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DIPLOMADO:
RECURSOS HUMANOS PARA LA
  ADMINISTRACION PUBLICA

  Jorge Elisbán Villasante Araníbar
            Octubre 2012
“Regímenes de trabajo en la
 Administración Pública -derechos y
            beneficios"

MODULO VIII
Marco teórico del
Derecho Laboral Público


   Construcción de obras: Mesopotamia, Egipto,
    Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas
   Prestación de servicios públicos
Empleo público

   Conjunto de funciones y actividades
    esenciales y propias de la Administración
    Pública realizadas por los empleados
    públicos

   Esta regido por el derecho administrativo o
    algún régimen estatutario donde se establece
    la regulación de las relaciones laborales
Algunas características:

Coexisten tres regímenes de contratación

Cuadros de asignación de personal

Falta de base de datos confiable

Desorden en los niveles remunerativos

Distorsión de los reales ingresos de los trabajadores

No se aplica el régimen de carrera
Atracción,
                                       selección e
                                     incorporación

                      Análisis y                      Desarrollo y
                    descripción de                     planes de
                       puestos                         sucesión

 GESTIÓN INTEGRAL                     DIRECCIÓN
POR COMPETENCIAS                     ESTRATÉGICA
                                     DE RECURSOS
                                      HUMANOS

                    Remuneración                     Capacitación y
                     y beneficios                    entrenamiento



                                     Evaluación de
                                      desempeño
Normas constitucionales sobre
función pública – Art. 39, 40 y 42:
   Funcionarios y servidores públicos: servicio de la nación
   La ley regula el ingreso a la carrera administrativa,
    derechos, deberes y responsabilidades de los servidores
    públicos
   No están comprendidos en la carrera pública:
    Funcionarios con cargo político o de confianza
   No comprendidos: Trabajadores de empresas y de
    sociedades de economía mixta
   Publicación obligatoria de ingresos que por todo
    concepto perciben los funcionarios y servidores que
    señala la ley – declaración jurada de bienes y rentas
   Derecho de sindicación y huelga. Excepciones
Fundamentos Constitucionales del
Derecho Laboral:
   Bloque de constitucionalidad
   La ausencia de normas no significa
    inaplicabilidad del derecho
   Tratados internacionales y su incorporación
    al derecho nacional: Convenios OIT
   Principios constitucionales
   Seguridad Social
Principios sustantivos del Derecho
Laboral:
   Libertad contractual
   Principio tuitivo
   Derecho al trabajo
   Sindicación, negociación colectiva y huelga
   Orden público e irrenunciabilidad
   Principio de laboralidad
   Principio de primacía de la realidad
Primacía de la realidad:
      Guarda relación con el principio de veracidad:
       Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar
       acreedores
      Américo Pla Rodriguez “… en caso de discordancia entre
       lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los
       documentos y acuerdos, … darse preferencia a lo
       primero, …, lo que sucede en el terreno de los hechos”
      Se encuentra positivizado en nuestra legislación
      Evitar que relaciones laborales se presenten como unas
       de naturaleza civil o comercial
Primacía de la realidad:
     Art. I del TP de la LPT – Ley 26636 y la Ley N° 29497
     Ley General del Sistema Concursal N° 27809, Art. 40
     Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N° 29783, Art. VIII
      Título Preliminar
     Ley General de Inspección del Trabajo N° 28806, Art. 2°,
      numeral 2: Principios ordenadores
     Ley Servicios de Tercerización N° 29245.- Art. 5
     T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S.
      N° 003-97-TR.- Desnaturalización de contratos, Art. 77
     Anteproyecto de Ley General de Trabajo
     Ley de Modalidades Formativas N° 28518 – Art. 51
     Aplica para el régimen laboral público?
Ley General del Sistema Concursal

   Artículo 40°.- Calificación de créditos
    laborales

      “Para el reconocimiento de los créditos de origen
    laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado,
    la Comisión podrá aplicar el principio de la primacía
     de la realidad privilegiando los hechos verificados
      sobre las formas o apariencias contractuales que
                    sustentan el crédito”.
Primacía de la realidad: Supuestos

     Contrato para engañar a terceros – Seguridad social
     Locación de servicios – encubre la relación
     Duración determinada – indeterminada
     Calificación como cargo de confianza
     Practicantes – proveerse mano de obra barata
     Intermediación fraudulenta
     Tercerización desnaturalizada
      Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
      determina su naturaleza y no su denominación
Principios

   Primacía de la realidad:
       Simulación: Invalidez del acto transgresor,
        tratándose simulación relativa: invalidez del
        elemento falso, acogiéndose el verdadero

       Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial
        cuando en realidad es uno con jornada completa


        Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que
        determina su naturaleza y no su denominación
Presunción de laboralidad

     Art. 23, 23.2 Ley N° 29497:
      “Acreditada la prestación personal de servicios,
      se presume la existencia de un vínculo laboral a
      plazo indeterminado, salvo prueba en contrario”

     Empleador debe “destruir” la presunción, acreditar
      el carácter autónomo o independiente de la
      prestación laboral, o ayudado o reemplazado
Irrenunciabilidad de derechos:
     Constitución del 93: Art. 26, inciso 1°: “Derechos
      reconocidos por la Constitución y la ley”

     Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para
      disponer de derechos

     Si existen derechos disponibles

     Art. 57 Constitución 79: Los derechos reconocidos a los
      trabajadores son irrenunciables … todo pacto en contrario
      es nulo

     Puede aplicarse el Art. V del T.P. Código Civil?
Irrenunciabilidad de derechos:
    Existen excepciones?: canje de vacaciones,
     sustentada en norma dispositiva que requiere
     manifestación de voluntad del trabajador.- Jornadas
     atípicas

    Art. 30 Ley N° 29497: Conciliación o transacción
     deben superar el test de disponibilidad de derechos
Indubio pro operario:

     Art. 26, inciso 3° Constitución 93: Interpretación
      favorable al trabajador en caso de duda insalvable
      sobre el sentido de una norma
     Ley N° 26636 prevee 2 supuestos:
       Duda insalvable sobre los diversos sentidos de

        una norma
       Cuando existan varias normas aplicable a un

        caso concreto
Indubio pro operario:
     Tribunal Constitucional:

         Norma jurídica, proceso de interpretación
          ofrece varios sentidos

         Imposibilidad lógico axiológica de dirimir esta
          duda por los métodos de interpretación válidos

         Obligación de adoptar como sentido normativo
          el que ofrece mayores beneficios al trabajador

         Imposibilidad del operador de integrar la norma
Razonabilidad o proporcionalidad:
     Opera como un límite o freno moral y elástico al
      mismo tiempo: Norma no puede prescribir límites
      muy rígidos no preveer infinidad de circunstancias
     Arts. 9° y 25° del T.U.O. D. Leg. N° 728
     Tribunal Constitucional:
         Parece sugerir una valoración respecto del resultado
          del razonamiento del juzgador
         Tres subprincipios: De adecuación, de necesidad y de
          proporcionalidad en sentido estricto o ponderación
         La razonabilidad implica que el acto estatal debe
          mantener su justificación lógica y axiológica
Contrato de trabajo

   Todo trabajo está dentro del ámbito del
    derecho laboral?

       Trabajo humano
       Trabajo productivo
       Trabajo por cuenta ajena
       Trabajo libre – acuerdo de voluntades
Contrato de trabajo

   Imposición de situación fáctica o jurídica:

       No esclavitud
       No servidumbre
       Servicio militar
       Miembros de mesa electorales
       Servicios comunitarios
Contrato de trabajo
    Elementos esenciales:
       Prestación personal
       Subordinación
       Remuneración
    Rasgos en la doctrina “típicos”
       Duración de la relación laboral
       Duración de la jornada de trabajo
       Número de empleos
       Lugar de trabajo
        Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el
        disfrute pleno de derechos laborales
Contrato típico
   Contrato típico:
       Con duración indeterminada
       Para un solo empleador
       Propio centro de trabajo

   Contrato atípico:
       Uno o más rasgos están ausentes
Estado como empleador

   Es un gran empleador
   Tiene trabajadores en los tres niveles de
    gobierno, organismos constitucionales
    autónomos.
   Actividad empresarial del Estado
Ley Marco de Empleo Público - 28175

   Ambito de aplicación:
       Poder Legislativo
       Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades
       Poder Judicial
       Gobiernos Regionales
       Gobiernos Locales
       Organismos constitucionales autónomos
Clasificación de empleados públicos:
   Funcionario público:
       De elección popular directa y universal o de confianza
        política
       De nombramiento y remoción regulados
       De libre nombramiento y remoción

   Empleado de confianza
   Servidor público:
       Directivo superior
       Ejecutivo
       Especialista
       De apoyo
Regímenes laborales en el Estado:

