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Informe evaluación Consejo de europa GRETA sobre españa

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El Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos proporciona una serie de medidas para la prevención del delito, para proteger y promover los derechos de víctimas y establece obligaciones en el área de derecho penal material y procesal. La perspectiva de derechos humanos y el enfoque basado en la protección de la víctima es el principal valor añadido de este convenio, frente a otros instrumentos internacionales.
Los tratados internacionales, una vez publicados oficialmente en España, forman parte del sistema legal nacional. El Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos (de ahora en adelante, “el Convenio”) fue ratificado por España el 23 de febrero de 2009 y se publicó en el Boletín Oficial del Estado el 10 de septiembre de 20091, entró en vigor el día 1 de agosto 2009 y, por lo tanto, forma parte integral de la legislación nacional.
El Convenio tiene un mecanismo de seguimiento (monitoring system) basado en dos pilares, el primero es el Grupo de Expertos en la Acción contra la Trata de Seres humanos (GRETA por sus siglas en inglés) y el segundo está compuesto por los representantes del Comité de Ministros de los Estados Partes del Consejo y por representantes de los Estados Parte no miembros del Consejo de Europa.
GRETA evalúa de forma periódica el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del Convenio por los Estados Parte y sobre la base de los informes de GRETA, la Comisión de los Estados Parte puede adoptar recomendaciones, dirigidas a un Estado Parte, relativas a las medidas necesarias para la implementación de las conclusiones de GRETA.

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Informe evaluación Consejo de europa GRETA sobre españa

  1. 1. Informe de Evaluación Del “Grupo de Expertos sobre Lucha contra la Trata de Seres Humanos” (GRETA), en relación al cumplimiento del Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos, por parte de España Estrasburgo, 27 Septiembre 2013
  2. 2. 2 PRESENTACIÓN DEL DOCUMENTO El Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos proporciona una serie de medidas para la prevención del delito, para proteger y promover los derechos de víctimas y establece obligaciones en el área de derecho penal material y procesal. La perspectiva de derechos humanos y el enfoque basado en la protección de la víctima es el principal valor añadido de este convenio, frente a otros instrumentos internacionales. Los tratados internacionales, una vez publicados oficialmente en España, forman parte del sistema legal nacional. El Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos (de ahora en adelante, “el Convenio”) fue ratificado por España el 23 de febrero de 2009 y se publicó en el Boletín Oficial del Estado el 10 de septiembre de 20091 , entró en vigor el día 1 de agosto 2009 y, por lo tanto, forma parte integral de la legislación nacional. El Convenio tiene un mecanismo de seguimiento (monitoring system) basado en dos pilares, el primero es el Grupo de Expertos en la Acción contra la Trata de Seres humanos (GRETA por sus siglas en inglés) y el segundo está compuesto por los representantes del Comité de Ministros de los Estados Partes del Consejo y por representantes de los Estados Parte no miembros del Consejo de Europa. GRETA evalúa de forma periódica el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del Convenio por los Estados Parte y sobre la base de los informes de GRETA, la Comisión de los Estados Parte puede adoptar recomendaciones, dirigidas a un Estado Parte, relativas a las medidas necesarias para la implementación de las conclusiones de GRETA. En 2012, GRETA procede a evaluar las medidas tomadas por España y, para ello, entre otros pasos, realiza una visita de evaluación del 15 al 19 de octubre de ese año. Durante la visita, la delegación de GRETA se reúne con representantes de los diferentes Ministerios relevantes en la materia y con representantes de otras instituciones como la Fiscalía, el Consejo General de Poder Judicial, el Defensor del Pueblo y representantes de distintas Comunidades Autónomas. La delegación de GRETA se reunió asimismo tanto con organizaciones no gubernamentales (ONGs), incluyendo vistas a alguna casa acogida, como con otros miembros de la sociedad civil y organizaciones internacionales relevantes. Fruto de esta visita y de la información ofrecida por el Gobierno, a través de diferentes cuestionarios, GRETA elabora el “Informe de Evaluación Del “Grupo de Expertos sobre Lucha contra la Trata de Seres Humanos” (GRETA), en relación al cumplimiento del Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos (TSH) por parte de España”. El objetivo del informe es analizar la situación de España, el grado de cumplimiento del Convenio, así como formular sugerencias sobre cómo mejorar la implementación del Convenio y resolver los problemas identificados. 1 http://www.boe.es/boe/dias/2009/09/10/pdfs/BOE-A-2009-14405.pdf
  3. 3. 3 Sobre la base de las recomendaciones de este informe de GRETA, el Comité de las Partes formuló a su vez recomendaciones a España con relación al cumplimiento del Convenio.2 Desde el Proyecto ESPERANZA Adoratrices, consideramos muy relevante, tanto el análisis de la situación que ofrece el informe, como las recomendaciones formuladas por GRETA, la mayoría de las cuales sigue siendo actual, a pesar de haber sido formuladas en 2012. Por este motivo, queremos contribuir a la difusión del informe3 , poniendo a disposición de la Subcomisión de estudio de la trata seres humanos con fines explotación sexual, de la Comisión de Igualdad del Congreso de los Diputados, los apartados más relevantes del mismo, traducidos al castellano de forma literal. La traducción del presente documento ha sido realizada por Lucía López Castro, traductora jurada de inglés, en el marco de su colaboración con el Proyecto ESPERANZA Adoratrices. Madrid, 27 de abril de 2015 2 http://www.coe.int/t/dghl/monitoring/trafficking/Docs/CommitteeParties/Recommendations/CP_2013_1 0_ESP_en.pdf El Estado Español deberá informar al Comité de las Partes, hasta el 7 de octubre de 2015, sobre las medidas adoptadas para incorporar dichas recomendaciones. 3 Enlace completo al informe de GRETA sobre España, en inglés: http://www.coe.int/t/dghl/monitoring/trafficking/Docs/Reports/GRETA_2013_16_FGR_ESP_public_en. pdf
  4. 4. 4 INDICE4 Preamble Resumen Ejecutivo I. Introduction II. National framework in the field of action against trafficking in human beings in Spain III. Cumplimiento de España con el Convenio del Consejo de Europa Sobre La Lucha Contra La Trata de Seres Humanos 1. Trasposición de los conceptos y definiciones básicos del Convenio en el ordenamiento interno español............................................................................................................................. 8 a. El enfoque de derechos humanos en la lucha contra la trata de seres humanos ............ 8 b. Definición de “trata de seres humanos” y “victima de seres humanos” en el ordenamiento jurídico español............................................................................................... 10 i. Definición de “trata de seres humanos” ..................................................................... 10 ii. Definition of "victim of THB" c. Enfoque integral de la acción contra la TSH, coordinación de todos los actores y cooperación internacional ...................................................................................................... 11 i. Enfoque integral y coordinación.................................................................................. 11 ii. Formación de los profesionales relevantes ................................................................. 14 iii. Recopilación de datos e investigación......................................................................... 15 iv. Cooperación internacional .......................................................................................... 15 2. Aplicación por parte de España de las medidas destinadas a prevenir la TSH ................ 16 a. Medidas de sensibilización y disminución de la demanda.............................................. 16 b. Border Measures to prevent THB and measure to enable legal migration c. Measures to ensure the quality, security and integrity of travel and identify documents 3. Aplicación por parte de España de las medidas de protección y promoción de los derechos de las víctimas de TSH ................................................................................................ 18 a. Identificación de las víctimas de TSH .............................................................................. 18 i. Descripción del proceso de identificación ................................................................... 19 ii. Evaluación del sistema de identificación por parte de GRETA.................................... 21 b. Asistencia a las víctimas. ................................................................................................. 23 c. Periodo de restablecimiento y reflexión......................................................................... 25 4 Reproducimos el índice completo del informe y marcamos en negro aquellos apartados que han sido traducidos y que ofrecemos en este documento, se mantienen en inglés aquellos apartados que no han sido traducidos.
