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Consideraciones sobre las dificultades para el reembolso de subsidios por incapacidad temporal para el trabajo y maternidad por parte de es salud

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Consideraciones sobre las dificultades para el reembolso de subsidios por incapacidad temporal para el trabajo y maternidad por parte de es salud

  1. 1. SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PRIVADO SEGURIDADSOCIAL 42 pp. 42-49•ISSN 1996-3076•MAYO 2017•Nº 113 | SOLUCIONES LABORALES RESUMEN EJECUTIVO CONSIDERACIONES SOBRE LAS DIFICULTADES PARA EL REEMBOLSO DE SUBSIDIOS POR INCAPACIDAD TEMPORAL PARA EL TRABAJO Y MATERNIDAD POR PARTE DE ESSALUD Katy NORIEGA GÓNGORA(*) La Ley N° 26790, Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud, se- ñala que los trabajadores, en calidad de afiliados regulares a EsSalud, tienen derecho a percibir subsidios por incapacidad temporal y por maternidad. En caso de que el empleador esté obligado a efectuar el pago directo de estos subsidios, podrá solicitar el reembolso a EsSalud dentro de un periodo de seis (6) meses desde la fecha en que culminó el periodo de incapacidad o el periodo máximo posparto. En el presente artículo, la autora evalúa algunas dificultades que se pueden presentar al momento de que el empleador solicita el reembolso de estos subsidios ante EsSalud.  PALABRAS CLAVE Seguridad Social / Prestación económica / Subsidio por incapacidad temporal / Subsidio por maternidad / Reembolso Recibido : 12/04/2017 Aprobado : 09/05/2017 Introducción El presente artículo tiene como finalidad que el lector pueda identificar cuáles son los errores usuales en que las empresas incurren a la hora de declarar y pagar los subsidios por incapa- cidad temporal y/o maternidad, determinando que, posteriormente, EsSalud desconozca el desembolso efectuado. Frente a ello, esbozaremos algunas sugeren- cias para que las empresas consideren y pue- dan discutir internamente sobre su aplicación y prevenir una negativa de EsSalud, al mo- mento de que se le solicite el reembolso res- pectivo, de esta manera evitando gastos inne- cesarios para la empresa. Finalmente, propondremos una serie de medi- das internas que permitan, conforme al princi- pio de razonabilidad, trasladar la responsabili- dad del recupero del subsidio a los trabajadores que debido a su falta de diligencia ocasionen gastos innecesarios a la empresa. (*) Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú y asociada del Área de Derecho Laboral de Philippi, Prietocarrizosa, Ferrero DU & Uría y Juan Carlos Ruiz Del Pozo. Bachiller en Derecho Corporativo por la Universidad ESAN.
  2. 2. SEGURIDAD SOCIAL 43SOLUCIONES LABORALES | Nº 113•MAYO 2017•ISSN 1996-3076•pp. 42-49 I. La seguridad social y el seguro regular de EsSalud El derecho al acceso a la seguridad social es un derecho recogido en va- rios instrumentos internacionales, entre ellos, la Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948) y, a nivel nacional, en el artículo 10(1) de la Constitución Política del Perú. Dicha norma establece dos objetivos básicos: (i) la protección contra las contingencias que deberán ser deter- minadas por normas legales; y (ii) la elevación de la calidad de vida. Sien- do este el único artículo que la men- ciona expresamente. Sobre el particular, Toyama y Án- geles describen la realidad de la se- guridad social en nuestro país de la siguiente manera: “(...) la concep- ción más adecuada [respecto al siste- ma de Seguridad Social] sería aque- lla que la define como el conjunto de normas o principios elaborados por el Estado con la finalidad de prote- ger las situaciones de necesidad de los sujetos independientemente de su vinculación profesional a un empre- sario y de su contribución o no al sis- tema (...)”