  1.   Régimen laboral público: D. Leg. N° 276

  2.   Régimen laboral privado: D. Leg. N° 728

  3.   Contrato Administrativo de Servicios: D.
       Leg. 1057 y modificatoria Ley N° 29849

  4.   Régimen de prácticas pre-profesionales y
       profesionales
Régimen laboral público
   Decreto Legislativo N° 276: Ley de Bases de
    la carrera administrativa
   Reglamento D.S. N° 005-90-PCM
   Ley N° 28175: Ley Marco de Empleo Público
   D. Leg. N° 1023: Crea SERVIR
   D. Leg. N° 1024: Crea el Cuerpo de Gerentes
    Públicos
   D. Leg. N° 1025: Normas de capacitación y
    rendimiento para el sector público
Régimen laboral privado en el Estado

   Es necesario?
   Que consecuencias genera?
   En una misma institución coexisten hasta
    tres regímenes: Se justifica?
Legislación nacional – TUO N° 728
   Contrato típico: Duración indefinida

   Contrato atípico: Duración temporal
       Presunción relativa duración indefinida (Art. 77 del
        TUO)
       Requisitos de validez:
           Existencia de causa objetiva
           Forma escrita
           Verificación administrativa
           Duración máxima
           Prohibición de recontratación de trabajadores permanentes
            como temporales
Contrato Administrativo de Servicios

   D. Leg. N° 1057 y modificación contenida en
    la Ley N° 29849: Personal, subordinado y
    remunerado
       Sujetos al derecho administrativo, ahora
        “modalidad especial de contratación laboral”
       Derechos:

        Equiparación o exclusión del ámbito del derecho
        laboral? Hoy régimen laboral reconocido
Contrato Administrativo de Servicios – Ley
29849
      Derechos:

          Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias
          Descansos semanal y anual
          Descanso pre y post natal
          Aguinaldo – navidad y piestas patrias
          Seguridad y salud en el trabajo
          Libertad sindical
          Seguridad social
          Sistema previsional que opte
          Certificado de trabajo
Aspectos generales

   Modalidades formativas laborales:
       Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente
        para sustraerla del ámbito del Derecho del
        Trabajo.
       Capacitación laboral juvenil
       Prácticas preprofesionales y profesionales
       Art. 3° Ley: “Las modalidades formativas no están
        sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la
        específica que la presente contiene” – Está
        tácitamente incluida aunque sujeta a un régimen
        especial?
Contrato individual de trabajo

   Definición

   Presunción de contrato de trabajo

   Capacidad para contratar
Aspectos legales en la contratación

   Contratos a plazo indeterminado y a plazo
    determinado
   Forma: verbal – escrito
   Duración
   Suspensión
   Período de prueba
   Obligaciones: empleador – trabajador
   Prohibiciones: empleador - trabajador
Causales de suspensión

   Invalidez temporal
   Enfermedad y accidente comprobado
   Maternidad: Descanso pre y post natal
   Descanso vacacional
   Licencia: cargo cívico, servicio militar
   Ejercicio cargos sindicales
   Sanción disciplinaria
   Ejercicio derecho de huelga
Causales de suspensión
   Detención del trabajador, salvo caso de condena
    privativa de libertad
   Inhabilitación administrativa o judicial por período no
    superior a tres meses
   Permiso o licencia concedido por el empleador
   Caso fortuito y la fuerza mayor

    Cesa temporalmente la obligación del trabajador de
    prestar el servicio y del empleador de pagar la
    remuneración, sin que desaparezca el vínculo
    laboral
Obligaciones del empleador



   Pagar la remuneración
   Reconocer y otorgar los derechos
   Garantizar las condiciones de seguridad y
    salud en el trabajo
Derechos del trabajador
   Hacer carrera pública en base al mérito
   Gozar de estabilidad: causa prevista y
    procedimiento
   Remuneración, bonificaciones y beneficios
    que correspondan
   Vacaciones anuales. Acumulación 2 períodos
   Permisos o licencia: causa justificada,
    motivos personales
   Obtener préstamos administrativos
   Reincorporación: cargos electivos
Derechos del trabajador
   Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse más
    de 6 horas semanales
   Recibir menciones, distinciones y condecoraciones
   Reclamar decisiones que afecten sus derechos
   No ser trasladados a entidad distinta sin su
    consentimiento
   Constituir sindicatos
   Hacer uso del derecho de huelga
   Gozar de una pensión al término de la carrera

Irrenunciables – pacto en contrario: nulo
Evaluación del servicio civil- D. Leg. 1025:



