.        Especiales o concursos de Proyectos Integrales
            Concesiones viales, mineras, eléctricas, de puertos.      nacionales o internacionales.
                                                                      Sistema Nacional de Inversión Pública.
Finalidad   Operaciones de endeudamiento y administración de          Sistema Nacional de Endeudamiento. MEF
Pública:
            deuda pública.
Objetivos
 espec.     Contratación de trabajadores, servidores o funcionarios   Régimen de la carrera administrativa
            empleados.                                                Régimen laboral de la actividad privada
            Contratos de locaciones de servicios o servicios no       Ley Nº 27588, Su Reglamento D.S. 019-2002-
            personales. Contratos de Presidente de Directorio,        PCM, Ley 27815.
            Miembros de Consejo Directivo.
            Actos de disposición y gestión de los bienes de           Sistema Nacional de Bienes Estatales SBN
            propiedad estatal. Ej. Donación de un inmueble a favor
            del Estado.
Acuerdo de voluntades para crear, regular, modificar o extinguir
  El contrato     relaciones jurídicas y como consecuencia de ello produce efectos y
                  obligaciones jurídicas para las partes.


                  Acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, entre un ente del
 El contrato      Estado en ejercicio de las funciones administrativas que le competen
administrativo    con otro ente administrativo o un particular (administrado) para
                  satisfacer finalidades públicas.


                   Entre otros:
                   Contrato de Concesión de Servicios Públicos.
  Clases de        Contrato de Obra Pública.
                   Contrato de Suministro.
  contratos        Contrato de Empréstito.
administrativos    Contrato de Servicios No personales.
                   Contrato de Función o Empleo Público.
                   Contrato de Transporte.
Marco Legal:
                                                 Ley de Contrataciones Públicas
                         Finalidad:
Identificados                                         aprobado por Decreto
                  Contrataciones que deben
                                                      Legislativo 1017 y su
     los           realizar la entidad para
                                                      Reglamento, Ley del
  Objetivos     proveerse de bienes, servicios
                                                 Presupuesto del Sector Público,
 Específicos               y obras.
                                                           entre otras.
Contrataciones del Estado
               (Decreto Legislativo 1017 y Reglamento)



            a) El Gobierno Nacional, sus dependencias y reparticiones;
            b) Los Gobiernos Regionales, sus dependencias y reparticiones;
            c) Los Gobiernos Locales, sus dependencias y reparticiones;
            d) Los Organismos Constitucionales Autónomos;
            e) Las Universidades Públicas;
            f) Las Sociedades de Beneficencia y las Juntas de Participación Social;
            g) Las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional del Perú;
Alcance     h) Los Fondos de Salud, de Vivienda, de Bienestar y demás de naturaleza análoga de las
            Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú;
de la Ley   i) Las empresas del Estado de derecho público o privado, ya sean de propiedad del Gobierno
 (Art 3º)   Nacional, Regional o Local y las empresas mixtas bajo control societario del Estado; y,
            j) Los proyectos, programas, fondos, órganos desconcentrados, organismos públicos del Poder
            Ejecutivo, instituciones y demás unidades orgánicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de
            los Poderes del Estado; así como los organismos a los que alude la Constitución Política del
            Perú y demás que sean creados y reconocidos por el ordenamiento jurídico nacional.
Contrataciones del Estado
                   (Decreto Legislativo 1017 y Reglamento)

                Cada entidad establece en su Reglamento de Organización y Funciones (ROF) u
                otros los instrumentos legales, al órgano u órganos encargados responsables de
   Órgano       programar, preparar, ejecutar y supervisar los procesos de contratación, sus
 competente     funciones, capacidades y actividades.
                Las entidades pueden encargar a otras entidades publicas o privadas, nacionales
                o internacionales a efectuar el proceso de contratación.

                Contenido.- El Plan debe prever:

                1.Todas las contrataciones que se requerirán durante el año fiscal.
                2.Los montos estimados de cada contratación. Estos montos deben estar
 Plan Anual     comprendidos en el presupuesto institucional.
     de         3.Tipos de procesos de selección previstos.
Contratacions
                           El Plan se aprueba por el Titular máximo de la entidad y se publica en
                el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE).
Contrataciones del Estado

               Finalidades:
               1.Cumplimiento de metas y objetivos.
               2.Aplicación de los principios de eficiencia, eficacia y celeridad
               3.Abastecimiento oportuno de necesidades
               4.Minimizar el gasto.