  5. 5. 5 d. Permiso de residencia..................................................................................................... 26 e. Compensación e indemnización...................................................................................... 28 f. Repatriación y retorno de las víctimas............................................................................ 29 4. Aplicación de Medidas Relativas al Derecho Penal Sustantivo, la Investigación, la Persecución y las Normas Procesales ........................................................................................ 30 a. Derecho penal sustantivo................................................................................................ 30 b. Posibilidad de no imponer sanciones a las víctimas de TSH ........................................... 31 c. Investigación, persecución y ley procesal....................................................................... 32 d. Protección de las víctimas y los testigos ......................................................................... 33
  6. 6. 6 Resumen Ejecutivo Las autoridades españolas han adoptado una serie de medidas para prevenir y combatir la trata de seres humanos en los últimos años. La trata de personas fue tipificada como delito en 2010. En octubre de 2011 se adoptó el Protocolo Marco de Protección a Víctimas de Trata con el fin de mejorar la lucha contra la Trata de Seres Humanos, desde la identificación a la asistencia y la protección. En 2008 se adoptó un plan de acción nacional para combatir la trata de seres humanos con fines de explotación sexual. Sin embargo, las acciones que España ha llevado a cabo para combatir la trata se han caracterizado por un enfoque centrado en la lucha contra la trata de mujeres extranjeras con fines de explotación sexual. Si bien se reconoce la necesidad de mantener la lucha contra este tipo de trata, GRETA hace hincapié en que se deben realizar mayores esfuerzos para afrontar la trata con cualquier fin de explotación, incluyendo la adopción de un plan de acción integral que cubra también la trata con fines de explotación laboral. Por otra parte, pese a que el mencionado protocolo marco supone un paso adelante, aún debe hacerse efectiva su plena aplicación en la práctica, aumentando el nivel de coordinación entre los organismos públicos a nivel estatal y regional (en particular, entre las fuerzas policiales nacionales y regionales) así como la cooperación entre las autoridades competentes y la sociedad civil, en particular mediante la participación efectiva de esta última en la evaluación de la legislación y las políticas que se llevarán a cabo en el marco del protocolo marco de lucha contra la trata de personas. En cuanto a la prevención de la trata de personas, se han adoptado una serie de iniciativas con el fin de aumentar la sensibilización de la trata con fines de explotación sexual. Sin embargo, GRETA subraya la necesidad de actividades de sensibilización para abordar también otros tipos de explotación, en particular la explotación laboral en sectores de alto riesgo de la economía (trabajadores temporeros/as en la agricultura, la industria textil, el trabajo doméstico, la construcción, la hostelería / restauración, etc), así como la trata de niños y TSH de nacionales españoles. También se deben realizar esfuerzos para desalentar la demanda de los servicios de las víctimas de la trata con fines de todo tipo de explotación. En cuanto a la identificación de las víctimas de la trata, GRETA observa que el papel de las ONG se limita a informar de posibles casos de trata a la policía, a ofrecer asesoramiento jurídico y a aportar información para que ésta pueda ser tenida en cuenta para tomar una decisión sobre la identificación. Por eso recomienda la participación formal de los actores de primera línea, incluidas las ONG, en el proceso de identificación. Por otra parte, la detección e identificación de las víctimas de la trata con fines de explotación laboral es todavía insuficiente. Según GRETA, para mejorar la identificación de las víctimas de la explotación laboral es necesario adoptar un enfoque proactivo, que implique aumentar la participación de otros profesionales, además de la policía, como es el caso de los inspectores de trabajo. Por otra parte, se debe crear un mecanismo de derivación específico para los niños/as víctimas de la trata, que tenga en cuenta sus necesidades especiales, involucrando a especialistas en infancia y oficiales de policía y fiscales especializados en menores. En cuanto a la asistencia a las víctimas, GRETA acoge con satisfacción la oferta de servicios de asistencia a disposición de las mujeres víctimas de la trata con fines de explotación sexual, pero insiste en la necesidad de prestar asistencia adecuada a otras víctimas de la trata, como hombres víctimas de la explotación sexual o mujeres y hombres víctimas de la trata con fines de explotación laboral. GRETA también hace hincapié en la necesidad de proporcionar una
  7. 7. 7 asistencia adecuada a todos los niños/as víctimas de la trata, independientemente del tipo de explotación [que hayan sufrido]. La legislación española establece un periodo de restablecimiento y reflexión de al menos 30 días. GRETA señala que las posibles víctimas de la trata están en contacto con la policía desde el principio del proceso de identificación y que es la policía quién presenta la solicitud del período de restablecimiento y reflexión. GRETA subraya que el período de restablecimiento y reflexión debe concederse no sólo a las víctimas de trata identificadas, sino también cuando haya motivos razonables para creer que la persona en cuestión es víctima de la trata de personas. GRETA considera que todas las posibles víctimas deben ser informadas sistemáticamente de la posibilidad de beneficiarse de un período de restablecimiento y reflexión, y que es necesario establecer criterios claros para decidir sobre la duración del mismo. En cuanto a los permisos de residencia, GRETA acoge con satisfacción la posibilidad de que se conceda a las víctimas de la trata un permiso de residencia temporal no sólo en base a la cooperación con las autoridades, sino también en base a su situación personal. Sin embargo, señala que se han concedido muy pocos permisos de residencia en base a la situación personal de la víctima y que los criterios para la concesión de los mismos carecen de claridad. En términos más generales, GRETA subraya que se deben llevar a cabo mayores esfuerzos para garantizar que las víctimas de la trata puedan beneficiarse al máximo de su derecho a obtener un permiso de residencia temporal. GRETA considera que se debe mejorar el acceso a la indemnización por parte de las víctimas de la trata, en particular facilitando el acceso a la información en un idioma comprensible para las víctimas y el acceso al fondo estatal para las víctimas de delitos graves. Además, se deben hacer más esfuerzos para garantizar que los autores del delito paguen las indemnizaciones, mejorando la identificación, embargo y decomiso de los activos que proceden del delictivo. Por otra parte, GRETA destaca que deben evitarse las expulsiones de posibles víctimas de la trata. Las deficiencias en la identificación de las víctimas en las fronteras y en los centros de internamiento de extranjeros en situación irregular, así como la falta de acceso a los procedimientos de asilo para las víctimas de la trata, pueden tener como consecuencia la deportación o repatriación de posibles víctimas por estancia irregular, sin haber sido debidamente identificadas como víctimas de trata. GRETA toma nota de la inclusión en el código penal de una cláusula de exención de responsabilidad penal [para víctimas de trata] y de las instrucciones dirigidas a los/las fiscales al respecto. Sin embargo, es necesario aumentar los esfuerzos para garantizar y mantener su efectiva aplicación formando para ello a los miembros de los organismos encargados de hacer cumplir la ley, fiscales y jueces. Con el fin de asegurar la cooperación de las víctimas de la trata durante el proceso penal, GRETA subraya la necesidad de protegerlas de manera efectiva durante las diligencias de investigación, los juicios y con posterioridad. Con este fin, GRETA pide a las autoridades la revisión del sistema actual para mejorar la protección, tanto de los adultos como de los niños/as víctimas de la trata.
  8. 8. 8 TRADUCCIÓN LITERAL PARCIAL III. Cumplimiento de España con el Convenio del Consejo de Europa Sobre la Lucha Contra la Trata De Seres Humanos 1. Trasposición de los conceptos y definiciones básicos del Convenio en el ordenamiento interno español a. El enfoque de derechos humanos en la lucha contra la trata de seres humanos 45. El artículo 1(1) (b) del Convenio establece que uno de sus objetivos es la protección de los derechos humanos de las víctimas de TSH. Asimismo, el artículo 5(3) incluye la obligación de las partes de promover un enfoque basado en los derechos de la persona en el desarrollo, la aplicación y la evaluación del conjunto de las políticas y programas para prevenir la TSH. El informe explicativo del Convenio declara que el principal valor añadido de dicho instrumento internacional es la perspectiva de derechos humanos y el hecho de centrarse en la protección de la víctima. 46. La TSH constituye una ofensa a la dignidad y a las libertades fundamentales de la persona y es, por lo tanto, una grave violación de los derechos humanos. GRETA destaca la obligación de los Estados de respetar, proteger y cumplir con los derechos humanos, incluido el cumplimiento por parte de los actores no estatales, de acuerdo con su deber de diligencia debida. Un Estado que no cumple con estas obligaciones puede ser considerado responsable por una violación del Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH). Así lo confirmó el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) en la sentencia del caso Rantsev v. Chipre y Rusia, en la que el Tribunal concluyó que la TSH según el significado del artículo 3(a) del protocolo de Palermo así como del 4(a) del Convenio contra la Trata de Personas, se incluye dentro del ámbito de protección del artículo 4 del Convenio Europeo de Derechos Humanos (que prohíbe la esclavitud, servidumbre o el trabajo forzado). Además, el Tribunal concluyó que el artículo 4 implica la obligación positiva de proteger a las víctimas reales o potenciales así como la obligación procedimental de investigar la TSH. 47. El Convenio exige a los Estados la adopción de un marco completo, tanto para prevenir la trata, como para proteger a sus víctimas, a las que se considera víctimas de una violación grave de derechos humanos, así como proceder a la investigación y persecución de los tratantes. Dicha protección supone tomar medidas para garantizar que todas las víctimas de TSH sean debidamente identificadas. Asimismo, implica tomar medidas para empoderar a las personas víctimas de trata, reforzando su derecho a una protección adecuada, asistencia y reparación, incluida la recuperación y el restablecimiento, en un contexto participativo y de no discriminación, independientemente de su permiso de residencia. Además, dichas medidas deben adoptarse en el ámbito de las políticas socioeconómicas, laborales y migratorias.
  9. 9. 9 48. GRETA destaca la necesidad de que los Estados aborden la TSH como una forma de violencia contra las mujeres y de que se tengan en cuenta los tipos de explotación específicos de género, así como la situación particular de los niños/as víctimas de TSH, de acuerdo con los instrumentos internacionales relevantes en la materia. 49. En España, según el artículo 41 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, todo ciudadano puede presentar un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional en caso de violaciones de los derechos y libertades reconocidos en los artículos 14 al 29 de la Constitución española, originadas por las disposiciones, actos jurídicos, omisiones o simple vía de hecho de las autoridades públicas. Adicionalmente, el artículo 10(2) de la Constitución establece que las normas relativas a los derechos y libertades fundamentales que la Constitución reconoce se interpretarán de conformidad con la Declaración Universal de los Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre la materia ratificados por España. Los tratados internacionales, una vez publicados oficialmente en España, forman parte del ordenamiento jurídico interno. El Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos fue publicado en el Boletín Oficial del Estado el 10 de septiembre del 2009 y por lo tanto forma parte integrante del ordenamiento interno español. 50. En España, el preámbulo de la ley orgánica 5/2010 que introduce en el Código Penal la disposición sobre la TSH declara que su objetivo es proteger la dignidad y la libertad de las personas que son objeto de TSH. Además, el Protocolo Marco de Protección a Víctimas de Trata (Protocolo Marco) se centra en la promoción y protección de los derechos humanos, priorizando el apoyo y protección a las víctimas, evitando la revictimización y animando a las víctimas a que cooperen en los procedimientos penales contra los/as tratantes. Además, el Plan de Acción para Combatir la Trata de Seres Humanos con Fines de Explotación Sexual aborda la TSH como una violación de Derechos Humanos y desde una perspectiva de género. 51. Según las ONGs, la acción contra la TSH en España se ha centrado más en luchar contra la migración irregular que en asistir y proteger a las víctimas de dicho delito. Existen indicios de que este enfoque está cambiando lentamente hacia otro más centrado en la víctima. Sin embargo, según las ONGs, este cambio se está produciendo de manera muy lenta. 52. GRETA señala que las medidas específicas contra la TSH enunciadas en el Primer Plan de Derechos Humanos se centraban en el desarrollo de un marco legal y político para combatir la TSH. GRETA anima a las autoridades españolas a reforzar su lucha contra la TSH bajo la perspectiva de los derechos humanos para el próximo plan de Derechos Humanos, considerando que la TSH vulnera gravemente los Derechos Humanos de quienes son objeto de este delito. El grupo de expertos añade que desearían estar informados de la adopción del próximo plan de derechos humanos. 53. El enfoque de derechos humanos en lo relativo a la acción contra la TSH implica transparencia y responsabilidad por parte del Estado mediante: la adopción de una política nacional y de planes de acción contra la TSH, la coordinación de esfuerzos entre todos los actores relevantes, la formación continua de los profesionales pertinentes, la investigación y la recopilación de información así como la asignación de fondos apropiados para la puesta en práctica de estas medidas.
