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Cuadro de Derechos invocados en Decisiones nacionales                                       Slide One Title    País       ...
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Monica Arango Olaya - III Conferencia Regional CLACAI

  1. 1. Slide One TitlePanorama del Derecho alAborto en América Latina yel Caribehttp://worldabortionlaws.com/map/ Monica Arango Olaya
  2. 2. Introducción Slide One TitleOrganización Mundial de la Salud, “Guía técnica de la OMS sobre el aborto seguro:información actualizada y recomendaciones” , 2012.Según datos del 2009 en América Latina y el Caribe :• Aún cinco países prohíben el aborto en todas las circunstancias.• El 9 % ha despenalizado totalmente el aborto.• Otros 29 países han legalizado el aborto bajo ciertas causales o circunstancias:• 58% para preservar salud física.• 52% para preservar la salud mental.• 36% para casos de violación o incesto.• 24% en casos en que el feto presente malformaciones incompatibles con la vida.( Seincluye Brasil por decisión de 2012)• 18% por razones económicas.
  3. 3. Orden de la PresentaciónSlide One Title1. Avances en Cortes Nacionales2. Avances en Cortes Internacionales3. Avances Legislativos Nacionales4. Desafío ( FIV Costa Rica )
  4. 4. 1.Cortes Nacionales Slide One TitleColombiaCorte Constitucional, Sentencia C-355 de 2006Objeto de la decisiónAnalizar la constitucionalidad de los artículos del código Penal que penalizan el aborto en todos los casos, a la luz del derecho a la vida, a la salud, a la dignidad, autonomía y el libre desarrollo de la personalidad.DecisiónDespenalizar el aborto bajo tres causales:i. Peligro para la vida o salud de la madresii. Malformación del feto que sea incompatible con la vida.iii. Casos de acceso carnal, inseminación forzada o incesto
  5. 5. Derecho a la vida Slide One Title1. La penalización del aborto en todas las circunstancias implica la completa preminencia del derecho a la vida del no nacido, y sacrifica otros derechos fundamentales de la mujer embarazada, lo que causa su inconstitucionalidad.i. La Constitución colombiana de 1991 entiende que los distintos valores, principios y derechos constitucionales, deben coexistir y ninguno tiene carácter absoluto.
  6. 6. Derecho a la Dignidad Slide One Title2. La penalización total del aborto afecta la dignidad de lasmujeres pues las reduce a un mero receptáculo de la vidaen gestación y reproducción. i. “Una intromisión estatal de tal magnitud en su libre desarrollo de lapersonalidad y en su dignidad humana, privaría totalmente de contenidoestos derechos y en esa medida resulta manifiestamentedesproporcionada e irrazonable.”ii. “Obligar a la madre, bajo la amenaza de una sanción penal, a llevar atérmino un embarazo de esta naturaleza significa someterla a tratoscrueles, inhumanos y degradantes que afectan su intangibilidad moral, estoes, su derecho a la dignidad humana.”
  7. 7. Derecho a la vida y salud de la mujer Title Slide One3. Cuando se ven amenazada la salud física, mental o la vida de lamujer gestante, resulta excesivo exigir el sacrificio de la vida yaformada por la protección de la vida en formación.i.“En efecto, si la sanción penal del aborto se funda en el presupuesto de lapreminencia del bien jurídico de la vida en gestación sobre otros bienesconstitucionales en juego, en esta hipótesis concreta no hay ni siquieraequivalencia entre el derecho no sólo a la vida, sino también a la saludpropio de la madre respecto de la salvaguarda del embrión. “i.“El Estado no puede obligar a un particular, en este caso la mujerembarazada, a asumir sacrificios heroicos y a ofrendar sus propiosderechos en beneficio de terceros o del interés general.”
  8. 8. México Slide One TitleTribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, Acción deInconstitucionalidad 146/2007 y su acumulada 147/2007, Distrito Federal,28 de agosto de 2008.Objeto de la decisiónLa constitucionalidad de la reforma legislativa de 26 de Abril de 2007, enla que se despenalizó el aborto antes de las 12 semanas y se crearonobligaciones relacionadas con el aborto no punible en la Ley de Salud delDistrito Federal.DecisionLa constitucionalidad de los artículos del Código Penal que despenalizanel aborto hasta las 12 semanas en el Distrito Federal
  9. 9. El derecho a la vida Slide One Title1. “Del hecho de que la vida sea una condición necesaria de laexistencia de otros derechos no se puede válidamente concluir quedebe considerarse a la vida como más valiosa que cualquiera de esosotros derechos.”I. Los derechos fundamentales deben tener carácter relacional entre ellos yse fundamentan en el concepto de la democracia.ii. Los derechos fundamentales o garantías individuales no son absolutos yadmiten modulación.iii. El derecho a la vida en los tratados internacionales no se establece, ni sereconoce como un derecho absoluto.
