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VIII  CONGRESO    ARGENTINO    DE  DERECHO
SOCIETARIO Y VI CONGRESO IBEROAMERICANO DE
DERECHO SOCIETARIO Y DE LA EMPRESA
Rosario, 4, 5 y 6 de octubre de 2001



Tema 2: Órganos

Subtema: Impugnación judicial del acto asambleario



Autor: Susy Inés Bello Knoll

Título: IMPUGNACIÓN DE DECISIONES ASAMBLEARIAS QUE APRUEBAN
                   1
ESTADOS CONTABLES



Indice:

Introducción.

Definición de estados contables. Funciones.

Principios de validez.

Casuales de invalidez.

Suspensión preventiva.

Conclusiones.




1
    Este trabajo saldrá publicado en la Revista La Ley en sus partes esenciales.
Introducción:


No cabe ninguna duda que en el marco de la ley de sociedades comerciales 19.550 los
estados contables son impugnables. Más aún, el artículo 69 de dicha ley indica que este
derecho es irrenunciable y que cualquier convención en contrario es nula.

Entonces, si los estados contables pueden ser impugnados, ¿cuáles son los términos para
poder considerarlos válidos?

Sin duda, conociendo las características de los estados contables válidos se podrán inferir
las causales que pueden conducir a la nulidad.




Definición de estados contables. Funciones.


En la ley de sociedades comerciales, toda una sección del Capítulo Primero de
Disposiciones Generales aplicables a todas las sociedades, se dedica a la información
contable. Esta sección denominada DE LA DOCUMENTACIÓN Y LA CONTABILIDAD
abarca de los artículos 61 a 73 y, complementando las disposiciones del Código de
          2
Comercio , establece las pautas de la información contable en las sociedades comerciales.

La primera pauta de la legislación societaria se infiere del artículo 61 en forma indirecta: no
podrá prescindirse del cumplimiento del Código de Comercio en relación a las
formalidades que se deben cumplir para llevar los libros de registro de operaciones (artículo
53 del Código de Comercio).

Sin embargo, esta normativa no aporta una definición de los estados contables. Se debe
recurrir, entonces, a la jurisprudencia donde aparece una línea consecuente en la se indica
que “el balance no es otra cosa que una descripción gráfica de carácter estático de la
                                                                                  3
situación económica, financiera y patrimonial de la sociedad en un momento dado” .

Tampoco existe referencia legislativa en relación al fin perseguido por los estados
contables. La jurisprudencia ha dicho que “su objeto es suministrar información contable a
los interesados determinando el resultado del período y exponiendo la situación económica,


2
    Exposición de Motivos de la Ley 19.550, Sección 9, Punto 1, primer párrafo.
3
 CNCom, Sala C, agosto 28-990, Electromecánica del Ascensor SRL s/quiebra c. Bressan, Albano, LL,
1991-B, pág. 67 y ss. Con nota de José María Curá y Mariana Vazquez.
financiera y patrimonial del ente vigente al momento de su confección para el conocimiento
              4
de aquéllos” . Además ha indicado que, “el balance cobra especial significación en la
sociedad para los socios y los terceros por su triple función de hacer conocer el estado
patrimonial de la sociedad, asegurar la integridad del capital y dar a conocer los negocios
          5
sociales.” Y por último ha puesto acento en que “las formalidades previstas en la ley de
sociedades, artículo 67 párrafo primero, han sido establecidas por la ley no sólo en
protección del accionista, sino para que la discusión en la asamblea general sea lo más
sincera e ilustrada posible, y este fin no se alcanza –según lo entiende el legislador- cuando
se violaron dichas formalidades, pues un solo accionista que hubiera tenido oportunidad de
examinar el balance y el informe de los síndicos, habría podido, exponiendo sus dudas en la
                                                                                          67
asamblea y provocando una discusión más amplia, determinar una resolución distinta”.

En cualquier caso, la causa última de la existencia de los estados contables se refiere al
derecho-deber de información sobre las actividades de las sociedades en el camino hacia el
cumplimiento de su objeto.

“El derecho de información ha sido conferido al socio en protección de su interés
individual, aunque también para salvaguardar los derechos patrimoniales que derivan de
cada acto. Asimismo, tutela el interés de la sociedad en custodia de su recto
funcionamiento, desde que opera como uno de los medios a través de los cuales el socio
                                    8
participa en los órganos sociales.”