               Contenido:
Expediente     1.Requerimiento.
     de        2.Estudio de posibilidades.
Contratación   3.Valor referencial.
               4.Disponibilidad presupuestal.
               5.Tipo de proceso.
               6.Modalidad de selección
               7.Sistema de Contratación.
               8.Fórmula de reajuste.
Contrataciones del Estado

                                                     Licitación Pública
               Tipo de Proceso                       Concurso
                                                     Adjudicación Directa
                                                     Adjudicación de Menor cuantía

               Modalidad de Selección                Subasta Inversa
                                                     Convenio Marco

Expediente     Sistemas de Contratación              Suma Alzada
     de                                              Precios unitarios
Contratación                                         Mixto: sólo obras

               Modalidades de contratación           Llave en mano
                                                     Concurso oferta

               Las entidades deben llevar un Registro Público de los Procesos de Selección que convoquen, de
               los contratos suscritos y de la información básica
Contrataciones del Estado

        Son aprobados los originales visados en todas sus páginas por los miembros del
        comité o del órgano a cargo.
        Se publican junto con la convocatoria.
        Se permite el uso de bases estandarizadas.
        Pueden pre-publicarse en el SEACE y en el Portal Institucional.

        Contenido.- Entre otros:

        1.Valor referencial.
Bases   2.Las garantías
        3.Lugar y plazos de ejecución del contrato (entrega, elaboración o construcción)
        4.Sistema o modalidad de contratación.
        5.Metodología de Evaluación y calificación.
        6.Modelo de contrato que contiene las clausulas que son obligatorias.
Contrataciones del Estado - Flujo




Nota: En el supuesto que una licitación pública, concurso público o adjudicación directa sean declaradas desier tas se
elabora un informe que recoge las causas que motivaron ello y la evaluación de medidas correctivas para evitar su
reincidencia; asimismo, se convocará a un proceso de adjudicación de menor cuantía.
Enlaces de Interés

Marco Regulatorio de las Contrataciones Públicas (videos)
http://www.aulavirtualosce.com/2010/09/capitulo-3-del-modulo-1-marco.html

Aprende a venderle al Estado en cuatro pasos:
http://portal.osce.gob.pe/osce/content/guia-de-como-venderle-al-estado

Superintendencia Nacional de Bienes Estatales:
http://www.sbn.gob.pe

Sistema Nacional de Endeudamiento:
http://www.mef.gob.pe/index.php?
     option=com_content&view=article&id=666&Itemid=101184&lang=es

Transparencia – Portal del Estado Peruano.
http://www.peru.gob.pe

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Sesion 2 fundamentos derecho administrativo 2 parte 2