            Integral             Sistemático




                       Continuo de
                       apreciación
                        Objetiva y
                       demostrable
Reglas mínimas de la evaluación:
  Aplicado: En función a          factores   mensurables,
  cuantificables y verificables
  Abarca a todo el personal al servicio del Estado
  Periodicidad no mayor de dos años
  Resultados públicos y se registran ante la autoridad
  Calificación notificada: Disconformidad se cuestiona
  ante Oficina de Recursos Humanos. Calificación
  “personal de rendimiento sujeto a observación” puede
  recurrir al Tribunal del Servicio Civil vía apelación
Se califica a los servidores como:

       Personal de rendimiento distinguido

          Personal de buen rendimiento

   Personal de rendimiento sujeto a observación

       Personal de ineficiencia comprobada
Consecuencias de la evaluación:
   Determinante para concesión de estímulos y premios

   Determinante para:
     desarrollo de la línea de carrera

     Permanencia en la institución



   Plan de capacitación para atender casos de personal
    “rendimiento sujeto a observación” para brindarle
    formación laboral y actualización
Consecuencias de la evaluación:

   Producida segunda evaluación y se mantuviera
    “observación” será calificada como personal de
    ineficiencia comprobada
       Causa justificada para extinción del vinculo laboral
       Terminación de la carrera

    Procedimiento de cese:
      - Comunicación escrita - causa
      - Razones del cese
      - Documentación que sustenta el cese
Incompetencia como causal extinción del
contrato de trabajo:
   Ley N° 11377: Estatuto y escalafón del Servicio Civil
    (1950), Art. 83:
       Faltas de carácter disciplinario: Incompetencia o
        incapacidad para el ejercicio del cargo
   D. Leg. N° 276, Art. 35:
       Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o
        ineptitud comprobada para el desempeño del cargo.
   Reglamento 276, Art. 186:
       para el desempeño de las funciones asignadas según el
        grupo ocupacional, nivel de carrera y especialidad
        alcanzados.
Incompetencia como causal extinción del
contrato de trabajo:
   Causas de extinción de la relación laboral en el Decreto
    Legislativo N° 728: T.U.O.

       Causas relacionadas a la capacidad
           Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante
            para el desempeño de sus tareas
           Rendimiento deficiente en relación con la capacidad del
            trabajador y con el rendimiento promedio en labores y
            bajo condiciones similares

       Causas relacionadas a la conducta
En el Estado que debo tener en cuenta?:

1.        Instrumentos de gestión
     1.   Cuadro de asignación de personal
     2.   Pliego de asignación presupuestal – PAP
     3.   Reglamento de organización y funciones
     4.   Manual de organización y funciones
     5.   Clasificador de cargos

2.        CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC
Beneficios del trabajador:
   Quinquenios:
       2 remuneraciones totales: 25 años servicios
       3 remuneraciones totales: 30 años servicios
   Aguinaldos
       Fiestas patrias y navidad
       Fija por Decreto Supremo
   Compensación por tiempo de servicios
       Personal nombrado
       50% de la remuneración principal: menos de 20 años
       Una remuneración principal: 20 ó más años hasta un
        máximo de 30 años
Prestaciones sociales a cargo del
empleador:
   Essalud
   Pensiones: retención
   Condiciones de trabajo

   Normas protectoras de las prestaciones:
       Irrenunciabilidad
       Inembargabilidad
       Prescripción
Trabajadores con discapacidad:

   Ley General de la Persona con Discapacidad
   Régimen de protección de atención de:
       Salud
       Trabajo
       Educación
       Rehabilitación
       Seguridad social
       Prevención
Trabajadores con discapacidad:
   Goza de todos los beneficios y derechos
   Nadie puede ser discriminado por ser persona con
    discapacidad
   Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente
    autónomas, empresas del Estado, gobiernos
    regionales y locales: Obligados a contratar en
    proporción no inferior al 3%
   Bonificación en concurso de méritos: 15% del
    puntaje total
   Deducción de gastos para el importe total de
    remuneraciones de la renta bruta
Protección a la madre de trabaja:

   Descanso pre y post natal
   Permiso por lactancia materna: Una hora
   Pacto múltiple: Una hora adicional
   Caso de adopción: Licencia goce de haber
    equivalente a 30 días
   Protección a madre gestante que realiza
    labores de riesgo para su salud y el
    desarrollo normal del embrión y el feto
Licencia por paternidad: Ley 29409

   Trabajadores del sector público y privado
   Licencia remunerada: alumbramiento de la
    esposa o conviviente
   4 días hábiles consecutivos
   El inicio lo define el padre: entre el
    alumnbramiento y la alta
   No puede ser sustituido o cambiado por otro
    pago o beneficio
Prevención y sanción:
Hostigamiento sexual
   Producido en las relaciones de autoridad o
    dependencia
   Hostigador: varón o mujer
   Hostigado: varón o mujer víctima
   Conducta física o verbal reiterada de naturaleza
    sexual no deseada y/o rechazada
   Elementos:
       El sometimiento es condición por la que se accede,
        mantiene o modifica situación laboral
       El rechazo genera afectación en situación laboral,
        educativa, policial, militar, contractual, etc.
Procedimiento administrativo disciplinario