  10. 10. 10 Las siguientes secciones examinan en detalle la eficacia de las políticas y medidas llevadas a cabo por las autoridades españolas en estos campos. b. Definición de “trata de seres humanos” y “victima de seres humanos” en el ordenamiento jurídico español. i. Definición de “trata de seres humanos” 54. Según el artículo 4(a) del Convenio, la trata de seres humanos incluye tres componentes: una acción (“la contratación, el transporte, el traslado, el alojamiento o la acogida de personas”), la utilización de ciertos medios (“amenazas de recurrir a la fuerza, recurso a la fuerza o cualquier otra forma de obligación, mediante rapto, fraude, engaño, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad o mediante la oferta o aceptación de pagos o ventajas para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra”) y el propósito de la explotación (“como mínimo, la explotación de la prostitución ajena o bien otras formas de explotación sexual, el trabajo o los servicios forzados, la esclavitud o prácticas similares a la esclavitud la servidumbre o la extracción de órganos”). En el caso de los niños/as, según el artículo 4(c) del Convenio, el uso de alguno de los medios enunciados en el párrafo (a) del artículo es irrelevante. 55. El 5 párrafo 1 del artículo 177 bis del Código Penal define la trata de personas como “el uso de violencia, intimidación o engaño, o el abuso de una situación de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la víctima nacional o extranjera, para captarla, transportarla, trasladarla, acogerla, recibirla o alojarla con cualquiera de las finalidades siguientes: la imposición de trabajo o servicios forzados, la esclavitud o prácticas similares a la esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidad, la explotación sexual, incluida la pornografía y la extracción de sus órganos corporales”. 56. GRETA considera que las autoridades españolas deberían incluir los medios de “rapto” y “la oferta o aceptación de pagos o ventajas para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra” en la definición legal de TSH. 5El párrafo 1 del artículo 177 bis fue reformado por la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo y ha quedado redactado como sigue (Nota de Proyecto ESPERANZA): «1. Será castigado con la pena de cinco a ocho años de prisión como reo de trata de seres humanos el que, sea en territorio español, sea desde España, en tránsito o con destino a ella, empleando violencia, intimidación o engaño, o abusando de una situación de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de la víctima nacional o extranjera, o mediante la entrega o recepción de pagos o beneficios para lograr el consentimiento de la persona que poseyera el control sobre la víctima, la captare, transportare, trasladare, acogiere, o recibiere, incluido el intercambio o transferencia de control sobre esas personas, con cualquiera de las finalidades siguientes: a) La imposición de trabajo o de servicios forzados, la esclavitud o prácticas similares a la esclavitud, a la servidumbre o a la mendicidad. b) La explotación sexual, incluyendo la pornografía. c) La explotación para realizar actividades delictivas. d) La extracción de sus órganos corporales. e) La celebración de matrimonios forzados. Existe una situación de necesidad o vulnerabilidad cuando la persona en cuestión no tiene otra alternativa, real o aceptable, que someterse al abuso.»
  11. 11. 11 58. El párrafo 3 del artículo 177 bis del Código Penal establece que el consentimiento de una víctima de TSH es irrelevante cuando se da alguno de los medios que aparecen en el párrafo 1, lo que es conforme al Convenio. c. Enfoque integral de la acción contra la TSH, coordinación de todos los actores y cooperación internacional i. Enfoque integral y coordinación 63. Uno de los objetivos del Convenio es diseñar un marco integral para la protección y asistencia de las víctimas y testigos. El artículo 29(2) del Convenio exige a los Estados que “adopten medidas necesarias para garantizar la coordinación de la política y de la acción de los servicios de su administración y de otros organismos públicos que luchen contra la trata de seres humanos, creando si es necesario estructuras de coordinación”. Además, el Convenio hace referencia a la necesidad de “cooperar con las organizaciones no gubernamentales, otras organizaciones pertinentes y los miembros de la sociedad civil, con el fin de poner en marcha proyectos de cooperación estratégica susceptibles de ayudar a los Estados miembros a cumplir con las obligaciones que se derivan del presente Convenio”, (artículo 35). 64. El enfoque de la TSH en España ha estado dominado por el control migratorio y otras preocupaciones relativas a la seguridad, lo que ha llevado a considerar la TSH como un delito principalmente que concierne a nacionales de terceros países. Esto puede explicarse dado que, hasta diciembre del 2010, el Código Penal mezclaba el tráfico ilícito de migrantes con la explotación sexual y no criminalizaba el delito de trata de seres humanos como tal. Actualmente, las disposiciones del código penal criminalizan la TSH de acuerdo con la definición del Protocolo de Palermo y del Convenio del Consejo de Europa, de forma separada de la migración irregular. Sin embargo, la Estrategia Nacional contra el Crimen Organizado sigue vinculando el tráfico ilícito de migrantes con la TSH. Además, las únicas disposiciones legalmente vinculantes sobre la identificación de víctimas de TSH y su asistencia, contenidas en la Ley y el Reglamento de Extranjería6 , sólo se aplican a los nacionales de terceros países. De este modo quedaban fuera las víctimas de TSH españolas o de países europeos hasta que en octubre de 2011 se firmara el Protocolo Marco sobre la Protección de las Víctimas de TSH. No obstante, dicho instrumento no es legalmente vinculante. GRETA señala que la identificación y asistencia a la víctima dependen de su estatus migratorio y está preocupada por las posibles implicaciones negativas de este enfoque para las víctimas de TSH. 65. Más allá de que España sea un país de destino, debido a su situación geográfica, España es también un país de tránsito para víctimas de TSH procedentes de África y América Latina con destino a Europa. Además, como se ha mencionado en la párrafo 10, nacionales españoles también han sido identificados/as como víctimas de TSH. GRETA expresa la necesidad de adoptar un enfoque global con el fin de abordar el problema de la trata en España tanto como país de destino, como de tránsito y origen. 6 Ley Orgánica 4/2000 de 11 de enero, sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros en España y su Integración Social. (Nota de Proyecto ESPERANZA)
  12. 12. 12 66. El plan para combatir la TSH con fines de explotación laboral aún no se ha adoptado. GRETA señala que existe una falta de instrumentos estratégicos y de políticas públicas para combatir la TSH con cualquier tipo de finalidad de explotación en España. 67. Informes recientes sugieren que la TSH con fines de explotación laboral en España se da, en la mayoría de los casos, en el sector de la agricultura (sobre todo en los trabajos estacionales), la industria textil, el servicio doméstico, la construcción y la hostelería. Mientras que el Código Penal criminaliza la TSH con fines de trabajos o servicios forzados, aún no se han tomado medidas específicas en lo que respecta a la prevención de TSH con fines de explotación laboral en España, aparte de la información sobre la normativa laboral que proporcionan las autoridades competentes y los sindicatos a los trabajadores migrantes. 69. Una de las consecuencias de haber centrado la atención en combatir la TSH exclusivamente con fines de explotación sexual de mujeres y niñas es la ausencia de liderazgo institucional para abordar la protección y asistencia de todas las víctimas de TSH, independientemente del tipo de explotación. Por lo tanto, existe una falta de atención hacia los hombres y niños víctimas de TSH con fines de explotación sexual y laboral. GRETA señala que no existe una sola estructura a nivel institucional en España encargada de desarrollar y coordinar una acción contra la TSH para todos los tipos de explotación y todas las víctimas de TSH. Además, no hay un mecanismo independiente para monitorear la puesta en práctica de las políticas públicas contra la TSH. 71. Por otro lado, existen importantes diferencias entre las comunidades autónomas en lo relativo al ejercicio de los derechos de las víctimas de TSH. Por ejemplo, no todos los gobiernos regionales ofrecen apoyo a las víctimas de TSH con fines de explotación laboral. 72. La falta de un enfoque integral en la lucha contra la TSH está relacionada con la insuficiente coordinación entre los diferentes organismos públicos en lo que se refiere a la identificación y asistencia a las víctimas de todo tipo de explotación. El Protocolo Marco tiene como objetivo abordar dicha laguna mediante reuniones de coordinación en cada provincia al menos dos veces al año para asegurarse de que existe una coordinación interinstitucional apropiada, así como para monitorear las acciones de detección de TSH y analizar la efectividad de las medidas de apoyo y protección de las víctimas de TSH. El Protocolo Marco también insta a la fiscalía a mantener contacto institucional con los tribunales, la policía, los servicios de salud, abogados, ONGs , entre otros, con el fin de asegurar una cooperación efectiva para responder a la TSH. 74. El Foro Social para Combatir la TSH con fines de Explotación Sexual ofrece la única plataforma de cooperación e intercambio de información entre las autoridades competentes y la sociedad civil. Según las ONGs, dicho Foro no ha cumplido su objetivo de asegurar la coordinación por lo que es necesario clarificar el papel que tiene la sociedad civil en el desarrollo de las políticas contra la TSH en España. Además, la elaboración del protocolo de Cataluña para la protección de las víctimas de TSH se realizó sin la participación de ONGs. 75. La ley y el Reglamento de extranjería (Artículos 59 y 140 respectivamente) mencionan la cooperación entre los organismos públicos y las ONGs y otras organizaciones especializadas. Sin embargo, los términos de dicha colaboración aún no están definidos en el Protocolo
  13. 13. 13 Marco. GRETA destaca la importancia de los acuerdos formales con las ONGs y otros miembros de la sociedad civil para coordinar el desarrollo y la aplicación de las políticas para combatir la trata de personas. 76. El Protocolo Marco incluye disposiciones específicas para la asistencia y apoyo a los/as niños/as víctimas de TSH, incluidos los/as menores no acompañados/as y se está desarrollando un nuevo protocolo para los/as menores extranjeros/as no acompañados. No obstante, existe aún una falta de medidas específicas para combatir la trata de niños/as que involucre a todas las instituciones relevantes y a los organismos públicos responsables del bienestar de los niños/as a nivel estatal, regional y local. 77. GRETA celebra el amplio alcance del Protocolo Marco, aplicable a todos los tipos de TSH. El Protocolo Marco establece que la acción contra la TSH “tendrá un enfoque de género”. 78. GRETA celebra los diversos esfuerzos realizados para prevenir y combatir la trata de mujeres con fines de explotación sexual en España, pero destaca la necesidad de desarrollar y aplicar medidas de prevención, protección y persecución relativas a la TSH que incluya a todas las víctimas de cualquier tipo de trata. GRETA está preocupada por la relación que se hace en España entre la TSH y el control de la migración irregular y destaca la necesidad de ofrecer asistencia y protección a todas las víctimas de trata, independientemente de su nacionalidad. 79. GRETA insta a las autoridades españolas a adoptar medidas para garantizar que la acción para combatir la TSH tanto a nivel nacional como regional sea integral, en particular mediante: - La inclusión de todas las víctimas de TSH en el marco legal y de políticas públicas, teniendo en cuenta la dimensión de género, incluido un plan de acción contra la TSH. - El aumento de los esfuerzos para prevenir y detectar la TSH en España, así como para tratar la situación en España como país de tránsito. - El refuerzo de las medidas de prevención y protección que tratan la vulnerabilidad específica de los niños/as ante la TSH. 80. Además, GRETA insta a las autoridades españolas a que refuercen la coordinación y cooperación: - Entre las autoridades estatales y regionales, incluidas la policía, la guardia civil y las fuerzas policiales regionales. - Entre todas las autoridades competentes y la sociedad civil, particularmente mediante la organización de modalidades de participación de la sociedad civil en el desarrollo, aplicación y evaluación de las medidas y políticas de lucha contra la trata en España, y mediante la inclusión de la sociedad civil en el monitoreo establecido por el Protocolo Marco para la protección de las víctimas de TSH. 81. GRETA también considera que las autoridades españolas deberían analizar las consecuencias de tener diversas bases legales para la identificación, derivación y asistencia a las víctimas de TSH dependiendo de si son nacionales de la UE o de un tercer país, ya que esto podría afectar negativamente a sus derechos previstos en el Convenio.