4
    CNCom, Sala E, mayo 22-98, Testori, Roberto Elías, su sucesión c/S.K.S. S.A. y otro s/medida precautoria
5
 CNCom, Sala A, junio 11-96, Minetti y Cía, LL, 1999-F, pág. 158 y ss. Con nota de Luis María Esandi (h),
Andrés Bouzat y Alejandro Salvador Cantaro.
6
 CNCom, Sala B, marzo 21-97, Nieto, Jorge c/Evangelista e Hijos S.A. s/sumario, ED, 12.11.97, Fo. 48303.
La Sala menciona a De Gregorio, Los Balances, pág. 89 citado por Verón en “Sociedades Comerciales”,
Tomo 1, pág. 685, Ed. Astrea, 1982.
7
    En igual sentido, CNCom, Sala B, mayo 19-995, Noel, Carlos c. Noel y Cía. S.A., LL, 1996-A, pág. 117
8
 CNCom, Sala C, agosto 27-997, Ferro, Juan F. C. Aircom S.A., LL, 8-10-97, pág. 15, J.Agrup., caso
12.0221).
Principios de validez.


                                               9
Para el Código de Comercio Francés los estados contables deben ser regulares, sinceros y
dar una imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y del resultado de la empresa.
Para la jurisprudencia argentina “el balance debe consistir en una exposición fiel y lo más
                                         10
exacta posible del patrimonio social”. La Exposición de Motivos de la ley argentina
indica que la obligación de informar “no puede operar sin un régimen coherente, no sólo de
                                                                  11 12
veracidad, sino de objetividad de los datos que se proporcionen”.

El principio general del artículo 62 de la ley 19.550 es la SIGNIFICATIVIDAD. Dice la
norma: “Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa, a los efectos de
un apropiada interpretación, serán incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo
criterio si existiesen partidas no enunciadas especificamente, pero de significación relativa,
deberán mostrarse por separado”. Es decir, si los montos y las partidas son significativas
deben mostrarse claramente y por separado. El derecho francés indica que se debe exponer
                                                      13
“toda la información de importancia significativa”. El concepto de significación de los
datos a incluir en los estados contables determina el carácter de falsa o incompleta de la
información brindada.

Estos estados contables deben mostrar, además, razonablemente, conforme la normativa
técnico contable, el estado económico de la hacienda a un momento determinado. Esta
pauta de razonabilidad se refiere a los requerimientos mínimos que cualquier profesional de
las ciencias económicas utilizaría para confeccionar los estados contables de acuerdo a las
                                               14
pautas técnicos profesionales convencionales.




9
 Artículo 9, Código de Comercio, Le nouveau droit comptable, Guide juridique RF 1999, Groupe Revue
Fiduciaire, pág. 10.
10
  CNCom, sala C, setiembre 13-996, Oswald, Victoria M. c. Lalor S.A., LL, 27-8-97, Jurisprudencia
agrupada, Sociedad Anónima por Francisco José Cárrega, caso 11.851
11
     Exposición de Motivos de la Ley 19.550, Sección 9, Punto 1, tercer párrafo.
12
  García, Oscar Alfredo, “Suspensión de la decisión que aprueba los estados contables”, LL, 23 de marzo de
1999, pág. 1 y ss.
13
     Décret 83-1020 du 29 de novembre 1983, artículo 24, primer párrafo.
14
  Mi opinión en VI Congreso de Derecho Societario y II Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y
de la Empresa, Mar del Plata, 1995, Tomo III, pág. 563; con Francisco Dálbora (h) en referencia a balance
falso en VII Congreso de Derecho Societario y III Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa, Buenos Aires, 1998, Tomo III, pág. 286.
No existe normativa técnica contable uniforme en las distintas jurisdicciones por lo que
sigue siendo válida la necesidad de una ley nacional de registración contable planteada por
Angel Romano Pozzi en 1987. En algunos países como Francia se creó un Comité de
Regulación contable que ensambló un cuerpo de reglas relativas a contabilidades
individuales y consolidades que comenzó a regir en 1999 en relación al Plan de
                                                                                 15
Contabilidad General y el 1 de enero de 2000 para contabilidades consolidadas. En todo
el mundo existe una tendencia a uniformar y normar las bases de la confección y
presentación de la información contable por necesidad del tráfico comercial que no
involucra cuestión jurídica alguna.

Sin embargo, la ley de sociedades comerciales sistematiza esta demostración significativa
de la realidad de la hacienda. Así, se refiere especificamente a EL BALANCE GENERAL
en el artículo 63 indicando su contenido; al ESTADO DE RESULTADOS en el artículo 64
puntualizando la información que debe brindar y, por último en el artículo 65 se refiere a
las NOTAS A LOS ESTADOS CONTABLES, estipulando que cuando la información no
estuviera contenida en los anteriores estados contables debe incluirse en notas y cuadros
que se considerarán parte de aquellos.