   Debe considerarse el régimen laboral al que
    se encuentra sujeto el trabajador

   Sector público: Sanción conforme D.Leg. 276

   Responsabilidad solidaria del titular o
    funcionario

   Sector privado: Preaviso y despido
Gracias, …

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Regímenes trabajo-administración-pública-oct-2012

  • 1. DIPLOMADO: RECURSOS HUMANOS PARA LA ADMINISTRACION PUBLICA Jorge Elisbán Villasante Araníbar Octubre 2012
  • 2. “Regímenes de trabajo en la Administración Pública -derechos y beneficios" MODULO VIII
  • 3. Marco teórico del Derecho Laboral Público  Construcción de obras: Mesopotamia, Egipto, Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas  Prestación de servicios públicos
  • 4. Empleo público  Conjunto de funciones y actividades esenciales y propias de la Administración Pública realizadas por los empleados públicos  Esta regido por el derecho administrativo o algún régimen estatutario donde se establece la regulación de las relaciones laborales
  • 5. Algunas características: Coexisten tres regímenes de contratación Cuadros de asignación de personal Falta de base de datos confiable Desorden en los niveles remunerativos Distorsión de los reales ingresos de los trabajadores No se aplica el régimen de carrera
  • 6. Atracción, selección e incorporación Análisis y Desarrollo y descripción de planes de puestos sucesión GESTIÓN INTEGRAL DIRECCIÓN POR COMPETENCIAS ESTRATÉGICA DE RECURSOS HUMANOS Remuneración Capacitación y y beneficios entrenamiento Evaluación de desempeño
  • 7. Normas constitucionales sobre función pública – Art. 39, 40 y 42:  Funcionarios y servidores públicos: servicio de la nación  La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, derechos, deberes y responsabilidades de los servidores públicos  No están comprendidos en la carrera pública: Funcionarios con cargo político o de confianza  No comprendidos: Trabajadores de empresas y de sociedades de economía mixta  Publicación obligatoria de ingresos que por todo concepto perciben los funcionarios y servidores que señala la ley – declaración jurada de bienes y rentas  Derecho de sindicación y huelga. Excepciones
  • 8. Fundamentos Constitucionales del Derecho Laboral:  Bloque de constitucionalidad  La ausencia de normas no significa inaplicabilidad del derecho  Tratados internacionales y su incorporación al derecho nacional: Convenios OIT  Principios constitucionales  Seguridad Social
  • 9. Principios sustantivos del Derecho Laboral:  Libertad contractual  Principio tuitivo  Derecho al trabajo  Sindicación, negociación colectiva y huelga  Orden público e irrenunciabilidad  Principio de laboralidad  Principio de primacía de la realidad
  • 10. Primacía de la realidad:  Guarda relación con el principio de veracidad: Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar acreedores  Américo Pla Rodriguez “… en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los documentos y acuerdos, … darse preferencia a lo primero, …, lo que sucede en el terreno de los hechos”  Se encuentra positivizado en nuestra legislación  Evitar que relaciones laborales se presenten como unas de naturaleza civil o comercial
  • 11. Primacía de la realidad:  Art. I del TP de la LPT – Ley 26636 y la Ley N° 29497  Ley General del Sistema Concursal N° 27809, Art. 40  Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N° 29783, Art. VIII Título Preliminar  Ley General de Inspección del Trabajo N° 28806, Art. 2°, numeral 2: Principios ordenadores  Ley Servicios de Tercerización N° 29245.- Art. 5  T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S. N° 003-97-TR.- Desnaturalización de contratos, Art. 77  Anteproyecto de Ley General de Trabajo  Ley de Modalidades Formativas N° 28518 – Art. 51  Aplica para el régimen laboral público?
  • 12. Ley General del Sistema Concursal  Artículo 40°.- Calificación de créditos laborales “Para el reconocimiento de los créditos de origen laboral y siempre que el acreedor lo haya invocado, la Comisión podrá aplicar el principio de la primacía de la realidad privilegiando los hechos verificados sobre las formas o apariencias contractuales que sustentan el crédito”.
  • 13. Primacía de la realidad: Supuestos  Contrato para engañar a terceros – Seguridad social  Locación de servicios – encubre la relación  Duración determinada – indeterminada  Calificación como cargo de confianza  Practicantes – proveerse mano de obra barata  Intermediación fraudulenta  Tercerización desnaturalizada Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación
  • 14. Principios  Primacía de la realidad:  Simulación: Invalidez del acto transgresor, tratándose simulación relativa: invalidez del elemento falso, acogiéndose el verdadero  Fraude a la ley: Trabajador a tiempo parcial cuando en realidad es uno con jornada completa Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza y no su denominación
  • 15. Presunción de laboralidad  Art. 23, 23.2 Ley N° 29497: “Acreditada la prestación personal de servicios, se presume la existencia de un vínculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario”  Empleador debe “destruir” la presunción, acreditar el carácter autónomo o independiente de la prestación laboral, o ayudado o reemplazado
  • 16. Irrenunciabilidad de derechos:  Constitución del 93: Art. 26, inciso 1°: “Derechos reconocidos por la Constitución y la ley”  Vicio de la voluntad, temor reverencial, promesas para disponer de derechos  Si existen derechos disponibles  Art. 57 Constitución 79: Los derechos reconocidos a los trabajadores son irrenunciables … todo pacto en contrario es nulo  Puede aplicarse el Art. V del T.P. Código Civil?
  • 17. Irrenunciabilidad de derechos:  Existen excepciones?: canje de vacaciones, sustentada en norma dispositiva que requiere manifestación de voluntad del trabajador.- Jornadas atípicas  Art. 30 Ley N° 29497: Conciliación o transacción deben superar el test de disponibilidad de derechos
  • 18. Indubio pro operario:  Art. 26, inciso 3° Constitución 93: Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma  Ley N° 26636 prevee 2 supuestos:  Duda insalvable sobre los diversos sentidos de una norma  Cuando existan varias normas aplicable a un caso concreto
  • 19. Indubio pro operario:  Tribunal Constitucional:  Norma jurídica, proceso de interpretación ofrece varios sentidos  Imposibilidad lógico axiológica de dirimir esta duda por los métodos de interpretación válidos  Obligación de adoptar como sentido normativo el que ofrece mayores beneficios al trabajador  Imposibilidad del operador de integrar la norma
  • 20. Razonabilidad o proporcionalidad:  Opera como un límite o freno moral y elástico al mismo tiempo: Norma no puede prescribir límites muy rígidos no preveer infinidad de circunstancias  Arts. 9° y 25° del T.U.O. D. Leg. N° 728  Tribunal Constitucional:  Parece sugerir una valoración respecto del resultado del razonamiento del juzgador  Tres subprincipios: De adecuación, de necesidad y de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación  La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificación lógica y axiológica
  • 21. Contrato de trabajo  Todo trabajo está dentro del ámbito del derecho laboral?  Trabajo humano  Trabajo productivo  Trabajo por cuenta ajena  Trabajo libre – acuerdo de voluntades
  • 22. Contrato de trabajo  Imposición de situación fáctica o jurídica:  No esclavitud  No servidumbre  Servicio militar  Miembros de mesa electorales  Servicios comunitarios
  • 23. Contrato de trabajo  Elementos esenciales:  Prestación personal  Subordinación  Remuneración  Rasgos en la doctrina “típicos”  Duración de la relación laboral  Duración de la jornada de trabajo  Número de empleos  Lugar de trabajo Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el disfrute pleno de derechos laborales
  • 24. Contrato típico  Contrato típico:  Con duración indeterminada  Para un solo empleador  Propio centro de trabajo  Contrato atípico:  Uno o más rasgos están ausentes
  • 25. Estado como empleador  Es un gran empleador  Tiene trabajadores en los tres niveles de gobierno, organismos constitucionales autónomos.  Actividad empresarial del Estado
  • 26. Ley Marco de Empleo Público - 28175  Ambito de aplicación:  Poder Legislativo  Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades  Poder Judicial  Gobiernos Regionales  Gobiernos Locales  Organismos constitucionales autónomos
  • 27. Clasificación de empleados públicos:  Funcionario público:  De elección popular directa y universal o de confianza política  De nombramiento y remoción regulados  De libre nombramiento y remoción  Empleado de confianza  Servidor público:  Directivo superior  Ejecutivo  Especialista  De apoyo
  • 28. Regímenes laborales en el Estado: 1. Régimen laboral público: D. Leg. N° 276 2. Régimen laboral privado: D. Leg. N° 728 3. Contrato Administrativo de Servicios: D. Leg. 1057 y modificatoria Ley N° 29849 4. Régimen de prácticas pre-profesionales y profesionales