  14. 14. 14 82. GRETA invita a las autoridades españolas a que realicen una evaluación independiente del Plan de Acción para combatir la TSH con fines de Explotación Sexual como herramienta para valorar el impacto de las actividades y para planificar futuras políticas públicas y medidas de lucha contra la TSH. 83. Adicionalmente, GRETA invita a las autoridades españolas a que consideren designar a un relator nacional 7 u otro tipo de mecanismo para monitorear las actividades contra la TSH de las autoridades públicas y la aplicación de los requisitos legales a nivel nacional. ii. Formación de los profesionales relevantes 84. Uno de los objetivos del Plan de Acción para combatir la TSH con fines de Explotación Sexual era incrementar la capacidad de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado para investigar y combatir la TSH. Se han tomado numerosas medidas para este fin, incluida la formación sobre el modus operandi de este crimen y el uso de la investigación especializada a nivel nacional e internacional. 87. Sin embargo, las ONGs, entrevistadas durante la visita oficial a España, están preocupadas por la falta de personal especializado en la trata de niños/as, tanto en las unidades especializadas en la lucha contra la trata, como en las unidades policiales especializadas en menores. GRETA señala que el Comité de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño ha recomendado a las autoridades españolas que ofrezcan formación sobre asuntos de asilo y sobre las necesidades específicas de los niños/as, incluidos los asuntos relacionados con la TSH, al personal que trate con los niños/as no acompañados, incluidos los funcionarios de la oficina de asilo, miembros de la policía en la frontera, así como a los funcionarios que puedan estar en contacto con niños/as con necesidades de protección. 90. GRETA celebra los esfuerzos realizados por las autoridades españolas para formar a los profesionales relevantes en la identificación de las víctimas de trata, la investigación de casos de TSH y la persecución de los tratantes. Sin embargo, está preocupada por la falta de formación y de sensibilización sobre los derechos de las víctimas de la TSH entre los funcionarios de policía de las fronteras, los funcionarios de la oficina de asilo y el personal de los Centro de Estancia Temporal de Inmigrantes [(CETIs) especialmente en las ciudades autónomas de Ceuta y Melilla], el personal en los Centros de Acogida para los Solicitantes de Asilo, los centros de acogida para los migrantes irregulares en los que esperan su expulsión los nacionales de terceros países y los organismos judiciales responsables de emitir las órdenes de expulsión. También es necesario mejorar el conocimiento por parte de los operadores jurídicos en temas relacionados con la TSH. 91. GRETA señala que la formación en TSH debería promover los derechos de las víctimas de acuerdo al Convenio y aclarar las diferencias entre TSH, el tráfico de personas y la inmigración irregular. Además, la formación debería impulsar una actitud proactiva por parte de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado y de otros funcionarios que se encuentren en primera línea para identificar a posibles víctimas de TSH. 7 Por Resolución Secretario de Estado de Seguridad, de fecha 3 de abril de 2014, se designó formalmente al Director de Gabinete de la Secretaría de Estado de Seguridad, como Ponente Nacional sobre la Trata de Seres Humanos. (Nota de Proyecto ESPERANZA)
  15. 15. 15 92. GRETA considera que las autoridades españolas deberían tomar medidas adicionales para ofrecer formación especializada y constante sobre la TSH a todos los profesionales implicados en la materia, especialmente a las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado a nivel regional y nacional, los inspectores de trabajo, los trabajadores sociales, los oficiales de protección de la infancia, los funcionarios encargados de emitir visados, los funcionarios de la oficina de asilo, los jueces y los fiscales. Tal formación debería abordar la TSH como una violación grave de Derechos Humanos y cubrir los derechos de las víctimas de TSH, incluidas las necesidades de los/as niños/as víctimas de TSH. Los programas de formación futuros deberían estar diseñados con el objetivo de mejorar el conocimiento y las habilidades de tales profesionales para permitirles identificar a las víctimas de TSH, asistirlas y protegerlas, teniendo en cuenta su edad y género para facilitar la indemnización de las víctimas y asegurar las condenas de los tratantes. iii. Recopilación de datos e investigación 98. GRETA celebra las acciones llevadas a cabo para mejorar la recopilación de datos sobre la TSH con fines de explotación laboral. Sin embargo, señala que existe una falta de datos fiables sobre la TSH en España dadas las discrepancias entre los datos públicos emitidos por diferentes fuentes. 99. GRETA insta a las autoridades españolas a desarrollar y mantener un sistema estadístico coherente e integral sobre la TSH mediante información estadística confiable por parte de todos los actores principales y que permita la desagregación. Esto debería ir acompañado de todas las medidas necesarias para el respeto del derecho a la protección de los datos personales, incluido cuando se solicita a las ONGs que trabajan con las víctimas de TSH información para la base de datos nacional. El sistema de recopilación de datos debería contribuir a la preparación, monitoreo y evaluación de políticas contra la trata de personas. 101. En el 2012, la Defensora del Pueblo publicó un informe analizando la situación de TSH con fines de explotación sexual y laboral, la identificación de las víctimas y su asistencia. Dicho informe fue entregado al gobierno y al Parlamento y se llevará a cabo un seguimiento. GRETA celebra dicha iniciativa y declara que desearía seguir informada del seguimiento de dicho informe, incluyendo la respuesta de las autoridades competentes a las recomendaciones del mismo. 104. GRETA considera que las autoridades españolas deberían continuar realizando y apoyando investigaciones sobre temas relacionados con la TSH como una fuente importante de información para futuras políticas públicas. Las áreas que requieren una mayor investigación son la TSH con fines de explotación laboral, la trata interna, la trata de niños/as y la incidencia de la trata entre los migrantes irregulares y los solicitantes de asilo. iv. Cooperación internacional 114. A pesar de las acciones que España ha llevado a cabo en materia de cooperación internacional con diferentes países, la delegación de GRETA fue informada de que se ha reducido en un 75% el presupuesto destinado al 4º Plan Director de la Cooperación Española para el 2013-2016, en relación con el anterior.
  16. 16. 16 116. Además, GRETA señala que la cooperación internacional se ha centrado en la TSH con fines de explotación sexual. 117. GRETA considera que las autoridades españolas deberían continuar sus esfuerzos de fortalecer la cooperación con los actores gubernamentales y no gubernamentales con el objetivo de prevenir y combatir todas las formas de TSH, asistir y proteger a las víctimas de TSH, así como investigar y perseguir los casos de TSH. 118. Además, GRETA invita a las autoridades españolas a evaluar las actividades de cooperación internacional llevadas a cabo hasta ahora para que sus acciones futuras se centren en las prioridades clave con el objetivo de maximizar el impacto de los reducidos recursos económicos. 2. Aplicación por parte de España de las medidas destinadas a prevenir la TSH a. Medidas de sensibilización y disminución de la demanda 121. La mayoría de las actividades de sensibilización son llevadas a cabo por ONGs especializadas en la asistencia a víctimas de TSH con fines de explotación sexual, financiadas por los gobiernos central, regional o local. En abril de 2013, la Policía Nacional lanzó una campaña de sensibilización con un número de teléfono gratuito disponible 24 horas así como una dirección de correo electrónico para informar confidencialmente de casos de TSH con fines de explotación sexual. La Policía Nacional también ha lanzado una página web específica sobre TSH. 122. España ha realizado diversas campañas con el objetivo reducir el demanda de servicios sexuales de víctimas de TSH. 125. Como se ha indicado anteriormente, la acción contra la TSH en España se ha centrado en la trata con fines de explotación sexual y ha sido vinculada a la prostitución forzada como forma de violencia de género. Desde el 2004, algunas ciudades españolas (incluidas Barcelona, Sevilla, Bilbao, Málaga, Granada y Alicante) han emitido ordenanzas estableciendo la posibilidad de multar a las prostitutas y/o a sus clientes. Otros municipios están en proceso de desarrollar tales normativas. Además, la Federación Española de Municipios y Provincias (FEMP) ha desarrollado un modelo de ordenanza local cuyo objetivo es reducir la prostitución en áreas públicas. Por otro lado, la Comunidad Autónoma de Cataluña ha aprobado una ley regional para multar a las prostitutas que trabajan en carreteras así como a sus clientes. Existe una falta de investigación sobre la explotación de la prostitución desde una perspectiva de TSH y por lo tanto no hay una evaluación del impacto de tales medidas en España. 126. Según las ONGs, la consecuencia de tales ordenanzas es que las personas que se dedican a la prostitución se trasladen a áreas más lejanas y aisladas, fuera de las ciudades, lo