(2) . A nivel legislativo, la Ley N° 27056 - Ley de Creación del Seguro Social de Salud, creó el Seguro Social en Salud(3) (“EsSalud”), entidad adscri- ta al Ministerio de Trabajo y Protec- ción del Empleo, con el fin de otor- gar prestaciones de: (i) prevención, (ii) promoción, (iii) recuperación, (iii) rehabilitación y (iv) prestacio- nes económicas o subsidios(4) (am- bos términos serán usados de ma- nera indistinta), a sus asegurados y derechohabientes. Por su parte, la Ley N° 26790 - Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud (en adelante, “la Ley”), establece que son asegurados del Régimen Contributivo de la Se- guridad Social en Salud, los afiliados regulares y sus derechohabientes, en- tendiéndose por afiliados regulares: (i) los trabajadores activos que la- boran bajo relación de dependencia o en calidad de socios de cooperati- vas de trabajadores; (ii) los pensio- nistas que perciben pensión de jubi- lación, incapacidad o sobrevivencia; (iii) los trabajadores independientes que sean incorporados por mandato legal. Aquellos no comprendidos en la lista anterior se deberán afiliar me- diante la modalidad de asegurados potestativos o en la Entidad Presta- dora de Salud de su elección(5) . Respecto de las prestaciones econó- micas otorgadas por EsSalud, los su- puestos cubiertos son: (i) incapacidad temporal para el trabajo, (ii) mater- nidad, (iii) lactancia y (iv) sepelio(6) . Los dos primeros, y sobre los que nos pronunciaremos a lo largo del presente artículo, afectan, de manera directa, los recursos económicos de los empleadores, como se apreciará más adelante. Es importante señalar que los em- pleadores se encuentran obligados a afiliar a sus trabajadores al Segu- ro Regular. Para ello, deberán asu- mir y aportar directa y mensualmen- te a EsSalud el equivalente al 9 % de la remuneración de sus trabajadores mediante el PDT Plame. Este por- centaje de aporte también deberá ser pagado por las pequeñas empresas(7) , mientras que los empleadores de tra- bajadores agrarios solo deben contri- buir el 4 %(8) . II. Las prestaciones econó- micas Las prestaciones económicas otorga- das por EsSalud, previamente men- cionadas, pueden ser divididas en dos grupos: (i) las que son otorgadas directamente por EsSalud a la per- sona que tiene el derecho a recibir- las; y, (ii) las que son otorgadas por el empleador, que luego solicita el reembolso a EsSalud. Dentro del primer grupo podemos encontrar los siguientes subsidios: a) Incapacidad temporal para el trabajo.- El fin de este subsidio es el de resarcir las pérdidas eco- nómicas derivadas de la incapa- cidad para el trabajo ocasiona- da por el deterioro de la salud. Es equivalente al promedio dia- rio de las remuneraciones de los últimos doce meses inmediata- mente anteriores al mes en que se inicia la contingencia, multi- plicado por el número de días de goce de la prestación. Si el total de los meses de afiliación es me- nor a doce, el promedio se deter- minará en función al tiempo de aportación del afiliado regular. Se otorga hasta por un máximo de once (11) meses y diez (10) días. b) Maternidad.- El fin de este sub- sidio es resarcir el lucro cesante (1) Constitución Política de 1993 - Artículo 10.- El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su protección frente a las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida. (2) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge y ÁNGELES LLERENA, Karina. “Seguridad Social Peruana: Sistemas y Perspectivas”. En: Themis. N° 48, 2004, p. 198. (3) Esta Ley fue reglamentada por el Decreto Supremo N° 002-99-TR. (4) A lo largo del presente artículo usaremos los términos prestaciones económicas y subsidios de mane- ra indistinta. (5) Conforme a lo dispuesto en el artículo 3 de la Ley N° 26790. (6) Conforme a lo dispuesto en el artículo 3 de la Ley N° 27056. (7) Conforme a lo dispuesto en el artículo 63 del Decreto Supremo N° 013-2013-TR. (8) Conforme a lo dispuesto en el artículo 9.2 de la Ley N° 27360.