  • 29. Régimen laboral público  Decreto Legislativo N° 276: Ley de Bases de la carrera administrativa  Reglamento D.S. N° 005-90-PCM  Ley N° 28175: Ley Marco de Empleo Público  D. Leg. N° 1023: Crea SERVIR  D. Leg. N° 1024: Crea el Cuerpo de Gerentes Públicos  D. Leg. N° 1025: Normas de capacitación y rendimiento para el sector público
  • 30. Régimen laboral privado en el Estado  Es necesario?  Que consecuencias genera?  En una misma institución coexisten hasta tres regímenes: Se justifica?
  • 31. Legislación nacional – TUO N° 728  Contrato típico: Duración indefinida  Contrato atípico: Duración temporal  Presunción relativa duración indefinida (Art. 77 del TUO)  Requisitos de validez:  Existencia de causa objetiva  Forma escrita  Verificación administrativa  Duración máxima  Prohibición de recontratación de trabajadores permanentes como temporales
  • 32. Contrato Administrativo de Servicios  D. Leg. N° 1057 y modificación contenida en la Ley N° 29849: Personal, subordinado y remunerado  Sujetos al derecho administrativo, ahora “modalidad especial de contratación laboral”  Derechos: Equiparación o exclusión del ámbito del derecho laboral? Hoy régimen laboral reconocido
  • 33. Contrato Administrativo de Servicios – Ley 29849  Derechos:  Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias  Descansos semanal y anual  Descanso pre y post natal  Aguinaldo – navidad y piestas patrias  Seguridad y salud en el trabajo  Libertad sindical  Seguridad social  Sistema previsional que opte  Certificado de trabajo
  • 34. Aspectos generales  Modalidades formativas laborales:  Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente para sustraerla del ámbito del Derecho del Trabajo.  Capacitación laboral juvenil  Prácticas preprofesionales y profesionales  Art. 3° Ley: “Las modalidades formativas no están sujetas a la normatividad laboral vigente, sino a la específica que la presente contiene” – Está tácitamente incluida aunque sujeta a un régimen especial?
  • 35. Contrato individual de trabajo  Definición  Presunción de contrato de trabajo  Capacidad para contratar
  • 36. Aspectos legales en la contratación  Contratos a plazo indeterminado y a plazo determinado  Forma: verbal – escrito  Duración  Suspensión  Período de prueba  Obligaciones: empleador – trabajador  Prohibiciones: empleador - trabajador
  • 37. Causales de suspensión  Invalidez temporal  Enfermedad y accidente comprobado  Maternidad: Descanso pre y post natal  Descanso vacacional  Licencia: cargo cívico, servicio militar  Ejercicio cargos sindicales  Sanción disciplinaria  Ejercicio derecho de huelga
  • 38. Causales de suspensión  Detención del trabajador, salvo caso de condena privativa de libertad  Inhabilitación administrativa o judicial por período no superior a tres meses  Permiso o licencia concedido por el empleador  Caso fortuito y la fuerza mayor Cesa temporalmente la obligación del trabajador de prestar el servicio y del empleador de pagar la remuneración, sin que desaparezca el vínculo laboral
  • 39. Obligaciones del empleador  Pagar la remuneración  Reconocer y otorgar los derechos  Garantizar las condiciones de seguridad y salud en el trabajo
  • 40. Derechos del trabajador  Hacer carrera pública en base al mérito  Gozar de estabilidad: causa prevista y procedimiento  Remuneración, bonificaciones y beneficios que correspondan  Vacaciones anuales. Acumulación 2 períodos  Permisos o licencia: causa justificada, motivos personales  Obtener préstamos administrativos  Reincorporación: cargos electivos
  • 41. Derechos del trabajador  Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse más de 6 horas semanales  Recibir menciones, distinciones y condecoraciones  Reclamar decisiones que afecten sus derechos  No ser trasladados a entidad distinta sin su consentimiento  Constituir sindicatos  Hacer uso del derecho de huelga  Gozar de una pensión al término de la carrera Irrenunciables – pacto en contrario: nulo
  • 42. Evaluación del servicio civil- D. Leg. 1025: Integral Sistemático Continuo de apreciación Objetiva y demostrable
  • 43. Reglas mínimas de la evaluación: Aplicado: En función a factores mensurables, cuantificables y verificables Abarca a todo el personal al servicio del Estado Periodicidad no mayor de dos años Resultados públicos y se registran ante la autoridad Calificación notificada: Disconformidad se cuestiona ante Oficina de Recursos Humanos. Calificación “personal de rendimiento sujeto a observación” puede recurrir al Tribunal del Servicio Civil vía apelación
  • 44. Se califica a los servidores como: Personal de rendimiento distinguido Personal de buen rendimiento Personal de rendimiento sujeto a observación Personal de ineficiencia comprobada