  17. 17. 17 que las coloca en una situación de mayor vulnerabilidad. En tales circunstancias, la detección de los casos de TSH así como los servicios de asistencia a posibles víctimas de trata de personas es aún más complicada. 127. GRETA destaca la necesidad de diferenciar la TSH con fines de explotación sexual de la prostitución. Añade que imponer sanciones a las prostitutas y/o a sus clientes no corresponde específicamente a la obligación del Estado bajo el artículo 12 del Convenio, que criminaliza el uso de los servicios ofrecidos por una persona reconocida como una víctima de TSH, ya que la situación de las prostitutas no es siempre un caso de trata. Destaca la importancia de mantener bajo revisión el impacto de cualquier medida respecto a la prostitución en lo relativo a la identificación de víctimas de trata, su protección y asistencia así como la persecución de los tratantes. 128. GRETA insta a las autoridades españolas a desarrollar medidas de sensibilización acerca de la TSH con fines de explotación laboral. Debido a que ya se han detectado casos de trata de niños/as y de nacionales españoles, deberían realizarse actividades de información y educación para sensibilizar acerca de la TSH a los/as españoles, incluidos los/as niños/as. Las autoridades españolas también deberían planear campañas de sensibilización, educación e información involucrando a la sociedad civil mediante la investigación y evaluación del impacto de las medidas anteriores, centrándose en las necesidades identificadas. 129. GRETA insta a las autoridades a que: - Continúen sus esfuerzos para reducir la demanda de los servicios de las víctimas de TSH con fines de explotación sexual, sin que esto criminalice a las víctimas de trata. - Fortalezcan sus esfuerzos para disminuir la demanda de los servicios de las víctimas de TSH con fines de explotación laboral, incluyendo el refuerzo de las inspecciones de trabajo, especialmente en los sectores que tienen mayor riesgo tales como la agricultura, la industria textil, el servicio doméstico, la construcción y la hostelería. 130. GRETA invita a las autoridades españolas a que consideren la adopción de medidas legislativas y de otra índole para criminalizar el uso de servicios ofrecidos por una persona cuando se tenga conocimiento de que ésta es víctima de trata de personas. 131. Además, GRETA invita a las autoridades españolas a que continúen contribuyendo con las actividades de prevención y sensibilización sobre la TSH en los principales países de origen de los que proceden las víctimas de trata que se encuentran en España. b. Medidas en la frontera para prevenir la TSH y medidas para permitir la migración legal. 132. La Guardia Civil y la Policía Nacional son responsables de la vigilancia y control de inmigración en España. 135. Los informes de las ONGs sugieren que un número considerable de víctimas de trata de los países del Norte de África y de África subsahariana entran en España a través de los aeropuertos o llegan en barco de manera irregular. La defensora del Pueblo ha alertado a las autoridades españolas y ha pedido que desarrollen instrucciones específicas para los agentes
  18. 18. 18 responsables del control de las fronteras, sobre todo en lo que respecta a las mujeres jóvenes procedentes de África. Las autoridades se entrevistan con los africanos que llegan a España a través de la costa y en ocasiones se abren investigaciones para determinar casos de tráfico y trata de personas. Sin embargo, las ONGs destacan la falta de capacidad y formación en la aplicación de la ley por parte de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado en el proceso de identificación de posibles víctimas de TSH ya que su prioridad es controlar la migración irregular. 136. Tanto las ONGs como la Defensora del Pueblo destacan la necesidad de establecer una base de datos sobre los/as menores indocumentados/as que llegan a España y de verificar los vínculos parentales que alegan los adultos que los/as acompañan. La Fiscalía de Sala coordinadora de menores ha publicado la opinión 2/2012 en la que se señala cómo proceder en los casos de menores extranjeros acompañados de adultos cuyos vínculos parentales no han sido comprobados. Ello que incluye mecanismos específicos de identificación para proteger a tales menores a la vista de su situación vulnerable. 137. GRETA insta a las autoridades españolas a que incrementen sus esfuerzos en la detección de casos de TSH en las fronteras y a la hora de tratar la inmigración irregular, especialmente ofreciendo formación especializada y constante sobre la TSH, desde un enfoque de derechos humanos y centrado en la víctima. 138. GRETA también considera que las autoridades españolas deberían: - Vigilar la aplicación de nuevas circulares para registrar a niños/as indocumentados/as que lleguen a España, y comprobar el vínculo que tienen con la persona que lo/la acompaña. - Vigilar la concesión de visados así como las autorizaciones para los/as trabajadores/as domésticos/as en las casas de los/as diplomáticos/as. - Adoptar medidas suplementarias para ofrecer información por escrito a los/as nacionales extranjeros/as que busquen trabajo en España, en un idioma que puedan entender, para alertarlos de los riesgos de la TSH con fines de explotación laboral, así como para informales de sus derechos y sobre dónde acudir en caso de necesitar ayuda o asesoramiento. 3. Aplicación por parte de España de las medidas de protección y promoción de los derechos de las víctimas de TSH a. Identificación de las víctimas de TSH 141. El artículo 10 del Convenio insta a los Estados Partes a que adopten medidas para identificar a las víctimas. A ese fin, los Estados Partes deben poner a disposición de las autoridades competentes a personas formadas y cualificadas en la prevención y el combate de la TSH así como en la identificación y asistencia a las víctimas, incluidos los/as niños/as. La
  19. 19. 19 identificación de una víctima requiere su tiempo y, en este sentido, el convenio establece que cuando las autoridades competentes tengan motivos razonables para creer que una persona ha sido víctima de TSH, él/ella no debe ser retornado/a a su país hasta que se termine el proceso de identificación y que debe beneficiarse de la asistencia que establece el Convenio. i. Descripción del proceso de identificación 142. En España, la identificación de las víctimas de TSH se encuentra regulada en el artículo 59 bis de la Ley de Extranjería que establece que “las autoridades competentes adoptarán las medidas necesarias para la identificación de las víctimas de la trata de personas conforme a lo previsto en el artículo 10 del Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos, de 16 de mayo de 2005.” El artículo 141 del Reglamento de la Ley de Extranjería incluye las normas para la identificación de las potenciales víctimas no comunitarias de TSH. Además, el Protocolo Marco de Protección de las víctimas de Trata de Seres Humanos establece el procedimiento para la identificación de víctimas de trata y la coordinación entre las autoridades e instituciones competentes. El Protocolo Marco amplía las disposiciones de la Ley y el Reglamento de Extranjería y se refiere a todas las víctimas de trata, sean nacionales de la Unión Europea o de terceros países. 143. El Protocolo Marco establece la obligación general de denunciar cualquier caso sospechoso de TSH a la Fiscalía, los tribunales o la policía. 144. El Protocolo Marco explica detalladamente las diferentes vías para la detección de posibles víctimas de TSH e incluye investigaciones por las autoridades policiales , inspecciones de trabajo, contacto de las posibles víctimas con servicios de salud, sociales o educativos, llamadas al teléfono de información, contacto ONGs e incluso denuncias por parte de las propias víctimas. 145. La identificación formal de las víctimas de TSH se lleva a cabo exclusivamente por policías con formación especializada en dicho ámbito, lo que incluye a la nueva Brigada Central contra la TSH, las UCRIFs, las unidades de policía judicial, y algunas fuerzas policiales autonómicas, como la Unidad Central de TSH de la policía catalana. 146. La identificación de las víctimas se basa en tres elementos: evaluación de los indicadores, entrevista e información de terceros. Las entrevistas deberían ser llevadas a cabo con privacidad y confidencialidad, en un idioma comprensible para la víctima o con un/a intérprete y en la medida posible, en un contexto apropiado al sexo, edad u otras circunstancias personales del/a entrevistado/a. Las pautas de la policía para llevar a cabo estas entrevistas no han sido publicadas. 147. Los/as agentes policiales competentes determinan la existencia de “motivos razonables” para creer que una persona es una posible víctima de la trata. El Protocolo Marco no define cuáles son los “motivos razonables” y para realizar dicha evaluación, se tienen en cuenta los indicadores explicados en el Anexo 2 del Protocolo Marco, que no han sido hechos públicos. El Protocolo indica que durante el proceso de identificación se recopilará toda la información disponible sobre las circunstancias personales de la posible víctima, incluida la
  20. 20. 20 información recibida de profesionales cualificados sobre sus circunstancias de salud y sociales, así como la información que provenga de las ONGs. 148. Según el Protocolo Marco, tras la entrevista de identificación, el/la funcionario/a de policía competente ofrece información a la víctima de TSH sobre su derecho a recibir asistencia legal gratuita si la víctima carece de recursos, así como de la posibilidad de contactar a una organización con experiencia en asistencia a víctimas de TSH para que reciba el apoyo necesario. Además, las posibles víctimas de TSH recibirán información sobre sus derechos en caso de ser identificadas como tales. 149. El Protocolo Marco establece que dicha información debe ser proporcionada a las víctimas de forma clara y en un idioma que puedan comprender. Las autoridades españolas han indicado que dicha información es proporcionada de manera escrita y oral, utilizando a intérpretes en caso de ser necesario. Existen dos vías a la hora de informar: una para los nacionales de terceros países con un estatus de residencia irregular y otro para aquellos de terceros países con estatus legal así como para los ciudadanos europeos. En el primer caso, se incluye información sobre su derecho a un periodo de restablecimiento y reflexión así como la posibilidad de obtener un permiso de trabajo y residencia. La víctima, el/la policía y el/la intérprete, en caso de que se necesite, deben firmar un formulario para concluir el proceso de identificación. 150. El Protocolo Marco establece que “finalizado el proceso de identificación, la unidad policial competente para identificación elaborará el correspondiente informe, que irá acompañado del resto de información recabada durante el proceso de identificación. 152. No existe un límite de tiempo en el proceso de identificación ni un procedimiento establecido para comunicar la decisión del proceso a la persona afectada. Las autoridades españolas han indicado que no hay información sobre la media de tiempo que toma el proceso de identificación, ya que depende de las evidencias que demuestran que la persona fue sometida al delito de TSH, por lo que la colaboración de la posible víctima es a menudo crucial. El estatus de víctima se le concede cuando la policía considera que hay indicadores suficientes y el resultado del proceso se comunica oralmente a la persona afectada. Las autoridades españolas han declarado que la identificación de las víctimas de TSH no puede ser considerada una decisión administrativa y por lo tanto no puede ser recurrida. 153. No hay reglas específicas para el proceso de identificación de niños/as víctimas de TSH. GRETA señala que la Defensora del Pueblo ha recomendado la preparación de un Protocolo Nacional para la detección y asistencia de los/as niños/as víctimas de TSH. 154. GRETA señala las altas estimaciones publicadas por CICO sobre el número de personas detectadas en situaciones de riesgo de explotación sexual o TSH con fines de explotación sexual (6.157 en 2009, 15.075 en 2010 y 14.730 en 2011) y la disparidad que existe con el número de víctimas de TSH identificadas según el informe de la Defensora del Pueblo, citando CICO como fuente, y las cifras proporcionadas a GRETA.