  • 1. Fundamentos de Derecho Administrativo II – Parte 2 Cory Marcela Abanto Cabanillas Magda Gelinha Mejía Bartolo 04 de febrero de 2012
  • 3. EL PROCEDIMIENTO TRILATERAL De acuerdo al artículo 219 de la Ley 27444 El procedimiento trilateral es el procedimiento administrativo contencioso seguido entre dos o más administrados ante las entidades de la administración. Procede fundamentalmente en los casos en que una persona jurídica bajo el régimen privado presta servicios públicos o ejerce funciona administrativa en virtud de concesión, delegación o autorización del estado. Por ejm. Las empresas de distribución eléctrica, o de servicios públicos de telecomunicaciones. El procedimiento trilateral se inicia con una reclamación o de oficio. (Art. 221)
  • 4. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (1) • La administración pública puede establecer infracciones administrativas y sanciones a los administrados, dentro del marco de la Constitución y de las leyes. • Esta potestad sancionadora se rige con respeto a los principios especiales que la Ley 27444 ha establecido para el caso del procedimiento Administrativo Sancionador. – Ver art. 230° de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444.
  • 5. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (1) Legalidad Sólo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la consiguiente previsión de las consecuencias administrativas que a título de sanción son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningún caso habilitarán a disponer la privación de libertad. Debido Las entidades aplicarán sanciones sujetándose al procedimiento establecido procedimiento respetando las garantías del debido proceso. Razonabilidad Las autoridades deben prever que la comisión de la conducta sancionable no resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sanción. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas deberán ser proporcionales al incumplimiento calificado como infracción, debiendo observar los siguientes criterios que en orden de prelación se señalan a efectos de su graduación:   a) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido; b) EI perjuicio económico causado; c) La repetición y/o continuidad en la comisión de la infracción; d) Las circunstancias de la comisión de la infracción; e) EI beneficio ilegalmente obtenido; y f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor
  • 6. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (2) Sólo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales, sin admitir interpretación Tipicidad extensiva o analogía. Las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley permita tipificar por vía reglamentaria Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el Irretroactividad momento de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean más favorables Cuando una misma conducta califique como más de una infracción Concurso de se aplicará la sanción prevista para la infracción de mayor Infracciones gravedad, sin perjuicio que puedan exigirse las demás responsabilidades que establezcan las leyes
  • 7. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (3) Para determinar la imposición de sanciones por infracciones en las que el administrado incurre en forma continua, se requiere que haya Continuación de transcurrido por lo menos 30 días hábiles desde la fecha de la infracciones imposición de la última sanción y se acredite haber solicitado al administrado que demuestre haber cesado la infracción dentro de dicho plazo. La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta Causalidad omisiva o activa constitutiva de infracción sancionable Las entidades deben presumir que los administrados han Presunción de actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con licitud evidencia en contrario No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los Non bis in idem casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento
  • 9. Satisfacer Necesidad de la población o Finalidad institucional: Instituciones Pública: Ej. Construcción de Públicas Objetivos carreteras, colegios, Específicos aeropuertos; compra de medicamentos para los hospitales, contratación de asesoría para defensa del Estado en una controversia internacional; etc. Maximizar el dinero de los contribuyentes. Principios de Eficiencia y Eficacia.
  • 10. Algunas ejemplos más comunes de contratación Contrataciones que deben realizar las entidades para Contrataciones Públicas realizadas dentro del proveerse de bienes, servicios y obras. Marco Legal de la Ley de Contrataciones Públicas (Dec. Legislativo 1017) y su Reglamento . Ley del Presupuesto del Sector Público. OSCE. Transferencia al sector privado de acciones y activos Proceso de privatización. FONAFE, de propiedad del Estado. PROINVERSION. La concesión de recursos naturales y obras públicas de Régimen de Concesiones: Licitaciones Públicas infraestructura, bienes y servicios públicos . Ej. Especiales o concursos de Proyectos Integrales Concesiones viales, mineras, eléctricas, de puertos. nacionales o internacionales. Sistema Nacional de Inversión Pública. Finalidad Operaciones de endeudamiento y administración de Sistema Nacional de Endeudamiento. MEF Pública: deuda pública. Objetivos espec. Contratación de trabajadores, servidores o funcionarios Régimen de la carrera administrativa empleados. Régimen laboral de la actividad privada Contratos de locaciones de servicios o servicios no Ley Nº 27588, Su Reglamento D.S. 019-2002- personales. Contratos de Presidente de Directorio, PCM, Ley 27815. Miembros de Consejo Directivo. Actos de disposición y gestión de los bienes de Sistema Nacional de Bienes Estatales SBN propiedad estatal. Ej. Donación de un inmueble a favor del Estado.