  3. 3. 44 SOLUCIONES LABORALES pp. 42-49•ISSN 1996-3076•MAYO 2017•Nº 113 | SOLUCIONES LABORALES como consecuencia del alum- bramiento y de las necesidades de cuidado del recién nacido. Se otorga por noventa y ocho (98) días, pudiendo estos distribuir- se en los periodos inmediatamen- te anteriores o posteriores al par- to, conforme lo elija la madre. El subsidio por maternidad se ex- tenderá por treinta (30) días adi- cionales en casos de nacimiento múltiple o nacimiento de niños con discapacidad. El artículo 14 del Acuerdo N° 58- 14-ESSALUD-2011 - Reglamento de Prestaciones Económicas (en ade- lante, “Reglamento de Prestacio- nes Económicas”) establece que los empleadores pagarán directa- mente a sus trabajadores los mon- tos respectivos al subsidio de inca- pacidad temporal y maternidad en la misma forma y oportunidad en que el trabajador percibe su remunera- ción, debiendo EsSalud reembolsar lo efectivamente abonado, siempre y cuando se cumplan los requisi- tos necesarios para efectuar este reembolso(9) . Por otro lado, dentro del segundo grupo, podemos encontrar los si- guientes subsidios: c) Lactancia.- el fin de este subsi- dio es contribuir con el cuidado del recién nacido. d) Sepelio.- cubre los servicios fu- nerarios del asegurado regular. Tanto el subsidio de lactancia como el de sepelio deberán ser pagados directamente al asegurado regular por EsSalud, de acuerdo con el ar- tículo 12 del Reglamento de Pres- taciones Económicas. Este deberá cumplir con el procedimiento res- pectivo establecido por EsSalud, no siendo necesaria ninguna actuación por parte del empleador. Estos sub- sidios no serán desarrollados en el presente artículo, ya que no presen- tan mayores contingencias para el mismo. III. Condiciones generales pa- ra el otorgamiento de las prestaciones económicas El Reglamento de Prestaciones Eco- nómicas establece condiciones ge- nerales que los asegurados regulares deben cumplir para efectos de tener derecho al otorgamiento de subsidios por parte de EsSalud; estas condi- ciones varían con relación al tipo de trabajador que el asegurado es, por lo que para efectos de este artículo, haremos referencia exclusivamen- te a las condiciones que deben cum- plir los trabajadores dependientes en general, así como aquellas condi- ciones de los trabajadores agrarios dependientes(10) . - Trabajadores dependientes La gran mayoría de trabajado- res asegurados de las empresas se encontrarán en esta categoría, debiendo cumplir los siguientes requisitos: - Trabajadores agrarios Los trabajadores agrarios depen- dientes e independientes, debe- rán cumplir con las siguientes condiciones. A diferencia del caso anterior, el requisito de que la madre trabajadora se encuentre afiliada al momento de concep- ción no es necesario. CONDICIONES GENERALES PRESTACIONES ECONÓMICAS Incapacidad temporal Maternidad Lactancia Sepelio a) Tener 3 meses de aportes consecutivos o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses calendarios anteriores al mes que inició la contingencia. X X X X b) Tener vínculo laboral al momento del goce de la prestación. X X X X c) En caso de accidente, bastará que exista afiliación. X X (9) Existe una excepción a esta regla respecto a los (i) trabajadores del hogar; (ii) trabajadores de cons- trucción civil; (iii) trabajadores de unidades ejecutoras del presupuesto del sector público; (iv) asegu- rados pescadores y procesadores pesqueros artesanales independientes; (v) otros que sean incorpora- dos por ley o acuerdos del Consejo Directivo, en concordancia con lo dispuesto en el artículo 12 del Reglamento de Prestaciones Económicas. (10) Los trabajadores pesqueros, exafiliados a la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador y los pescadores y procesadores pesqueros artesanales independientes tienen condiciones particulares, re- guladas en los artículos 6 y 7 del Reglamento de Prestaciones Económicas.. CONDICIONES GENERALES PRESTACIONES ECONÓMICAS Incapacidad temporal Maternidad Lactancia Sepelio a) Tener 3 meses de aportes consecutivos o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses calendarios anteriores al mes que inició la contingencia. X X X X b) Tener vínculo laboral al momento del goce de la prestación. X X X X c) En caso de accidente, bastará que exista afiliación. X X d) Haber estado afiliadas las madres traba- jadoras al momento de la concepción. X