Un tratamiento intenso y separado merece la Memoria (artículo 66 Ley 19.550). A mi
criterio, elevada al mismo rango informativo que los estados contable en el artículo 234 inc.
1 de la ley de sociedades. Esto indica, que la Memoria debe cumplir con los mismos
principios indicados en el presente para el resto de la documentación.



Se ha dicho que “en las sociedades comerciales regularmente constituidas el balance, suple,
en principio, la rendición de cuentas general que incumbe a todo administrador. Así
presentado éste, podrán caber pedidos de explicaciones e informes complementarios,
impugnaciones generales o particulares, rendiciones de cuentas referidas a operaciones o
bienes determinados, pero no una rendición de cuentas de la gestión total realizada durante
                                                    16
la vigencia de la sociedad o un lapso de la misma”.

De cualquier modo, es el órgano de administración quien debe arbitrar los medios para la
preparación y confección de los estados contables y por ende, actuar conforme el artículo
59 de la ley de sociedades para que se cumplan con la totalidad de la normativa referida al
            17 18
particular.



15
  Romano Pozzi, Angel, “Medios de Registración”, Boletín Informativo CPCECF, Año XIII, no. 66, may/jun
1987.
16
 CNCom, Sala A, octubre 8-997, Eledar S.A. c. Serer, Jorge A., LL, 1999-B, pág. 121 con nota de Diego
Emilio Rangugni.
17
  Mi nota “Estados contables: responsabilidad de administradores y síndicos” en DYE-Derecho y empresa,
número 10, pág. 48 y ss.
Para la confección de los documentos descriptos se deben aplicar los mismos principios y
los mismos métodos a fin de que la información brindada sea consistente. Así lo propone el
                                                                                  19
artículo 65 inciso e de la ley 19.550 como lo norma directamente la ley francesa.



En resumen, los estados contables para ser válidos deben cumplir con los siguientes
principios:

        Formalidad (Artículo 53 Código de Comercio, artículos 61, 63, 64 y 65 Ley
         19.550)

        Veracidad (Exposición de Motivos Ley 19.550, Sección 9, párrafo 1)

        Completitividad o significatividad (artículos 62 y 65 Ley 19.550)

        Regularidad (artículo 65 inc. E Ley 19.550)


Casuales de invalidez.


En suma, “si en el balance se omiten asientos o se incluyen otros carentes de comprobantes,
con el objeto de desfigurar la verdad real del estado de los negocios, se lo falsea” y “ en
algunos casos, aún con anotaciones verídicas o inventario real o sincero puede existir
balance falso, cuando en su confección se incurre en tergiversaciones, exhibiendo la
situación económica financiera en forma inexacta”. Es decir, cuando existen “constancias
de que los elementos documentales se apartan de los principios de veracidad y exactitud
para distorsionar, por omisiones o alteraciones, el conocimiento de la realidad contable por
                                        20
terceros, judicial o extrajudicialmente” los estados contables son impugnables.

No necesariamente se debe configurar el delito de balance falso con las características del
Código Penal. Es suficiente, a mi criterio, que exista clara violación a cualquiera de los
principios que infunde la normativa comercial tanto desde el punto de vista formal como
sustancial para que los estados contables sean impugnables.

Indica la jurisprudencia que “dado que la omisión de contabilizar las operaciones
comerciales de la sociedad infringe lo establecido en el artículo 64, apartado 1, inciso a), en


18
  Ver CNCom, Sala E, marzo 26-997, Pérez, Néstor O. C. Plásticos Pompeya S.A., LL, 8-10-97, pág. 15
J.Agrup., caso 12.014
19
     Décret 83-1020 du 29 de novembre 1983, artículo 25, primer párrafo.
20
  CNCom, Sala B, febrero 18-985, La Agrícola Cía. Financiera, quiebra, LL, 1985-E, pág. 184 y ss. Con nota
de José Luis García Caffaro.
tanto dispone exponer el producido de las ventas o servicios, incide en el resultado del
balance y desvirtúa la veracidad y completitividad que debe brindar al accionista, es
                                                                                  21
procedente la acción de impugnación fundada en el artículo 251 de la ley 19.550”.

Así, “cabe declarar la nulidad del punto de una decisión asamblearia que aprobó el balance
de una empresa, toda vez que el mentado estado contable carece de todos los requisitos
exigidos por la ley de sociedades en infracción con lo normado por los arts. 64, 65 y 66 de
dicha norma, en tanto no consta el detalle de los bienes en uso, de la mercadería vendida, de
los gastos, de los préstamos financieros, del pasivo corriente, y no se confeccionaron la
                                                                  22
memoria ni las notas complementarias que deben acompañarse”.