  10. 10. Derecho a la igualdad Slide One Title 2. La decisión final en casos de aborto recae en la persona delsexo femenino, lo que responde a la clara diferencia de lasconsecuencias que tiene en las mujeres frente a otras personas. i. “El derecho a ser padre o madre no es conceptualmente referible a underecho de exclusivo ejercicio colectivo.”ii. “La continuación del embarazo no deseado tiene consecuenciasdistintivamente permanentes y profundas para la mujer.”iii. “Antes de las doce semanas es muy difícil establecer legalmente que unapersona en particular es efectivamente el padre potencial.”
  11. 11. Brasil Slide One TitleMáximo Tribunal Federal de Brasil, Acción Declaratoria dePrecepto Fundamental,12 de abril de 2012. (Voto delMagistrado Luiz Fux)Objeto de la decisiónAnalizar la prohibición de anticipación terapéutica del embarazo en casos de fetoscon anencefalia, en relación con preceptos fundamentales de la Constitución de larepública como: la dignidad, principio de legalidad, libertad y autonomía.DecisiónAmpliar el tipo penal de aborto no punible a los casos de fetosanencefálicos.
  12. 12. Derecho Penal : Estado de Necesidad Title Slide One1. Los casos en donde la mujer tenga un feto anencefálico se pueden entender como un estado de necesidad supra legal, justificante para la interrupción de la gestación.i. El artículo 128 del Código Penal debe interpretarse a la luz de las nuevas realidades y necesidades científicas y sociales.
  13. 13. Límites de las prohibiciones Slide One Title2. La conducta penalizada no cumple con los principiosde razonabilidad y proporcionalidad.i. Las disposiciones penales deben ser de Ultima Ratio.ii. Los derechos a la vida, dignidad e integridad son límites altipificar delitos y atribuir penas a ciertas conductas.
  14. 14. Argentina Slide One Title Corte Suprema de Justicia de Argentina, Sentencia Expediente Letra “F”, N°259, Libro XLVI, Año 2010, caratulado “F, A L s/ Medida Auto satisfactiva”, 13de marzo de 2012.Objeto de la decisiónEstablecer con qué criterio de interpretación debe entenderse el artículo queestablece la excepción de violación, para determinar si el aborto no puniblese limita a las mujeres con discapacidad cognitiva o a todas las mujeres.DecisiónEl artículo debe ser interpretado de forma extensiva y debe entenderse que elaborto será legal en todos los casos de violación.
  15. 15. Derecho a la igualdad y la dignidad Slide One Title1. No es punible toda interrupción de un embarazo que sea consecuencia de una violación con independencia de la capacidad mental de su víctimai. El derecho a la igualdad y la prohibición de toda discriminación, impide que se pueda realizar una distinción de trato entre las mujeres que han sido víctimas de violencia sexual. No existe ningún criterio válido o razonable que permita dicha diferenciación.ii. Es violatorio al derecho a la dignidad y desproporcionado exigirle a las “otras víctimas” de violencia sexual que realicen, en beneficio de otras o de un bien colectivo, sacrificios o actos de difícil cumplimiento que sacrifiquen sus propios derechos.
  16. 16. Derecho a la privacidad, a la salud y a estar libre de violencia Slide One Title2. La práctica de abortos legales no debe someterse a ningún trámitejudicial para su autorización y debe contar con las condiciones médicase higiénicas necesarias para llevarlo a cabo de manera rápida, accesibley segura.i. Judicializar el aborto legal significaría exponer públicamente su vida privada.ii. Es contraproducente porque demora la realización del aborto y pone en riesgo tantoel derecho a la salud de la solicitanteiii. Someter a una víctima de violencia sexual a la exposición reiterada de los hechos, atrámites injustificados y a enfrentarse a diversas instancias médicas y judiciales, sedebe considerar como un acto de violencia institucional por parte del Estado.
  17. 17. Cuadro de Derechos invocados en Decisiones nacionales Slide One Title País Derechos invocados en decisiones Colombia Vida, salud, dignidad, libre desarrollo de la personalidad y autonomía México Vida, igualdad Argentina Vida, salud, Igualdad, Dignidad, privacidad, y derecho a estar libre de violencia Brasil Vida, dignidad e integridad. + Principio de legalidad y proporcionalidad del derecho penal.
  18. 18. II. Cortes Internacionales Slide One TitleONU, Comité de Derechos Humanos, Caso K.L v. Perú, 20051. La negación de un aborto terapéutico legal, puede ser la causa directa deafectaciones en la salud física y mental de las mujeres, violando la prohibición de“torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes” . (Art 7 PIDCP) 2. La negación de los servicios y condiciones idóneas para la realización de unaborto legal, se entiende como una intervención arbitraria en la vida privada de lasmujeres. (Art 17 PIDCP)3. La negación de servicios médicos y psicológicos antes y después de un embarazode una menor, se considera una violación a las medidas de protección que sucondición requiere. (Art 42 PIDCP)
  19. 19. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Slide One Title Medidas cautelares “Amelia”, Nicaragua,2010.Se determinó que Nicaragua debía :i)Adoptar las medidas necesarias para asegurar que la beneficiaria tengaacceso al tratamiento médico que necesita para tratar su cáncerii) Adoptar dichas medidas en concertación con la beneficiaria y susrepresentantes iii) Reservar la identidad de la beneficiaria y su familia, refiriéndose a ellasimplemente como “Amalia”.