  4. 4. SEGURIDAD SOCIAL 45SOLUCIONES LABORALES | Nº 113•MAYO 2017•ISSN 1996-3076•pp. 42-49 IV. Requisitos para el reem- bolso de subsidios al empleador por parte de EsSalud Como hemos señalado, tanto el sub- sidio por incapacidad temporal para el trabajo como el subsidio por ma- ternidad deben ser pagados por el empleador en la misma oportunidad y forma en que el trabajador recibe su remuneración, esta acción debería implicar que, necesariamente, el em- pleador obtendrá el derecho a ser re- embolsado por EsSalud por los mon- tos pagados al trabajador por este concepto. Sin embargo, el empleador deberá cumplir con determinados requisi- tos, en concordancia con lo dispues- to en el artículo 15 del Reglamento de Prestaciones Económicas y en el artículo 7 de la Directiva N° 08-GG- ESSALUD-2012 - Normas Comple- mentarias al Reglamento de Pago de Prestaciones Económicas (en adelan- te, “las Normas Complementarias”), los cuales son: • Para los trabajadores depen- dientes Estar al día en el pago de apor- taciones a la seguridad social, lo que a su vez implica (i) tener tres (3) meses de aportación consecu- tivos o cuatro (4) no consecuti- vos dentro de los seis (6) meses calendarios anteriores al mes en que se inició la incapacidad; (ii) estar al día, en los doce (12) me- ses anteriores a los seis (6) meses previos. • Para los trabajadores agrarios dependientes Tener tres (3) meses de aporta- ción consecutivos o cuatro (4) no consecutivos dentro de los doce (12) meses calendarios an- teriores al mes en que se inició la contingencia. De forma adicional, deberá cumplir- se, en ambos casos, con lo siguiente: • Presentar el Formulario N° 8001 - Solicitud de Reembolso de Prestaciones Económicas, debi- damente llenado y firmado y se- llado por el empleador y firmado por el trabajador. • Presentar el/los Certificados de Incapacidad Temporal para el Trabajo(11) del trabajador subsi- diado y/o los certificados médi- cos particulares por los primeros veinte (20) días de incapacidad en el año, en caso de tratarse de un accidente o enfermedad. • Adjuntar cualquier documenta- ción complementaria determina- da por EsSalud de ser el caso. Si la documentación es conforme, EsSalud emitirá una resolución de- clarando procedente la solicitud, in- dicando la fecha de pago y la entidad financiera en la cual se realizará el depósito, que podrá ser cobrado por el empleador, dando por concluido el procedimiento. No obstante, como veremos a conti- nuación, existen circunstancias que podrían evitar que este escenario se dé, obligando al empleador a asumir directamente el valor entregado a los trabajadores, pese a que no existió prestación efectiva de servicios. V. Circunstancias que gene- ralmente impiden el otor- gamiento del reembolso de los subsidios Para muchas empresas queda claro que la tendencia en el criterio adop- tado por EsSalud, en los últimos 3 años, ha sido la de denegar –en to- dos los casos posibles– el valor de los subsidios pagados directamente por los empleadores. A continuación hemos listado los principales fundamentos sobre los que se basa EsSalud para rechazar los pedidos de reembolso: 1. Que el trabajador no haya ad- quirido el derecho al subsidio Es un escenario probable que el trabajador no cumpla con algunas de las condiciones generales para el otorgamiento del subsidio, por ejemplo, que la madre no haya estado afiliada al Seguro Regu- lar al momento de la