Así podemos enumerar algunos incumplimientos que generarían impugnación de los
estados contables: 1) incumplimiento de formalidades en la registración (art. 61); 2)
incumplimiento de formalidades de presentación y puesta a disposición (art. 67); 3)
incumplimiento referido a la inclusión de la totalidad de la información; 4) incumplimiento
referido a la significatividad; 5) incumplimiento referido a la alteración de la información;
6) cambios injustificados de criterios de ejercicio a ejercicio, entre otros.

Se podrán impugnar los estados contables que no muestren veraz, fiel, razonablemente,
completa y/o regularmente la situación económica, financiera y patrimonial de la sociedad
al momento de su aprobación.

Asimismo, serán impugnables los estados contables que no cumplan con las funciones y
objetivos planteados en el punto 2 de este trabajo.

En este sentido los tribunales han conferido sanamente un criterio amplio en referencia a la
prueba. Se ha indicado que “tratándose de un juicio de impugnación de una decisión
asamblearia, en el que se controvierte el contenido de la documentación contable de la
sociedad, la prueba no puede quedar sólo limitada a los registros de la impugnada –salvo
que se hubiera simplemente atribuido errores en el traslado de datos de los libros a las
cuentas y balances- pues el medio de acreditar deficiencias o sea la prueba del inadecuado
registro de las operaciones con terceros, no puede dejarse limitado al análisis de los libros
de la sociedad cuyos registros se cuestionan; toda vez que de ese modo esa acreditación
                                  23
resultaría imposible de obtener.”




21
     CNCom, Sala A, noviembre 22-996, Calvo, Marta E. Y otro c. Industrias Record S.A, LL, 13-8-97, pág.13.
22
     CNCom, Sala C, 15-2-2000, Uranga, Gabriel c. Sugmo S.R.L. y otros s/sumario
23
  CNCom, Sala E, octubre 11-996, Grinstein, Saúl c. Biotenk S.A., LL 11-8-97, pág. 4 y ss. Con nota de
Armando J.Isasmendi.
Suspensión preventiva


El artículo 252 de la ley de sociedades permite al juez, a pedido de parte, la suspensión de
la ejecución de la resolución impugnada.

La ley no hace diferencia alguna en relación a tipo de resoluciones y sólo exige que existan
                                                    24
motivos graves y que no medie perjuicio a terceros.

“La medida cautelar prevista en el artículo 252 de la ley de sociedades 19.550 procura
impedir la ejecución de las decisiones asamblearias contrarias a la ley, estatuto o
reglamento, pues esa ejecución produciría la frustración de los derechos de quienes
impugnan el acuerdo, malogrando la eficacia del fallo que se pronunciará en oportunidad de
                                     25
decidir sobre la acción de nulidad”.



Lamentablemente para alguna jurisprudencia “las decisiones asamblearias que simplemente
aprueban estados contables de un ejercicio resultan ser insusceptibles de ser suspendidas,
dado que la virtualidad se agota en la resolución misma, sin que exista materia alguna que
                                                         26
permita hablar de ejecución de la decisión respectiva”. Más aún, “ una vez adoptada por
los accionistas la decisión de aprobar los balances, nada queda por ejecutar al respecto,
                                                                           27
pues el sustrato de esa resolución ya se ha agotado en la decisión misma”.

Para quienes, como yo, adhieren a la teoría de que no hay impedimento alguno para
manifestar que esas decisiones son insusceptibles de suspensión, es tranquilizador que los
tribunales opinen que “procede disponer la suspensión preventiva – a título de cautelar- de
la ejecución de ciertas decisiones asamblearias (consideración de la memoria y el balance
general, estado de resultados, informe de la sindicatura, consideración de la gestión del
directorio y del síndico) … toda vez que en las descriptas circunstancias, no sólo no es
infalible prima facie que la cautela requerida pueda ocasionar perjuicios a terceros, sino que
también resultan indiciarias de la verosimilitud del derecho invocado, a más el peligro en la
                                         28
demora puede considerarse acreditado”.