  • 11. Acuerdo de voluntades para crear, regular, modificar o extinguir El contrato relaciones jurídicas y como consecuencia de ello produce efectos y obligaciones jurídicas para las partes. Acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, entre un ente del El contrato Estado en ejercicio de las funciones administrativas que le competen administrativo con otro ente administrativo o un particular (administrado) para satisfacer finalidades públicas. Entre otros: Contrato de Concesión de Servicios Públicos. Clases de Contrato de Obra Pública. Contrato de Suministro. contratos Contrato de Empréstito. administrativos Contrato de Servicios No personales. Contrato de Función o Empleo Público. Contrato de Transporte.
  • 12.
  • 13. Marco Legal: Ley de Contrataciones Públicas Finalidad: Identificados aprobado por Decreto Contrataciones que deben Legislativo 1017 y su los realizar la entidad para Reglamento, Ley del Objetivos proveerse de bienes, servicios Presupuesto del Sector Público, Específicos y obras. entre otras.
  • 14. Contrataciones del Estado (Decreto Legislativo 1017 y Reglamento) a) El Gobierno Nacional, sus dependencias y reparticiones; b) Los Gobiernos Regionales, sus dependencias y reparticiones; c) Los Gobiernos Locales, sus dependencias y reparticiones; d) Los Organismos Constitucionales Autónomos; e) Las Universidades Públicas; f) Las Sociedades de Beneficencia y las Juntas de Participación Social; g) Las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional del Perú; Alcance h) Los Fondos de Salud, de Vivienda, de Bienestar y demás de naturaleza análoga de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú; de la Ley i) Las empresas del Estado de derecho público o privado, ya sean de propiedad del Gobierno (Art 3º) Nacional, Regional o Local y las empresas mixtas bajo control societario del Estado; y, j) Los proyectos, programas, fondos, órganos desconcentrados, organismos públicos del Poder Ejecutivo, instituciones y demás unidades orgánicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de los Poderes del Estado; así como los organismos a los que alude la Constitución Política del Perú y demás que sean creados y reconocidos por el ordenamiento jurídico nacional.
  • 15. Contrataciones del Estado (Decreto Legislativo 1017 y Reglamento) Cada entidad establece en su Reglamento de Organización y Funciones (ROF) u otros los instrumentos legales, al órgano u órganos encargados responsables de Órgano programar, preparar, ejecutar y supervisar los procesos de contratación, sus competente funciones, capacidades y actividades. Las entidades pueden encargar a otras entidades publicas o privadas, nacionales o internacionales a efectuar el proceso de contratación. Contenido.- El Plan debe prever: 1.Todas las contrataciones que se requerirán durante el año fiscal. 2.Los montos estimados de cada contratación. Estos montos deben estar Plan Anual comprendidos en el presupuesto institucional. de 3.Tipos de procesos de selección previstos. Contratacions El Plan se aprueba por el Titular máximo de la entidad y se publica en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE).
  • 16. Contrataciones del Estado Finalidades: 1.Cumplimiento de metas y objetivos. 2.Aplicación de los principios de eficiencia, eficacia y celeridad 3.Abastecimiento oportuno de necesidades 4.Minimizar el gasto. Contenido: Expediente 1.Requerimiento. de 2.Estudio de posibilidades. Contratación 3.Valor referencial. 4.Disponibilidad presupuestal. 5.Tipo de proceso. 6.Modalidad de selección 7.Sistema de Contratación. 8.Fórmula de reajuste.
  • 17. Contrataciones del Estado Licitación Pública Tipo de Proceso Concurso Adjudicación Directa Adjudicación de Menor cuantía Modalidad de Selección Subasta Inversa Convenio Marco Expediente Sistemas de Contratación Suma Alzada de Precios unitarios Contratación Mixto: sólo obras Modalidades de contratación Llave en mano Concurso oferta Las entidades deben llevar un Registro Público de los Procesos de Selección que convoquen, de los contratos suscritos y de la información básica
  • 18. Contrataciones del Estado Son aprobados los originales visados en todas sus páginas por los miembros del comité o del órgano a cargo. Se publican junto con la convocatoria. Se permite el uso de bases estandarizadas. Pueden pre-publicarse en el SEACE y en el Portal Institucional. Contenido.- Entre otros: 1.Valor referencial. Bases 2.Las garantías 3.Lugar y plazos de ejecución del contrato (entrega, elaboración o construcción) 4.Sistema o modalidad de contratación. 5.Metodología de Evaluación y calificación. 6.Modelo de contrato que contiene las clausulas que son obligatorias.
  • 19. Contrataciones del Estado - Flujo Nota: En el supuesto que una licitación pública, concurso público o adjudicación directa sean declaradas desier tas se elabora un informe que recoge las causas que motivaron ello y la evaluación de medidas correctivas para evitar su reincidencia; asimismo, se convocará a un proceso de adjudicación de menor cuantía.
  • 20. Enlaces de Interés Marco Regulatorio de las Contrataciones Públicas (videos) http://www.aulavirtualosce.com/2010/09/capitulo-3-del-modulo-1-marco.html Aprende a venderle al Estado en cuatro pasos: http://portal.osce.gob.pe/osce/content/guia-de-como-venderle-al-estado Superintendencia Nacional de Bienes Estatales: http://www.sbn.gob.pe Sistema Nacional de Endeudamiento: http://www.mef.gob.pe/index.php? option=com_content&view=article&id=666&Itemid=101184&lang=es Transparencia – Portal del Estado Peruano. http://www.peru.gob.pe