concepción del feto, o que un trabajador no haya reunido los meses mínimos de aportación necesarios para go- zar del mismo evitarán que estos tengan derecho al subsidio. En estas situaciones, el emplea- dor podría pagar el periodo de “no actividad del trabajador”, pero EsSalud declarará improcedente la solicitud de reembolso del sub- sidio, por no tener el trabajador derecho al mismo. En consecuen- cia, el empleador que proceda de este modo, estará habilitando una especie de licencia con goce de remuneraciones, que no podrá ser recuperada, salvo que medie acuerdo expreso con el trabajador. Es recomendable que el emplea- dor tenga claro cuál es la situa- ción de sus trabajadores al mo- mento en que son dados de alta en la planilla, a efectos de poder prever este escenario. 2. La incorrecta declaración en el PDT Plame de los días subsi- diados Un gran número de solicitudes de reembolso son rechazadas por errores en la declaración en (11) Artículo 6.2.1.1.1 de las Normas Complementarias.- El CITT es el documento por el cual se hace constar el tipo de contingencia (enfermedad, accidente o maternidad), y la duración del periodo de incapacidad temporal para el trabajo. Se otorga al asegurado regular acreditado con derecho al mis- mo, determinado por el tipo de seguro y característica de cobertura que genera subsidio por incapa- cidad temporal o maternidad (...).
  5. 5. 46 SOLUCIONES LABORALES pp. 42-49•ISSN 1996-3076•MAYO 2017•Nº 113 | SOLUCIONES LABORALES el PDT Plame, con relación a los días que el trabajador no ha labo- rado para la empresa. Las Normas Complementarias es- tablecen que el derecho al subsi- dio se pierde por (i) realizar labor remunerada durante el periodo de subsidio; y, (ii) abandonar o in- cumplir el tratamiento o las pres- cripciones médicas. EsSalud ve- rifica ambos supuestos haciendo una comparación entre la informa- ción consignada en la solicitud de reembolso presentada por el em- pleador y la información declara- da por el mismo en el PDT Plame. De esta forma, si el empleador de- clara un día en que el trabajador se encontró subsidiado como si hubiera laborado, EsSalud, con- cluirá que el trabajador ha reali- zado labor remunerada un día en que no debió haberlo hecho. En nuestra experiencia, EsSalud no varía su criterio aun cuando se presente copia de los registros de asistencia en el que no se encuen- tre la marcación del trabajador o si este suscribe una declaración jurada indicando que no existió labor efectiva. Es por esto que el uso correcto del PDT Plame es indispensable. Los empleadores deben declarar de manera exacta: (i) los primeros 20 días en que el trabajador no ha la- borado durante un año calendario, pero que han sido remunerados di- rectamente y (ii) los días posterio- res (de haber), que serán subsidia- dos y asumidos por EsSalud. En el primer escenario esta informa- ción deberá calzar exactamente con los certificados médicos par- ticulares y/o Certificados de Inca- pacidad Temporal para el Trabajo (“CITT”); y en el segundo caso, necesariamente con los CITT. De igual manera, se deberá pagar el monto de la remuneración sub- sidiada al trabajador dentro del rubro respectivo. Cabe señalar que el empleador po- drá rectificar la información conteni- da en el PDT PLAME para efectos de corregir cualquier discordancia entre la declaración y la solicitud de reembolso. Hasta fines del año 2016, la postu- ra de EsSalud era que esta rectifi- catoria debería ocurrir hasta el últi- mo día del mes de vencimiento de la presentación de la declaración con- forme al Cronograma de Obligacio- nes Mensuales de Sunat(12) . Ello que- ría decir que si esta rectificatoria se hacía posteriormente, era considera- da inválida por la entidad y el reem- bolso era declarado improcedente en su totalidad. Recientemente, a través de la Car- ta Circular N° 53-GCSPE-ESSA- LUD-2016, de fecha 17 de diciembre de 2016, se ha establecido un cambio de criterio lógico e importante: - Procederá el pago por los días declarados correctamente, no ha- biendo una denegatoria total del reembolso. Datos del Trabaj... Días de la Jornada Ordinarias (HHH:MM) Sobretiempo (HHH:MM) : : Horas Laboradas Jornada Laboral Ingresos Descuentos Tributos y Aport...   