24
     CNCom, Sala E, setiembre 23-998, Schettini, Juan Jorge c. Oblimento S.A.
25
  CNFed. Civil y Com., Sala I, febrero 11-997, Banco Central c. Transnoa S.A. , LL, 4-8-97, pág. 4 y ss. Con
nota de José María Curá.
26
     CNCom, Sala E, 22-5-98, Testori, Roberto Elías c. SKS S.A. y otro s/medida precautoria
27
     CNCom, Sala C, 4-2-98, Blasco Escobar de Santamaría, Lucía c. Banco Baires S.A. s/inc. de apelación
28
  CNCom, Sala D, 30-6-2000, Haya, Antonio y otros c. Instituto Argentino de Diagnóstico y Tratamiento
S.A. s/sumario
Es decir que son susceptibles de suspensión las decisiones que aprueban estados contables
con el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley, a saber: 1) pedido de parte; 2)
existencia de motivos graves; 3) inexistencia de perjuicio a terceros; 4) verosimilitud del
derecho; 5) peligro en la demora; y 6) previa garantía.

Por otra parte no es cierto que nada quede por ejecutar una vez que se aprueban los
mentados estados contables. Sobre esos estados contables los socios y los administradores,
e incluso los terceros toman decisiones posteriores a su aprobación que no podrían ni
siquiera asumirse si los estados contables no estuvieran aprobados.

A poco que analicemos la ley de sociedades comerciales encontramos situaciones en que la
suspensión de la aprobación de los estados contables evitaría una sucesión de conflictos y
graves injusticias:

al finalizar sólo la sección IX, en la sección X, se trata la transformación y se regula la
confección de un balance especial. El reembolso de los socios recedentes de la
transformación se hará en base al balance de transformación.

Lo mismo sucede en relación a la fusión y la escisión en la sección XI

Surge del estado contable la causal de disolución del artículo 94 inc. 5 de pérdida de
capital.

Se relaciona a la actividad del liquidador en el artículo 103 en el balance inicial y el
trimestral del artículo 104, como así el final del artículo 110

Artículo 245 de derecho de receso

Artículo 261 de remuneración de administradores

muy importante el artículo 68 referido a los dividendos que siendo percibidos de buena fe
                                29
son irrepetibles (artículo 225)

No menos importante es que de los estados contables aprobados se toman los saldos
                                       30
iniciales para el siguiente ejercicio.

Es un avance significativo sobre el criterio de imposibilidad de suspensión la jurisprudencia
que no hace diferencia donde la ley no la hace. Provocar diferencias en la aplicación del
artículo 251 según el tipo de resoluciones puede provocar situaciones de inequidad,
injusticia y exclusión no deseadas por el marco del derecho societario.




29
  Zamenfeld, Víctor, “Conflictos societarios. Una visión general y particular del derecho argentino”, Revista
de las sociedades y concursos, No. 3, marzo-abril 2000 pág. 15 y ss.
30
     Ariel Dasso, nota a fallo en ED, enero 1999
6. CONCLUSIONES:


A. Los estados contables para ser válidos deben cumplir con los siguientes principios:

Formalidad (Artículo 53 Código de Comercio, artículos 61, 63, 64 y 65 Ley 19.550)

       b) Veracidad (Exposición de Motivos Ley 19.550, Sección 9, párrafo 1)

       c) Completitividad o significatividad (artículos 62 y 65 Ley 19.550)

       d) Regularidad (artículo 65 inc. E Ley 19.550)



B. La Memoria debe cumplir con los mismos principios indicados para el resto de la
documentación.



C. Es suficiente que exista clara violación a cualquiera de los principios, tanto desde el
punto de vista formal como sustancial, para que los estados contables sean impugnables.



D. Se debe respetar un amplio criterio de prueba de las causales de invalidez de los estados
contables.



E. Son susceptibles de suspensión las decisiones que aprueban estados contables con el
cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley, a saber: 1) pedido de parte; 2)
existencia de motivos graves; 3) inexistencia de perjuicio a terceros; 4) verosimilitud del
derecho; 5) peligro en la demora; y 6) previa garantía.



F. Provocar diferencias en la aplicación del artículo 251 según el tipo de resoluciones puede
provocar situaciones de inequidad, injusticia y exclusión.