  21. 21. 21 155. Según la Inspección de Trabajo y Seguridad Social, se han detectado 21 casos de TSH con fines de explotación laboral entre 2009 y 2011, antes de que se modificara el Código Penal para criminalizar dicho delito. 156. Los posibles casos de TSH detectados en la frontera, en los CIEs o en los CETIs deben ser notificados a la Brigada Provincial para llevar a cabo el proceso de identificación. 157. Los migrantes en situación irregular y aquellos indocumentados son ubicados por orden judicial en los CIEs a su llegada en España. En lo que respecta a este tema, GRETA destaca la necesidad de reforzar la detección de posibles víctimas de trata entre la migración irregular, ya que existe el riesgo de que las víctimas de TSH sean reclutadas o controladas por sus tratantes durante la detención y el tener a las personas en los centros de recepción no crea un ambiente propicio para que las víctimas de trata confíen en las autoridades y se presenten ante la policía para buscar ayuda. Las autoridades españolas han indicado que la Policía Nacional, responsable de los CIEs, aplica el Protocolo Marco para detectar posibles casos de víctimas de TSH. 158. De acuerdo con el Protocolo, si las autoridades que tramitan las solicitudes de asilo detectan a una posible víctima de TSH, deben informar a las fuerzas de policía especializadas en TSH para comenzar un proceso de identificación. Sin embargo, las ONGs han alertado a GRETA sobre el hecho de que, en la práctica, los funcionarios de la oficina de asilo sólo refieren tales casos a la policía de manera excepcional, lo que puede resultar en que posibles víctimas de TSH que solicitan asilo en la frontera o en los centros de recepción sean expulsadas o devueltas sin ser identificadas como víctimas de TSH. ii. Evaluación del sistema de identificación por parte de GRETA 159. Como se ha señalado en el párrafo 145, en España, el proceso de identificación es llevado a cabo exclusivamente por las fuerzas de la policía especializadas en TSH. GRETA está preocupada por la vinculación que se establece entre la identificación de las víctimas e TSH y la persecución penal. El sistema de identificación español pone a las potenciales víctimas de TSH rápidamente en contacto con la policía y esto puede ser disuasorio para las víctimas con un estatus migratorio irregular o que no tengan mucha confianza en la policía, a veces como consecuencia de las amenazas o de la desinformación por parte de los tratantes. Según consta, las entrevistas de identificación adoptan frecuentemente la forma de cuasi interrogatorios, obviando el impacto que la experiencia traumática ha podido tener en la posible víctima de TSH y cómo ésta puede haber afectado a su memoria o a su capacidad de contar una serie de hechos. 160. GRETA señala que el rol de las ONGs en la identificación de las víctimas de TSH se limita a informar de posibles casos de TSH a las autoridades competentes. GRETA considera que ONGs especializadas pueden contribuir sustancialmente al proceso de identificación de las víctimas y deberían estar involucradas en un esfuerzo de todas las agencias de asegurar que ninguna víctima de TSH quede sin ser identificada. 161. GRETA también está preocupada por la falta de entendimiento del concepto “posible víctima” y por la confusión entre “motivos razonables” y “prueba objetiva”. Las ONGs han
  22. 22. 22 destacado el alto umbral de la prueba que requieren los funcionarios de la policía para considerar a una persona víctima de TSH y ofrecerle la asistencia y las medidas de protección necesarias. En la práctica, la identificación y la asistencia formales están condicionadas por la colaboración de la víctima con la investigación policial. 162. GRETA está preocupada por la ausencia de un enfoque sistemático en la identificación y detección de los niños/as víctimas de TSH. Las ONGs han señalado que los/as menores no acompañados/as son devueltos a sus países de origen sin realizar primero una evaluación de los riesgos y tampoco se realizan esfuerzos para averiguar si son víctimas de TSH. 163. Además, GRETA señala que la detección de las víctimas de TSH en las fronteras y en los centros de recepción de migrantes irregulares es limitada. La Defensora del Pueblo ha subrayado las lagunas constatadas en la identificación de las víctimas de TSH en las fronteras y ha desarrollado unas directrices para entrevistar a víctimas potenciales. También ha alertado a las autoridades de la necesidad de prestar especial atención a los grupos de potenciales víctimas de TSH, nacionales nigerianas que llegan indocumentadas a España y son detectadas o al intentar entrar al territorio español o durante los controles de inmigración en espacios públicos. Según las autoridades españolas, los/as nacionales africanos/as interceptados/as intentando entrar en las costas granadinas, murcianas o almerienses eran generalmente víctimas de tráfico ilícito de inmigrantes, pero las autoridades han reconocido que estas mujeres africanas y niños/as podrían ser consideradas en riesgo de convertirse en víctimas de TSH. 164. GRETA insta a las autoridades españolas a que revisen el procedimiento de identificación de las víctimas de TSH con el objetivo de asegurar que las posibles víctimas sean tratadas, en primer lugar, como personas que han sido expuestas a violaciones de derechos humanos y no como una fuente de pruebas para las investigaciones criminales. Para ello, las autoridades españolas deberían: - Reforzar la participación de las diferentes agencias en el proceso de toma de decisión que lleva a la identificación de las víctimas de TSH, otorgando un papel formal en el proceso de identificación a otros actores que estén en primera línea, tales como los inspectores de trabajo, trabajadores sociales, personal médico y ONGs. - Asegurar una coordinación adecuada e intercambio de información entre todos los actores implicados en el proceso de identificación. - Garantizar que los indicadores y otras herramientas utilizadas para la identificación cubran todos los tipos de TSH y que su puesta en práctica sea debidamente supervisada y evaluada. - Permitir el tiempo suficiente y necesario para la identificación de las víctimas de TSH, teniendo en cuenta su traumática experiencia, así como para reunir toda la información y tomar una decisión en el proceso de identificación. - Garantizar la calidad y disponibilidad de los intérpretes durante el proceso de identificación y ofrecer los documentos de información con los derechos de las víctimas en un idioma que puedan entender. - Informar por escrito a las personas interesadas sobre los resultados del proceso de identificación.
  23. 23. 23 - Adoptar un enfoque proactivo en la identificación de las víctimas de TSH con fines de explotación laboral, en particular en los sectores que están más en riesgo tales como la agricultura, la construcción, la industria textil, los restaurantes, hoteles y el servicio doméstico. - Mejorar la detección e identificación de las víctimas de TSH entre los migrantes irregulares mediante un enfoque proactivo. Para ello es necesaria una formación regular sobre TSH y los derechos de las víctimas para el personal de inmigración, la policía fronteriza, los funcionarios que otorgan permisos de asilo así como los que trabajan en los CIEs y CETIs. - Tener en cuenta las necesidades especiales y las circunstancias para la identificación de los niños/as víctimas de trata, mediante el establecimiento de un mecanismo de referencia específico para los niños/as que incluya a especialistas de la infancia, servicios de protección de la niñez y fiscales y policía especializados. b. Asistencia a las víctimas. 165. El Convenio insta a los Estados Partes a que adopten las medidas legislativas o de otra índole necesarias para prestar asistencia a las víctimas en su recuperación físico, psicológico y social, teniendo en cuenta las necesidades en materia de seguridad y de protección de las víctimas, en cooperación con las ONGs y otras organizaciones, comprometidas con la asistencia a las víctimas. Esta debe ser ofrecida sobre la base del consentimiento informado, teniendo en cuenta las necesidades especiales de aquellas personas que se encuentren en una situación vulnerable, así como los niños/as, y la asistencia no debe estar subordinada a su voluntad de actuar como testigo (Art. 12). Las disposiciones del artículo 14 del Convenio hacen referencia a la obligación de tener en cuenta las necesidades específicas de las víctimas en relación con los permisos de residencia y por su parte, el artículo 12 (7) reconoce los derechos de los niños/as víctimas de TSH. Asimismo, el Convenio establece que la asistencia a las víctimas de TSH debe incluir alojamiento apropiado y seguro. 176. GRETA señala que la asistencia prestada a las víctimas de TSH depende de los recursos disponibles en las diferentes comunidades autónomas, responsables de los servicios de apoyo a las víctimas. La mayoría de las regiones ofrecen asistencia únicamente a mujeres víctimas de TSH con fines de explotación sexual, como es el caso de las regiones de Madrid, Cataluña y Galicia. 177. La legislación relativa al acceso a los servicios de salud en España ha sido recientemente modificada para limitar el acceso al sistema de salud gratuito por parte de inmigrantes en situación irregular y sin documentación. GRETA muestra una preocupación por esta situación que podría dar lugar a situaciones discriminatorias a la hora de acceder a los servicios de salud, en particular debido a que puede que las víctimas hayan regularizado su estancia en España pero carezcan de los documentos de identidad necesarios, lo que les impediría acceder al sistema de salud público en muchas comunidades autónomas. 178. GRETA celebra la iniciativa del Colegio de Abogados de Sevilla de formar a abogados/as en el tema de TSH con fines de explotación sexual, y considera que la especialización de abogados/as que ofrecen asistencia legal gratuita a víctimas y posibles
  24. 24. 24 víctimas de TSH, no sólo con fines de explotación sexual sino para todos los fines debería reproducirse en otras partes de España. 182. GRETA muestra su preocupación por la falta de recursos específicos dedicados a los/as niños/as víctimas de TSH. Sólo dos organizaciones ofrecen asistencia a niñas víctimas de TSH con fines de explotación sexual. Otro elemento de preocupación es la falta de centros de acogida especializados para niños/as víctimas de TSH que garanticen su recuperación y su seguridad teniendo en cuenta su interés superior. 183. Las ONGs han señalado que los centros regionales de protección de niños/as, carecen del conocimiento especializado necesario y los niños/as víctimas de TSH ubicados en dichos centros a menudo no son identificados/as. 184. GRETA señala con preocupación los ejemplos de los casos presentados en el informe de la Defensora del Pueblo de víctimas de TSH que rechazaron la asistencia y protección. 185. Las ONGs con las que GRETA se reunió durante la visita de evaluación informaron de que las víctimas indocumentadas de TSH no pueden acceder a los mecanismos de protección establecidos en la Ley de Extranjería, el sistema público de salud, los servicios sociales, los programas de educación así como los programas de retorno. Muchas mujeres víctimas de TSH han presentado denuncias contra los tratantes y han colaborado con la policía sin poder solicitar un permiso de residencia sobre la base de dicha colaboración debido a que carecían de documentos de identidad. Las ONGs están trabajando con las autoridades españolas para garantizar que las víctimas puedan obtener una Cédula de Inscripción de manera rápida tras haber sido identificadas. 186. GRETA celebra la variedad de servicios disponibles para las mujeres víctimas de TSH con fines de explotación sexual. Sin embargo, hace hincapié en la necesidad de ofrecer asistencia adecuada a otras categorías de TSH, como los hombres víctimas de explotación sexual, mujeres y hombres víctimas de TSH con fines de explotación laboral, y niños/as víctimas de TSH en cualquiera de sus modalidades. 187. GRETA insta a las autoridades españolas autonómicas y centrales a garantizar que todas las víctimas de TSH reciban la asistencia y el apoyo adecuados, desde su identificación hasta su recuperación, en particular para que: - Adopten unos estándares mínimos en lo que se refiere a la asistencia de todas las víctimas de TSH, independientemente de su sexo, edad, nacionalidad y tipo de explotación y asignen fondos para mantener dichos estándares. - Garanticen un alojamiento temporal seguro y apropiado para todas las víctimas de TSH, adaptado a sus necesidades concretas. - Garanticen el acceso a los servicios de salud para todas las víctimas de TSH en España. - Permitan a las víctimas de TSH que residen legalmente en España el acceso al mercado laboral, la formación ocupacional y la educación como forma de recuperación y readaptación.
  25. 25. 25 - Garanticen a las víctimas extranjeras indocumentadas un acceso efectivo a las medidas de asistencia proporcionándoles documentos de identidad temporal. - Garanticen que los niños/as víctimas de TSH se beneficien de las medidas de asistencia recogidas en el Convenio, de manera apropiada a sus necesidades. - Ofrezcan formación especializada a todos los profesionales responsables de la prestación de asistencia y de las medidas de protección a las víctimas de TSH, incluidos los/as abogados/as que ofrecen asistencia legal gratuita a las víctimas. - Supervisen el sistema de asistencia a las víctimas de TSH y lo adapten adecuadamente para garantizar que responde a las necesidades de las víctimas. c. Periodo de restablecimiento y reflexión 188. El artículo 13 del Convenio establece que los Estados Partes deberán prever en su legislación interna un periodo de restablecimiento y reflexión de al menos 30 días. Dicho periodo, en sí mismo, no estará condicionado por la colaboración con las autoridades que investiguen o se encarguen de perseguir el delito y no debería confundirse con el hecho de otorgar un permiso de residencia según el artículo 14(1) del Convenio. De conformidad con el Convenio, el periodo de restablecimiento y reflexión debería ser concedido cuando existen motivos razonables para creer que la persona afectada es una víctima de TSH, i.e. antes de que haya finalizado el proceso de identificación. Durante este periodo, los Estados Partes deben autorizar a la persona a que permanezca en su territorio y las órdenes de expulsión no pueden ser llevadas a cabo. 190. El párrafo 2 del artículo 59 bis de la Ley de Extranjería establece que cuando las autoridades de inmigración competentes consideren que existen motivos razonables para creer que un/a nacional de un tercer país con un estatus migratorio irregular es víctima de TSH, la persona será informada de la disponibilidad de un periodo de restablecimiento y reflexión. De acuerdo con el Protocolo Marco, dicho periodo no podrá, bajo ninguna circunstancia, estar condicionado por la declaración o colaboración con las autoridades a cargo de la investigación y persecución del delito de TSH. 193. Las solicitudes para el periodo de restablecimiento y reflexión deberán ir acompañadas del informe completo policial de la víctima así como cualquier otra información disponible. Las ONGs y otras instituciones podrán proporcionar información relevante a la policía. Sin embargo, las autoridades competentes no están obligadas a tener esta información en cuenta a la hora de decidir si se concede o no el periodo de restablecimiento y reflexión a la víctima. 195. GRETA señala los diferentes estatus legales de la decisión en la identificación así como de las resoluciones en lo relativo al periodo de restablecimiento y reflexión, ya que el segundo puede ser recurrido, pero no el primero. 199. Las autoridades españolas han informado a GRETA de que no se ofrece el periodo de restablecimiento y reflexión a las víctimas de trata nacionales de países de la UE ya que su propósito es regularizar la situación administrativa de las víctimas de TSH procedentes de terceros países y que se encuentran en situación irregular.