  20. 20. ONU, Comité de Derechos Humanos, Caso L.M.R. v. Slide One Title Argentina, 20111. La negación al derecho a la interrupción del embarazo, puede constituir unsufrimiento físico y moral, violando la prohibición de “torturas ni a penas otratos crueles, inhumanos o degradantes”. (Art 7 PDPC)2. La intervención del Estado en casos de aborto, a través del poder judicial,constituye una violación al derecho a la intimidad de la mujer. El aborto deberíaresolverse únicamente entre la paciente y médico. (Art 17 PIDCP)
  21. 21. ONU,CEDAW, L.C. V. Perú, 2011 Slide One Title1.La negación de un aborto terapéutico legal es una restricción en el acceso aservicios de salud que crea una discriminación contra la mujer, fundamentada enestereotipos que exaltan su deber reproductivo.2. La falta de procedimientos legales y administrativos que permitan la realización deabortos legales, causa inseguridad jurídica, discriminación hacia las mujeres yposibilita la intervención arbitraria del estado en su intimidad y autonomía .3. Cuando se permite el aborto terapéutico debe contarse con los mecanismoslegales para facilitar procedimientos de toma decisiones rápidas y fundamentadasque permitan el derecho a apelar.4. El caso de L.C v. Perú demuestra la necesidad de que el Estado despenalice elaborto en casos de violación.
  22. 22. III. Iniciativas Legislativas Slide One TitleUruguay: Modelo de control de riesgos•El Senado y la Cámara de Representantes de la República Oriental del Uruguay,Ley de Defensa de Derecho a la Salud Sexual y Reproductiva, Ley No 18.426 de2008• Se logró la oficialización de la estrategia o “modelo de control y reducción deriesgos y daños frente al aborto” en un contexto de penalización:Artículo 3: d) “Promover el desarrollo de programas asistenciales con la estrategiade disminución del riesgo y daño que incluyen un protocolo en la atención integrala los casos de “embarazo no deseado-no aceptado” desde un abordaje sanitariocomprometido con los derechos sexuales y reproductivos como derechoshumanos”
  23. 23. Slide One TitleEl modelo se sustenta en:• Confidencialidad• Neutralidad• Secreto profesional• Derecho a la informaciónEl modelo supone :•Atención y asesoramiento•Atención médica y psicológica en el momento previo y posterior al aborto.•Métodos abortivos de auto suministro.
  24. 24. IV. Desafíos: In vitro Costa RicaOne Title SlideComisión Interamericana de Derechos Humanos, Caso No. 12.361, Casode Gretel Artavia Murillo y otros. (Fecundación in Vitro ) v. Costa Rica. 29de julio de 2011.Objeto de la decisiónEstablecer si la prohibición de la fertilización in vitro en Costa Rica, violalos artículos 11, 17 y 24 de la Convención Americana.Decisión La prohibición de la fertilización in vitro es violatoria de la Convención yse recomienda levantar la prohibición, garantizar el acceso a latecnología y reparar a las parejas en los daños ocasionados.
  25. 25. Derecho a la vida privada, familiar y a conformar Slide One Titleuna familia 1. La prohibición de acceder al tratamiento de la Fecundación in Vitro constituye una interferencia en el ejercicio del derecho a la vida privada y familiar y en el derecho a conformar una familia. I.El contenido del artículo 11 de la Convención es amplio e incluye la protección del domicilio, de la vida privada, de la vida familiar y de la correspondencia de toda injerencia arbitraria del Estado o terceros. II.La protección de la privacidad contiene la protección de la integridad física, psicológica, autonomía y el desarrollo de la persona.
  26. 26. Derecho a la igualdad Slide One Title2. La prohibición para acceder a la fertilización in vitro viola el derecho a laigualdad ante la ley e igual protección de la ley del artículo 24 de laConvención Americana.•“La prohibición exacerba las diferencias de las víctimas del caso frente a laspersonas y/o parejas fértiles e incluso frente a las parejas y/o personas infértiles quecontaban con otros medios para procrear biológicamente.”i.“Existían alternativas menos restrictivas que la prohibición de la Fecundación inVitro para la protección de la vida y La prohibición viola el derecho a la vida privaday al derecho a formar una familia.”ii.“La prohibición de utilización de las tecnologías de reproducción asistida, recaeespecialmente en el cuerpo de las mujeres y por lo tanto, su prohibición incidedirectamente en la autonomía de las mujeres respecto de su cuerpo”.

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