200Laborados 31 Subsidiados: 0 No laborados y no subsidiados: 0 GRÁFICO N° 1 GRÁFICO N° 2 Código Descripción 0900 CONCEPTOS VARIOS Detalle de concepto Código Descripción Afectación 0911 PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES - PAGADAS DESPUES DE LA 0912 PENSIONES DE JUBILACIÓN O CESANTÍA, MONTEPÍO O INVALIDEZ 0913 RECARGO AL CONSUMO 0914 REFRIGERIO QUE NO ES ALIMENTACIÓN PRINCIPAL 0915 SUBSIDIOS POR MATERNIDAD 0916 SUBSIDIOS DE INCAPACIDAD POR ENFERMEDAD 0917 CONDICIONES DE TRABAJO (12) Esta posición se debía a una lectura particular de una parte del artículo 36 del Decreto Supremo N° 009-97-SA.- (...) Para evaluar el cumplimiento de las declaraciones y pagos a que se refiere el numeral 1 del presente artículo, se considerarán válidos los períodos cuyas declaraciones y pagos se presenten hasta el últi- mo día del mes de vencimiento de cada declaración, incluyendo las declaraciones rectificatorias de periodos que determinen mayor obligación.
  6. 6. SEGURIDAD SOCIAL 47SOLUCIONES LABORALES | Nº 113•MAYO 2017•ISSN 1996-3076•pp. 42-49 - Se emitirá una resolución esti- mando en parte la solicitud y se precisarán los días que no se han reembolsado al haber sido erró- neamente declarados, dejando a salvo el derecho de los emplea- dores a presentar los recursos ad- ministrativos respectivos. - El empleador tendrá un plazo de 6 meses para proceder con la rec- tificatoria del PDT Plame desde que el trabajador abandonó el es- tado de incapacidad o desde que la madre finalizó el periodo de postparto. De esta forma, los empleadores se encuentran en mejores condi- ciones de corregir errores que no deberían ser frecuentes, al contar con una mayor ventana temporal para proceder con la rectificato- ria necesaria, y podrán contar con parte del monto del reembolso que les corresponde sin la nece- sidad de presentar un recurso de reconsideración o apelación. Sin embargo, toda vez que la re- ferida Carta Circular no ha sido difundida ni fue debidamente pu- blicada en el diario El Peruano, los empleadores deben ser meti- culoso al momento de presentar sus declaraciones en el PDT Pla- me y llenar la solicitud de reem- bolso. Un cambio de criterio po- dría promoverse nuevamente, en cualquier momento. 3. La falta de pago de las aporta- ciones El empleador se encuentra obli- gado a aportar a EsSalud de ma- nera mensual el 9 % o el 4 % de la remuneración de los asegura- dos regulares que emplea, de in- cumplir con esta obligación y proceder con el pago del subsi- dio de manera directa, no podrá solicitar el reembolso respectivo, determinando EsSalud que se en- cuentra en estado de morosidad. Si el empleador es consciente de esta situación, debe indicar a sus trabajadores que realicen el trá- mite de pago de subsidio de ma- nera directa con EsSalud me- diante el Formulario N° 8002, conforme a lo dispuesto por el li- teral f) del artículo 7.1.1. de las Normas Complementarias. Es imperativo que el empleador cumpla con la obligación realizar las aportaciones de manera opor- tuna, de lo contrario se verá ex- puesto a constantes denegato- rias de reembolso y a ejecuciones coactivas por parte de EsSalud. 