  • 45. Consecuencias de la evaluación:  Determinante para concesión de estímulos y premios  Determinante para:  desarrollo de la línea de carrera  Permanencia en la institución  Plan de capacitación para atender casos de personal “rendimiento sujeto a observación” para brindarle formación laboral y actualización
  • 46. Consecuencias de la evaluación:  Producida segunda evaluación y se mantuviera “observación” será calificada como personal de ineficiencia comprobada  Causa justificada para extinción del vinculo laboral  Terminación de la carrera Procedimiento de cese: - Comunicación escrita - causa - Razones del cese - Documentación que sustenta el cese
  • 47. Incompetencia como causal extinción del contrato de trabajo:  Ley N° 11377: Estatuto y escalafón del Servicio Civil (1950), Art. 83:  Faltas de carácter disciplinario: Incompetencia o incapacidad para el ejercicio del cargo  D. Leg. N° 276, Art. 35:  Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o ineptitud comprobada para el desempeño del cargo.  Reglamento 276, Art. 186:  para el desempeño de las funciones asignadas según el grupo ocupacional, nivel de carrera y especialidad alcanzados.
  • 48. Incompetencia como causal extinción del contrato de trabajo:  Causas de extinción de la relación laboral en el Decreto Legislativo N° 728: T.U.O.  Causas relacionadas a la capacidad  Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante para el desempeño de sus tareas  Rendimiento deficiente en relación con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares  Causas relacionadas a la conducta
  • 49. En el Estado que debo tener en cuenta?: 1. Instrumentos de gestión 1. Cuadro de asignación de personal 2. Pliego de asignación presupuestal – PAP 3. Reglamento de organización y funciones 4. Manual de organización y funciones 5. Clasificador de cargos 2. CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC
  • 50. Beneficios del trabajador:  Quinquenios:  2 remuneraciones totales: 25 años servicios  3 remuneraciones totales: 30 años servicios  Aguinaldos  Fiestas patrias y navidad  Fija por Decreto Supremo  Compensación por tiempo de servicios  Personal nombrado  50% de la remuneración principal: menos de 20 años  Una remuneración principal: 20 ó más años hasta un máximo de 30 años
  • 51. Prestaciones sociales a cargo del empleador:  Essalud  Pensiones: retención  Condiciones de trabajo  Normas protectoras de las prestaciones:  Irrenunciabilidad  Inembargabilidad  Prescripción
  • 52. Trabajadores con discapacidad:  Ley General de la Persona con Discapacidad  Régimen de protección de atención de:  Salud  Trabajo  Educación  Rehabilitación  Seguridad social  Prevención
  • 53. Trabajadores con discapacidad:  Goza de todos los beneficios y derechos  Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad  Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente autónomas, empresas del Estado, gobiernos regionales y locales: Obligados a contratar en proporción no inferior al 3%  Bonificación en concurso de méritos: 15% del puntaje total  Deducción de gastos para el importe total de remuneraciones de la renta bruta
  • 54. Protección a la madre de trabaja:  Descanso pre y post natal  Permiso por lactancia materna: Una hora  Pacto múltiple: Una hora adicional  Caso de adopción: Licencia goce de haber equivalente a 30 días  Protección a madre gestante que realiza labores de riesgo para su salud y el desarrollo normal del embrión y el feto
  • 55. Licencia por paternidad: Ley 29409  Trabajadores del sector público y privado  Licencia remunerada: alumbramiento de la esposa o conviviente  4 días hábiles consecutivos  El inicio lo define el padre: entre el alumnbramiento y la alta  No puede ser sustituido o cambiado por otro pago o beneficio
  • 56. Prevención y sanción: Hostigamiento sexual  Producido en las relaciones de autoridad o dependencia  Hostigador: varón o mujer  Hostigado: varón o mujer víctima  Conducta física o verbal reiterada de naturaleza sexual no deseada y/o rechazada  Elementos:  El sometimiento es condición por la que se accede, mantiene o modifica situación laboral  El rechazo genera afectación en situación laboral, educativa, policial, militar, contractual, etc.
  • 57. Procedimiento administrativo disciplinario  Debe considerarse el régimen laboral al que se encuentra sujeto el trabajador  Sector público: Sanción conforme D.Leg. 276  Responsabilidad solidaria del titular o funcionario  Sector privado: Preaviso y despido