  26. 26. 26 200. De acuerdo con la información proporcionada por las autoridades españolas a GRETA, se han concedido 21 períodos de restablecimiento y reflexión en 2010 y 63 en 2011. Por otro lado, el informe del Defensor del Pueblo español sobre TSH se refiere a información de la Secretaría de Seguridad del Estado, según la cual 219 períodos de restablecimiento y reflexión fueron ofrecidos por las autoridades de inmigración en 2010 (de los cuales 171 fueron rechazados por las víctimas, se concedieron 21 y seis fueron rechazados por las autoridades competentes). En 2011 se les ofreció 763 períodos de restablecimiento y reflexión (de los cuales 680 fueron rechazados, ya sea por la víctima o por la Delegación del Gobierno, y se concedieron 98). En 2012, se concedieron 61 períodos de restablecimiento y reflexión y de enero a abril de 2013 se concedieron 32. 201. Diversas ONGs indicaron que el periodo de restablecimiento y reflexión suele concederse para 30 días y no se realizan evaluaciones profundas de las necesidades o de la situación personal de las víctimas. Además, afirman que en su experiencia, los casos en los que se conceden periodos de más de 30 días son excepcionales. En su opinión, es un periodo demasiado corto para tratar los traumas de las víctimas. 202. GRETA recuerda que el Convenio establece que debe concederse un periodo de restablecimiento y reflexión “cuando existan motivos razonables para creer que una persona determinada es una víctima de TSH”. GRETA señala que en España, la posible víctima de TSH está en contacto con la policía desde el principio del proceso de identificación y es la policía de extranjería quién realiza la solicitud del periodo de restablecimiento y reflexión, por lo que es complicado definir cómo y cuándo se considera que una víctima está colaborando con las autoridades. GRETA muestra preocupación por el hecho de que se deba realizar una solicitud para obtener el periodo de restablecimiento y reflexión así como por el hecho de que una autoridad que no forma parte del sistema de identificación y referencia se involucre en la toma de decisión 203. GRETA insta a las autoridades españolas a que revisen las normas y la aplicación del periodo de restablecimiento y reflexión con el objetivo de garantizar, de acuerdo con las obligaciones al amparo del artículo 13 del Convenio, que todas las posibles víctimas de TSH, incluidas las nacionales de los países miembros, sean sistemáticamente informadas de la posibilidad de beneficiarse de un periodo de restablecimiento y reflexión, y que se les conceda sin necesidad de solicitarlo. Como parte de esta revisión, las autoridades deberían establecer un criterio claro a la hora de determinar la duración del periodo, teniendo en cuenta la situación personal y la necesidad de recuperación de la posible víctima y ofrecer a las autoridades competentes formación para garantizar que estos criterios son aplicados de forma homogénea en toda España. Las autoridades españolas también deberían abordar los motivos acerca de por qué son tan pocas las víctimas que solicitan y a las que se les concede el periodo de restablecimiento y reflexión. 204. Además, GRETA considera que las autoridades españolas deberían adoptar medidas adicionales para garantizar que las víctimas y las posibles víctimas de TSH tengan acceso a todas las medidas de asistencia establecidas al amparo del artículo 12 (1 y 2) del Convenio durante el periodo de restablecimiento y reflexión. d. Permiso de residencia
  27. 27. 27 205. El artículo 14(1) del Convenio ofrece dos posibilidades a la hora de conceder los permisos de residencia a las víctimas de TSH: por motivos de su situación personal y/o por su colaboración con las autoridades competentes para los fines de la investigación o de las acciones penales. 206. La legislación española ofrece ambas vías. 207. La legislación española condiciona la concesión de los permisos a la exención de responsabilidades por su estancia irregular. GRETA está preocupada por el hecho de que dicho requisito añade una condición más en la toma de decisiones por otra autoridad para poder conceder el permiso. 211. Las ONGs han mostrado su preocupación sobre los diferentes requisitos y criterios aplicados en la práctica a la hora de evaluar si la colaboración de la víctima con las autoridades justifica el permiso de residencia. GRETA señala la inexistencia de plazos para los procedimientos de concesión de permisos de residencia, que puede durar meses y deja a la víctima de TSH en una situación de incertidumbre. 212. Según las estadísticas proporcionadas por las autoridades españolas, 28 víctimas de trata recibieron un permiso de residencia temporal por su colaboración con las autoridades en 2010 y 51 en 2011. La Dirección General de Migración ha informado de que solo se ha concedido un permiso de residencia y trabajo por motivos de situación personal en 2011 y dos en 2012. 213. La persecución fundada en el género está reconocida por el derecho de asilo como uno de los motivos para solicitar la protección internacional. GRETA señala que no existe ninguna información acerca de si alguna víctima de TSH ha obtenido dicha protección, y el informe de TSH realizado por la Defensora del Pueblo expone que las víctimas de TSH son “excluidas rutinariamente” por la oficina de asilo sobre la base de que estos casos deben ser procesados al amparo del artículo 59 bis de la ley de Extranjería. 214. Según las ONGs, las solicitudes de asilo por parte de las víctimas de TSH son rechazadas tanto en el contexto del procedimiento rápido (aplicado únicamente en las fronteras y en los CIEs) como en el contexto del procedimiento de determinación del estatuto de refugiado. Las ONGs manifiestan también que las autoridades competentes en materia de asilo consideran que, puesto que la persecución de las víctimas de la trata ha tenido lugar en España, dichas víctimas no pueden ya beneficiarse de la protección otorgada a los refugiados. Las ONGs entrevistas durante la visita expresan su preocupación por el hecho de que el sistema de identificación en España no tiene en cuenta las posibles necesidades de protección internacional de la víctima de TSH y no considera qué tipo de protección sería más adecuado para ella (asilo o protección como víctima de TSH), teniendo en cuenta los riesgos a los que se puede enfrentar en caso de retorno, según el principio de non-refoulment. Las autoridades españolas han indicado que el procedimiento de asilo y de refugiado no es aplicable a las víctimas de TSH, excepto cuando existen otras circunstancias relevantes que las hagan aptas para solicitar el permiso de asilo. GRETA recuerda que, de acuerdo con las directrices sobre Protección Internacional del ACNUR, las víctimas o posibles víctimas de TSH pueden entrar en la definición de refugiado contenida en el artículo 1A (2) del Convenio sobre el Estatuto de los
  28. 28. 28 Refugiados de 1951 y podría por lo tanto recibir protección internacional de refugiada, ya que existe un “miedo fundado de persecución” unido a uno o más motivos previstos en el Convenio de 1951, tal como formar parte de un determinado grupo social o la raza. 217. GRETA celebra la posibilidad de que se conceda a las víctimas de TSH un permiso de residencia temporal por motivos de su situación personal, así como por la colaboración con las autoridades. Dicho esto, GRETA está preocupada por la falta de claridad respecto a los criterios para conceder dicho permiso así como por el hecho de que sólo se han concedido unos pocos permisos por motivos de situación personal, enviando a las víctimas el mensaje de que sólo pueden obtener el permiso si colaboran con las autoridades. GRETA también está preocupada por la falta de consideración de las solicitudes de protección internacional presentadas por las víctimas de TSH. 218. GRETA considera que las autoridades españolas deberían redoblar sus esfuerzos para garantizar que las víctimas de TSH puedan ejercer por completo su derecho a obtener un permiso de residencia temporal por su situación personal y/o por colaborar con las autoridades, en particular por medio de medidas para: - Establecer criterios claros para la concesión del permiso de residencia a las víctimas de TSH por motivos de su situación personal y por colaboración con las autoridades; - Garantizar que las autoridades competentes reciban información actualizada así como formación para asegurar una aplicación armonizada de los criterios en toda España. - Establecer un plazo de tiempo para procesar las solicitudes de los permisos de residencia para las víctimas de TSH. - Tomar debidamente en cuenta la información recibida por las ONGs especializadas a la hora de considerar las solicitudes para los permisos de residencia. 219. Además, GRETA considera que las autoridades españolas deberían aumentar sus esfuerzos para garantizar que las medidas adoptadas para la aplicación del Convenio no afecten a los derechos de las víctimas de trata, sean adultos o niños, en virtud del derecho internacional de los derechos humanos, en particular en lo que se refiere al acceso a la protección internacional y al respeto del principio de non-refoulement, de acuerdo con los artículos 14(5) y 40(4) del Convenio. e. Compensación e indemnización 220. El artículo 15 del Convenio establece la obligación de las Partes de reconocer en su legislación nacional el derecho de las víctimas a asistencia legal y asistencia letrada gratuita. Las partes deben asimismo garantizar el derecho de las víctimas a percibir una indemnización por parte de los autores del delito, así como adoptar medidas legales o de otra índole para garantizar la compensación de las víctimas por parte del Estado. El enfoque derechos humanos, aplicado a la acción contra la trata de personas, incluye la persecución efectiva de los tratantes, poniendo énfasis en el derecho de la víctima a obtener una reparación efectiva. Además, el artículo 15(1) del Convenio establece que las víctimas de TSH deben tener acceso a la información relevante de los procedimientos judiciales y administrativos, en un idioma que sea comprensible para ellas.