G. Convendría establecer una normativa nacional de registración contable para evitar las
diferencias jurisdiccionales de criterios

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  • 1. VIII CONGRESO ARGENTINO DE DERECHO SOCIETARIO Y VI CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO SOCIETARIO Y DE LA EMPRESA Rosario, 4, 5 y 6 de octubre de 2001 Tema 2: Órganos Subtema: Impugnación judicial del acto asambleario Autor: Susy Inés Bello Knoll Título: IMPUGNACIÓN DE DECISIONES ASAMBLEARIAS QUE APRUEBAN 1 ESTADOS CONTABLES Indice: Introducción. Definición de estados contables. Funciones. Principios de validez. Casuales de invalidez. Suspensión preventiva. Conclusiones. 1 Este trabajo saldrá publicado en la Revista La Ley en sus partes esenciales.
  • 2. Introducción: No cabe ninguna duda que en el marco de la ley de sociedades comerciales 19.550 los estados contables son impugnables. Más aún, el artículo 69 de dicha ley indica que este derecho es irrenunciable y que cualquier convención en contrario es nula. Entonces, si los estados contables pueden ser impugnados, ¿cuáles son los términos para poder considerarlos válidos? Sin duda, conociendo las características de los estados contables válidos se podrán inferir las causales que pueden conducir a la nulidad. Definición de estados contables. Funciones. En la ley de sociedades comerciales, toda una sección del Capítulo Primero de Disposiciones Generales aplicables a todas las sociedades, se dedica a la información contable. Esta sección denominada DE LA DOCUMENTACIÓN Y LA CONTABILIDAD abarca de los artículos 61 a 73 y, complementando las disposiciones del Código de 2 Comercio , establece las pautas de la información contable en las sociedades comerciales. La primera pauta de la legislación societaria se infiere del artículo 61 en forma indirecta: no podrá prescindirse del cumplimiento del Código de Comercio en relación a las formalidades que se deben cumplir para llevar los libros de registro de operaciones (artículo 53 del Código de Comercio). Sin embargo, esta normativa no aporta una definición de los estados contables. Se debe recurrir, entonces, a la jurisprudencia donde aparece una línea consecuente en la se indica que “el balance no es otra cosa que una descripción gráfica de carácter estático de la 3 situación económica, financiera y patrimonial de la sociedad en un momento dado” . Tampoco existe referencia legislativa en relación al fin perseguido por los estados contables. La jurisprudencia ha dicho que “su objeto es suministrar información contable a los interesados determinando el resultado del período y exponiendo la situación económica, 2 Exposición de Motivos de la Ley 19.550, Sección 9, Punto 1, primer párrafo. 3 CNCom, Sala C, agosto 28-990, Electromecánica del Ascensor SRL s/quiebra c. Bressan, Albano, LL, 1991-B, pág. 67 y ss. Con nota de José María Curá y Mariana Vazquez.
  • 3. financiera y patrimonial del ente vigente al momento de su confección para el conocimiento 4 de aquéllos” . Además ha indicado que, “el balance cobra especial significación en la sociedad para los socios y los terceros por su triple función de hacer conocer el estado patrimonial de la sociedad, asegurar la integridad del capital y dar a conocer los negocios 5 sociales.” Y por último ha puesto acento en que “las formalidades previstas en la ley de sociedades, artículo 67 párrafo primero, han sido establecidas por la ley no sólo en protección del accionista, sino para que la discusión en la asamblea general sea lo más sincera e ilustrada posible, y este fin no se alcanza –según lo entiende el legislador- cuando se violaron dichas formalidades, pues un solo accionista que hubiera tenido oportunidad de examinar el balance y el informe de los síndicos, habría podido, exponiendo sus dudas en la 67 asamblea y provocando una discusión más amplia, determinar una resolución distinta”. En cualquier caso, la causa última de la existencia de los estados contables se refiere al derecho-deber de información sobre las actividades de las sociedades en el camino hacia el cumplimiento de su objeto. “El derecho de información ha sido conferido al socio en protección de su interés individual, aunque también para salvaguardar los derechos patrimoniales que derivan de cada acto. Asimismo, tutela el interés de la sociedad en custodia de su recto funcionamiento, desde que opera como uno de los medios a través de los cuales el socio 8 participa en los órganos sociales.” 4 CNCom, Sala E, mayo 22-98, Testori, Roberto Elías, su sucesión c/S.K.S. S.A. y otro s/medida precautoria 5 CNCom, Sala A, junio 11-96, Minetti y Cía, LL, 1999-F, pág. 158 y ss. Con nota de Luis María Esandi (h), Andrés Bouzat y Alejandro Salvador Cantaro. 6 CNCom, Sala B, marzo 21-97, Nieto, Jorge c/Evangelista e Hijos S.A. s/sumario, ED, 12.11.97, Fo. 48303. La Sala menciona a De Gregorio, Los Balances, pág. 89 citado por Verón en “Sociedades Comerciales”, Tomo 1, pág. 685, Ed. Astrea, 1982. 7 En igual sentido, CNCom, Sala B, mayo 19-995, Noel, Carlos c. Noel y Cía. S.A., LL, 1996-A, pág. 117 8 CNCom, Sala C, agosto 27-997, Ferro, Juan F. C. Aircom S.A., LL, 8-10-97, pág. 15, J.Agrup., caso 12.0221).