4. La emisión tardía del Certifi- cado de Incapacidad Temporal para el Trabajo Como ya se ha indicado, el CITT es el documento por el cual se hace constar el tipo de contingen- cia (enfermedad, accidente o ma- ternidad), y la duración del perio- do de incapacidad temporal para el trabajo. Se otorga al asegurado regular acreditado con derecho al mismo, determinado por el tipo de seguro y característica de cobertu- ra que genera subsidio por incapa- cidad temporal o maternidad. Si bien, es responsabilidad de cada entidad cumplir con los pla- zos establecidos en su respecti- vo TUPA, los empleadores deben monitorear los plazos y el cum- plimiento de los mismos de ma- nera que se pueda proceder con la presentación de una queja por defecto de tramitación o de un escrito solicitando la emisión del CITT, de ser necesario, y antes de que se venza el plazo de pres- cripción de seis (6) meses para la presentación de la solicitud de reembolso. De lo contrario, el empleador perderá la posibilidad de recupe- rar el monto del subsidio pagado, teniendo que recurrir a recursos administrativos y, probablemen- te, al Poder Judicial, para poder argumentar su caso dentro de un proceso contencioso administra- tivo, lo cual puede implicar una pérdida grande de recursos para la empresa. 5. El cumplimiento del tiempo máximo de subsidio por inca- pacidad temporal La Ley, así como el Reglamento de Prestaciones Económicas y las Normas Complementarias, esta- blecen que el tiempo máximo de subsidio por incapacidad tempo- ral es de once (11) meses y diez (10) días consecutivos. No obstante, se debe tener pre- sente que el CITT solo podrá ser emitido hasta por un máximo de 150 días consecutivos o 90 días no consecutivos en un periodo de 365 días. Si la incapacidad del trabajador requiere un ma- yor tiempo de reposo, este deberá pasar una evaluación médica en EsSalud para efectos de determi- nar si su incapacidad es temporal o no temporal. Si la incapacidad es determina- da como Temporal, se procederá con la emisión de CITT hasta el máximo de plazo posible ya indi- cado, once (11) meses y diez (10) días consecutivos, con lo cual el asegurado podrá seguir gozan- do del subsidio respectivo. Por el otro lado, si la incapacidad es de- terminada como No Temporal, se emitirán CITT hasta por un máxi- mo de 180 días para los periodos consecutivos y no se otorgarán CITT por más días, para los pe- riodos no consecutivos. En estos escenarios, el emplea- dor deberá evaluar cómo mane- jar la situación particular con su trabajador, ya que de continuar abonando la remuneración no po- drá recuperar este dinero. El em- pleador podría optar por una sus- pensión perfecta de labores, por la extinción del contrato de tra- bajo por mutuo disenso o por el despido por capacidad, supuestos
  7. 7. 48 SOLUCIONES LABORALES pp. 42-49•ISSN 1996-3076•MAYO 2017•Nº 113 | SOLUCIONES LABORALES desarrollados por el Decreto Su- premo N° 003-97-TR – Tex- to Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL)(13) . Estos escenarios límite solo son de relevancia para el subsidio de incapacidad temporal para el tra- bajo, ya que el subsidio por ma- ternidad siempre es otorgado por noventa y ocho (98) o cien- to veintiocho (128) días calen- dario, como ya se ha indicado anteriormente. 6. El vencimiento del plazo de prescripción para presentar la solicitud La prescripción implica la pérdida de la posibilidad de accionar para obtener algo a lo que tenemos de- recho; en el caso de la obtención del reembolso de los subsidios pa- gados directamente por el emplea- dor, la solicitud debe ser ingresada a EsSalud hasta un plazo máxi- mo de seis (6) meses desde que la incapacidad concluyó. Esto es, desde el último día de descanso reconocido en el CITT que se bus- ca recuperar, ya sea de maternidad o de incapacidad temporal. En el caso de trabajadores que hayan sido cesados, el plazo de prescripción de seis (6) meses co- mienza a correr desde la fecha de cese. Por lo tanto, los empleadores de- ben ser diligentes con el con- teo de plazos y la obtención de los documentos necesarios para la presentación de la solicitud de reembolso, de lo contrario, no podrán recuperar el subsidio pagado. VI. Algunas sugerencias para delimitar la responsabili- dad de los trabajadores en el recupero del pago de los subsidios El diseño normativo de