  29. 29. 29 221. En España, todas las víctimas de un delito (ya sean adultas o menores, nacionales o extranjeras), tienen derecho a participar en los juicios y a solicitar indemnización. Dicho esto, para garantizar que los agresores pagan una indemnización a las víctimas de TSH, el dinero que poseen así como sus bienes deben ser investigados previamente. Las autoridades españolas reconocen que deben aumentar sus esfuerzos en este aspecto para garantizar el derecho de las víctimas a recibir compensación. 223. El Plan Integral de Acción de lucha contra la TSH con fines de explotación sexual planteaba la creación de un fondo con los activos de los/as tratantes que habían sido confiscados para ofrecer asistencia a las víctimas de TSH y fortalecer la acción policial. Sin embargo, no se ha creado dicho fondo. 224. GRETA señala que la información proporcionada a las víctimas de TSH durante el procedimiento de identificación se refiere al derecho a obtener asistencia legal, pero no al derecho a obtener indemnización de los/as tratantes o del Estado. Según las ONGs, raramente se incluye compensación en las sentencias condenatorias. De acuerdo con su experiencia, afirman que las víctimas no obtienen indemnización porque el tratante se declara en bancarrota y no tiene activos a su nombre. Las ONGs alegan que la policía no lleva a cabo investigaciones sobre las ganancias de los/as tratantes, y que los jueces no ordenan medidas de congelación o confiscación de activos. GRETA celebra el hecho de que las primeras sentencias basadas en el artículo 177 bis del Código Penal hayan incluido las medidas de indemnización para las víctimas de trata. 226. GRETA insta a las autoridades españolas a que proporcionen sistemáticamente información a las víctimas de TSH, en un idioma que sea comprensible para ellas, sobre su derecho a recibir indemnización del tratante y/o del Estado y de los procedimientos a seguir, así como a garantizar que las víctimas tengan acceso efectivo a asistencia legal en este respecto. 227. GRETA considera que las autoridades españolas deberían modificar la ley 35/1995 sobre la ayuda y asistencia a las víctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual de manera que todas las víctimas de TSH tengan acceso a las indemnizaciones del Estado, independientemente de su nacionalidad, tipo de explotación y sin necesidad de haber sufrido daños corporales graves o daños físicos o mentales serios como resultado de la TSH. 228. Además, GRETA considera que las autoridades españolas deberían redoblar sus esfuerzos para garantizar que los/as tratantes condenados/as paguen compensaciones a las víctimas de TSH, incluida una formación adecuada y coordinación entre la policía, los jueces y los fiscales para que investiguen, identifiquen y congelen los bienes y verifiquen los beneficios obtenidos por los/as tratantes. f. Repatriación y retorno de las víctimas 229. El artículo 16 del Convenio insta a los Estados Partes a que establezcan programas de repatriación cuyo objetivo sea evitar la re victimización así como a involucrar instituciones nacionales e internacionales relevantes y ONGs y a que hagan esfuerzos para favorecer la reintegración de las víctimas en la sociedad del Estado de retorno. Los Estados Partes deben
  30. 30. 30 también poner a disposición de las víctimas de TSH información de contacto o estructuras que puedan asistirles en el país de retorno, tales como comisarías de policía, ONGs, profesionales legales y agencias de bienestar social. El retorno de las víctimas de trata debe ser preferiblemente voluntario y debe realizarse respetando los derechos, la seguridad y la dignidad de la persona así como el estatuto de cualquier procedimiento legal relativo al hecho de que la persona es una víctima de TSH. 235. GRETA celebra la inclusión de las víctimas de TSH como parte del grupo de nacionales de terceros países vulnerables que tienen acceso a un retorno voluntario asistido. 236. GRETA hace énfasis en el hecho de que deben evitarse las repatriaciones de posibles víctimas de TSH. Las limitaciones en el proceso de identificación de las víctimas de TSH en las fronteras y en los CIEs, así como la falta de acceso de las víctimas al procedimiento de solicitud de asilo, pueden resultar en víctimas de TSH no identificadas como tales y por tanto repatriadas por motivos de entrada irregular o estancia irregular en España. Otra consecuencia es que las víctimas de TSH identificadas tengan que volver a sus países de origen al finalizar su permiso de residencia, sin tener la posibilidad de recibir asilo o protección internacional. GRETA señala también que la falta de documentos de identidad puede impedir a las víctimas de TSH el acceso a su derecho de retorno voluntario a su país de origen 237. GRETA insta a las autoridades españolas a que garanticen que las víctimas y las posibles víctimas de TSH no sean repatriadas a la fuerza y que el programa de retorno voluntario asistido sea puesto a su disposición y se adapte a sus necesidades, teniendo en cuenta sus derechos, su seguridad y su dignidad. Esto implica informar a las víctimas acerca de los programas existentes, protegerlas de una revictimización y una vuelta a la red de trata y, en el caso de los niños/as, respetar por completo el principio del interés superior del niño/a. 238. Además, GRETA considera que las autoridades españolas deberían tomar medidas para desarrollar una cooperación con los países de origen de las víctimas de trata para asegurar una evaluación adecuada y un retorno seguro, así como una reintegración efectiva. 4. Aplicación de Medidas Relativas al Derecho Penal Sustantivo, la Investigación, la Persecución y las Normas Procesales a. Derecho penal sustantivo 239. De acuerdo con el artículo 18 del Convenio, los Estados Partes tienen la obligación de establecer la TSH como infracción penal cuando haya sido cometida intencionadamente. Además, insta a los Estados Partes a prever la adopción de las medidas necesarias para conferir el carácter de infracción penal, al hecho de utilizar los servicios que son objeto de la explotación con conocimiento de que la persona en cuestión es víctima de la trata de seres humanos (Artículo 19). También, fabricar un documento de viaje o de identidad fraudulento; procurar o aportar dicho documento; retener, sustraer, alterar, dañar o destruir un documento
  31. 31. 31 de viaje o de identidad de otra persona deberán ser estipuladas como infracciones penales cuando se cometan de manera intencionada con el objetivo de permitir la TSH (artículo 20). 240. De acuerdo con el párrafo 1 del artículo 177 bis del código penal, la TSH está penada con penas de prisión de cinco a ocho años. 241. El artículo 177 bis establece las circunstancias agravantes del delito de TSH, que implican penas de prisión de 8 a 12 años. 245. No existe ninguna disposición bajo la legislación española que criminalice el uso de servicios de una persona a sabiendas de que es víctima de TSH. 249. La reforma del Código Penal de 2010 incluía disposiciones sobre el embargo y confiscación de los activos y ganancias del delito (artículo 127 del CP), de acuerdo con la Decisión Marco del Consejo de la UE 2005/212 sobre la confiscación de las ganancias, instrumentos o propiedades procedentes del delito. Greta señala la importancia de realizar una correcta identificación, proceder al embargo y confiscación de bienes lo más pronto posible. b. Posibilidad de no imponer sanciones a las víctimas de TSH 250. De acuerdo con el artículo 26 del Convenio, los Estados Partes deben ofrecer la posibilidad de no imponer sanciones a las víctimas por haber tomado parte en actividades ilícitas cuando hayan sido obligadas a ello. 251. Bajo las condiciones específicas establecidas en el artículo 177 bis del Código Penal, las víctimas estarán exentas de las penas correspondientes a las infracciones penales que haya cometido en la situación de explotación sufrida. 252. La Circular 5/2001 sobre el Ministerio Fiscal especifica que será posible considerar la no punición en los casos en los que las víctimas fueran explotadas para cometer ciertas infracciones (p. ej. Robar carteras, robar en tiendas, tráfico de drogas…), además del uso de documentos fraudulentos y en los casos en los que la víctima contribuya a la victimización de otra persona a solicitud de los/as tratantes (p. ej. vigilancia de víctimas recién llegadas, captación de otras víctimas). 253. El Protocolo Marco también establece la posibilidad de exonerar a las víctimas en situación irregular de la responsabilidad administrativa. GRETA está preocupada por la conexión realizada entre exonerar a las víctimas de TSH de la responsabilidad por su presencia irregular en el país resultado de su condición de víctimas de TSH y la colaboración con las autoridades. GRETA subraya que una vez que se identifica a la víctima de TSH, exonerarla de su responsabilidad no debería estar condicionada por su colaboración con las autoridades. GRETA insta a las autoridades españolas a que eliminen la referencia a la colaboración de las víctimas de TSH con las autoridades para estar exentas de la responsabilidad derivada de su estancia irregular en España. 254. A pesar de las disposiciones legales y de la orientación a los abogados, los informes de las ONGs sugieren que la cláusula de no imponer sanciones no se aplica de manera efectiva en
  32. 32. 32 la práctica. GRETA destaca que es obligatorio para los Estados garantizar la aplicación completa y efectiva del principio de no imponer sanciones. GRETA considera que las autoridades españolas deberían revisar la aplicación de dicha disposición en el artículo 177 bis, párrafo 11 del Código Penal y las orientaciones ofrecidas a través de la Circular 5/2001 del Ministerio Fiscal, así como llamar la atención sobre el principio de no imponer sanciones en la formación realizada a profesionales relevantes (en particular a las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado, los fiscales y los jueces). c. Investigación, persecución y ley procesal 255. Uno de los propósitos del Convenio es garantizar una investigación y persecución efectiva de la TSH (Artículo 1(1)(b)). Además, el Convenio establece que la investigación o persecución de los delitos de TSH no deben depender de la declaración de las víctimas, y que las asociaciones y las ONGs cuyo objetivo sea la lucha contra la TSH o la protección de los derechos humanos deben ser capaces de asistir y apoyar a las víctimas durante los procedimientos penales, según lo establecido en la legislación nacional y con el consentimiento de la víctima (artículo 27). 256. De acuerdo con el artículo 105 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, los funcionarios del Ministerio Fiscal tienen la obligación de ejercitar ex officio todas las acciones penales que consideren procedentes en los casos de TSH, haya o no acusador particular en las causas. 259. El Protocolo Marco también establece la participación de médicos forenses, a solicitud de las autoridades judiciales, en las investigaciones de TSH. Sin embargo, GRETA ha sido informada de que las víctimas pueden ser derivadas a médicos forenses con cierto retraso. GRETA señala que un examen médico forense en una fase temprana puede ser de interés para la víctima así como útil en una fase posterior cuando se solicite una indemnización. 264. Las autoridades españolas han indicado que la cifra de sentencias condenatorias por TSH fue de 11 en 2009, 5 en 2010 y 9 en 2011, todas ellas con privación de libertad. Las primeras sentencias condenatorias al amparo del artículo 177 bis del Código Penal fueron publicadas entre finales de 2012 y abril de 2013 por los tribunales provinciales de Barcelona y Madrid. Seis hombres y tres mujeres fueron condenadas en casos de delitos en los que había involucradas 5 víctimas de TSH con fines de explotación sexual (incluidas dos víctimas que eran menores cuando se cometió el delito). Las sentencias, que van desde los 6 a los 22 años de prisión, aún no son firmes. 265. La mayoría de los procedimientos penales iniciados por delitos de TSH se basan en denuncias realizadas por las propias víctimas, directamente o por medio de ONGs, tras ser detectadas por las fuerzas policiales durante redadas o inspecciones de lugares en los que eran explotadas. Esto significa que el testimonio de la víctima es a menudo la única prueba efectiva, lo que tiene serias implicaciones en el resultado final del caso. El Ministerio Fiscal ha indicado que es común que la información aportada en los testimonios de las víctimas varíe, debido al miedo que tienen a sus tratantes y a la presión psicológica que sufren durante el proceso. En ocasiones también ocurre que la víctima desaparezca la víctima debido a su desconfianza hacia la policía y el sistema judicial. Generalmente, los fiscales piden el testimonio de la posible víctima como prueba pre-constituida.

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