  • 4. Principios de validez. 9 Para el Código de Comercio Francés los estados contables deben ser regulares, sinceros y dar una imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y del resultado de la empresa. Para la jurisprudencia argentina “el balance debe consistir en una exposición fiel y lo más 10 exacta posible del patrimonio social”. La Exposición de Motivos de la ley argentina indica que la obligación de informar “no puede operar sin un régimen coherente, no sólo de 11 12 veracidad, sino de objetividad de los datos que se proporcionen”. El principio general del artículo 62 de la ley 19.550 es la SIGNIFICATIVIDAD. Dice la norma: “Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa, a los efectos de un apropiada interpretación, serán incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo criterio si existiesen partidas no enunciadas especificamente, pero de significación relativa, deberán mostrarse por separado”. Es decir, si los montos y las partidas son significativas deben mostrarse claramente y por separado. El derecho francés indica que se debe exponer 13 “toda la información de importancia significativa”. El concepto de significación de los datos a incluir en los estados contables determina el carácter de falsa o incompleta de la información brindada. Estos estados contables deben mostrar, además, razonablemente, conforme la normativa técnico contable, el estado económico de la hacienda a un momento determinado. Esta pauta de razonabilidad se refiere a los requerimientos mínimos que cualquier profesional de las ciencias económicas utilizaría para confeccionar los estados contables de acuerdo a las 14 pautas técnicos profesionales convencionales. 9 Artículo 9, Código de Comercio, Le nouveau droit comptable, Guide juridique RF 1999, Groupe Revue Fiduciaire, pág. 10. 10 CNCom, sala C, setiembre 13-996, Oswald, Victoria M. c. Lalor S.A., LL, 27-8-97, Jurisprudencia agrupada, Sociedad Anónima por Francisco José Cárrega, caso 11.851 11 Exposición de Motivos de la Ley 19.550, Sección 9, Punto 1, tercer párrafo. 12 García, Oscar Alfredo, “Suspensión de la decisión que aprueba los estados contables”, LL, 23 de marzo de 1999, pág. 1 y ss. 13 Décret 83-1020 du 29 de novembre 1983, artículo 24, primer párrafo. 14 Mi opinión en VI Congreso de Derecho Societario y II Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Mar del Plata, 1995, Tomo III, pág. 563; con Francisco Dálbora (h) en referencia a balance falso en VII Congreso de Derecho Societario y III Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Buenos Aires, 1998, Tomo III, pág. 286.
  • 5. No existe normativa técnica contable uniforme en las distintas jurisdicciones por lo que sigue siendo válida la necesidad de una ley nacional de registración contable planteada por Angel Romano Pozzi en 1987. En algunos países como Francia se creó un Comité de Regulación contable que ensambló un cuerpo de reglas relativas a contabilidades individuales y consolidades que comenzó a regir en 1999 en relación al Plan de 15 Contabilidad General y el 1 de enero de 2000 para contabilidades consolidadas. En todo el mundo existe una tendencia a uniformar y normar las bases de la confección y presentación de la información contable por necesidad del tráfico comercial que no involucra cuestión jurídica alguna. Sin embargo, la ley de sociedades comerciales sistematiza esta demostración significativa de la realidad de la hacienda. Así, se refiere especificamente a EL BALANCE GENERAL en el artículo 63 indicando su contenido; al ESTADO DE RESULTADOS en el artículo 64 puntualizando la información que debe brindar y, por último en el artículo 65 se refiere a las NOTAS A LOS ESTADOS CONTABLES, estipulando que cuando la información no estuviera contenida en los anteriores estados contables debe incluirse en notas y cuadros que se considerarán parte de aquellos. Un tratamiento intenso y separado merece la Memoria (artículo 66 Ley 19.550). A mi criterio, elevada al mismo rango informativo que los estados contable en el artículo 234 inc. 1 de la ley de sociedades. Esto indica, que la Memoria debe cumplir con los mismos principios indicados en el presente para el resto de la documentación. Se ha dicho que “en las sociedades comerciales regularmente constituidas el balance, suple, en principio, la rendición de cuentas general que incumbe a todo administrador. Así presentado éste, podrán caber pedidos de explicaciones e informes complementarios, impugnaciones generales o particulares, rendiciones de cuentas referidas a operaciones o bienes determinados, pero no una rendición de cuentas de la gestión total realizada durante 16 la vigencia de la sociedad o un lapso de la misma”. De cualquier modo, es el órgano de administración quien debe arbitrar los medios para la preparación y confección de los estados contables y por ende, actuar conforme el artículo 59 de la ley de sociedades para que se cumplan con la totalidad de la normativa referida al 17 18 particular. 