prestaciones económicas otorgadas por EsSalud es imperfecto. Conforme lo hemos demostrado en el punto preceden- te, existen supuestos que, pudien- do ser corregidos o mejorados, aca- rrean la denegatoria en el recupero de subsidios. ¿Es esto responsabilidad de los tra- bajadores, de los empleadores o de EsSalud? Difícil determinarlo con absoluta certeza, pues los casos son muy diversos unos de otros. Lo cier- to es que la protección especial a la remuneración de los trabajadores nos permite concluir que una fiscaliza- ción laboral no autorizaría la realiza- ción de descuentos automáticos por planilla; cuestión que nos parece ló- gica y razonable. Entendemos que las empresas pue- den terminar disponiendo de fondos que no se condicen con la prestación efectiva de servicios; no obstante, se encuentran en mejor posición de hacerlo o, por lo menos, de antici- par situaciones como las que hemos analizado. Creemos, sin embargo, que existen mecanismos que pueden ser activa- dos para sancionar a los trabajado- res negligentes que, en ciertos casos, perjudiquen la posibilidad de tran- sitar por el procedimiento de recu- pero de subsidios, de forma regular. Algunas de ellas son presentadas a continuación: - Realizar un cambio en el Regla- mento Interno de Trabajo para regular, de forma expresa y pre- cisa, la obligación de los traba- jadores respecto a la entrega de descansos médicos particulares oportunamente. - Incluir dentro de los contratos de trabajo, la obligación expresa de los trabajadores de tramitar y en- tregar los documentos necesarios para el recupero del subsidio. - Crear una Política de Descan- so Médico (descanso por mater- nidad o incapacidad temporal) y/o una cartilla informativa, a fin de que sea entregada a los dis- tintos trabajadores de la empre- sa, buscando informar y reducir las pérdidas por reembolsos de subsidios. En la misma línea y de cara a lo in- dicado en el punto precedente, suge- rimos realizar una evaluación de to- dos los procedimientos de reembolso en trámite, a fin de poder obtener una respuesta favorable de EsSalud en el marco de los nuevos criterios de la Carta Circular antes indicada. Consideraciones finales Por lo expuesto, es importante que los empleadores: a) Tengan conocimiento pleno de los antecedentes de los trabajado- res que ingresan a la empresa, si han trabajado en otra empresa en donde han aportado, si es su pri- mer trabajo en relación de depen- dencia, los descansos médicos que han tomado durante el año en curso, etc. b) Cumplan con las obligaciones re- lacionadas con los aportes a la se- guridad social de los trabajadores. c) Establezcan en el Reglamento In- terno de Trabajo o en políticas in- ternas que los trabajadores deben comunicar sus faltas por enfer- medad de manera oportuna y tra- mitar lo más rápido posible la ob- tención de certificados médicos particulares (por los primeros 20 (13) En nuestra opinión, esta última alternativa es altamente contingente por su escaso desarrollo y uso práctico.
  8. 8. SEGURIDAD SOCIAL 49SOLUCIONES LABORALES | Nº 113•MAYO 2017•ISSN 1996-3076•pp. 42-49 días de incapacidad del año) o de CITT por los días posteriores, es- tableciendo sanciones por el in- cumplimiento de esta disposición y tener personal a cargo que brin- de apoyo y seguimiento a estos trámites. d) Sean meticulosos y precisos con las declaraciones al PDT Plame, a efectos de evitar tener la nece- sidad de realizar rectificatorias. Y si es necesario, tener meca- nismos o protocolos que permi- tan la rápida identificación de aquellas entradas que necesiten corrección. e) Tengan en cuenta los plazos de prescripción para presentar la solicitud de reembolso de cada subsidio. Referencia bibliográfica • TOYAMAMIYAGUSUKU, Jorge y ANGELES LLERENA, Ka- rina. “Seguridad Social Perua- na: Sistemas y Perspectivas”. En: Themis. N° 48, 2004. 

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