15 Romano Pozzi, Angel, “Medios de Registración”, Boletín Informativo CPCECF, Año XIII, no. 66, may/jun 1987. 16 CNCom, Sala A, octubre 8-997, Eledar S.A. c. Serer, Jorge A., LL, 1999-B, pág. 121 con nota de Diego Emilio Rangugni. 17 Mi nota “Estados contables: responsabilidad de administradores y síndicos” en DYE-Derecho y empresa, número 10, pág. 48 y ss.
  • 6. Para la confección de los documentos descriptos se deben aplicar los mismos principios y los mismos métodos a fin de que la información brindada sea consistente. Así lo propone el 19 artículo 65 inciso e de la ley 19.550 como lo norma directamente la ley francesa. En resumen, los estados contables para ser válidos deben cumplir con los siguientes principios:  Formalidad (Artículo 53 Código de Comercio, artículos 61, 63, 64 y 65 Ley 19.550)  Veracidad (Exposición de Motivos Ley 19.550, Sección 9, párrafo 1)  Completitividad o significatividad (artículos 62 y 65 Ley 19.550)  Regularidad (artículo 65 inc. E Ley 19.550) Casuales de invalidez. En suma, “si en el balance se omiten asientos o se incluyen otros carentes de comprobantes, con el objeto de desfigurar la verdad real del estado de los negocios, se lo falsea” y “ en algunos casos, aún con anotaciones verídicas o inventario real o sincero puede existir balance falso, cuando en su confección se incurre en tergiversaciones, exhibiendo la situación económica financiera en forma inexacta”. Es decir, cuando existen “constancias de que los elementos documentales se apartan de los principios de veracidad y exactitud para distorsionar, por omisiones o alteraciones, el conocimiento de la realidad contable por 20 terceros, judicial o extrajudicialmente” los estados contables son impugnables. No necesariamente se debe configurar el delito de balance falso con las características del Código Penal. Es suficiente, a mi criterio, que exista clara violación a cualquiera de los principios que infunde la normativa comercial tanto desde el punto de vista formal como sustancial para que los estados contables sean impugnables. Indica la jurisprudencia que “dado que la omisión de contabilizar las operaciones comerciales de la sociedad infringe lo establecido en el artículo 64, apartado 1, inciso a), en 18 Ver CNCom, Sala E, marzo 26-997, Pérez, Néstor O. C. Plásticos Pompeya S.A., LL, 8-10-97, pág. 15 J.Agrup., caso 12.014 19 Décret 83-1020 du 29 de novembre 1983, artículo 25, primer párrafo. 20 CNCom, Sala B, febrero 18-985, La Agrícola Cía. Financiera, quiebra, LL, 1985-E, pág. 184 y ss. Con nota de José Luis García Caffaro.
  • 7. tanto dispone exponer el producido de las ventas o servicios, incide en el resultado del balance y desvirtúa la veracidad y completitividad que debe brindar al accionista, es 21 procedente la acción de impugnación fundada en el artículo 251 de la ley 19.550”. Así, “cabe declarar la nulidad del punto de una decisión asamblearia que aprobó el balance de una empresa, toda vez que el mentado estado contable carece de todos los requisitos exigidos por la ley de sociedades en infracción con lo normado por los arts. 64, 65 y 66 de dicha norma, en tanto no consta el detalle de los bienes en uso, de la mercadería vendida, de los gastos, de los préstamos financieros, del pasivo corriente, y no se confeccionaron la 22 memoria ni las notas complementarias que deben acompañarse”. Así podemos enumerar algunos incumplimientos que generarían impugnación de los estados contables: 1) incumplimiento de formalidades en la registración (art. 61); 2) incumplimiento de formalidades de presentación y puesta a disposición (art. 67); 3) incumplimiento referido a la inclusión de la totalidad de la información; 4) incumplimiento referido a la significatividad; 5) incumplimiento referido a la alteración de la información; 6) cambios injustificados de criterios de ejercicio a ejercicio, entre otros. Se podrán impugnar los estados contables que no muestren veraz, fiel, razonablemente, completa y/o regularmente la situación económica, financiera y patrimonial de la sociedad al momento de su aprobación. Asimismo, serán impugnables los estados contables que no cumplan con las funciones y objetivos planteados en el punto 2 de este trabajo. En este sentido los tribunales han conferido sanamente un criterio amplio en referencia a la prueba. Se ha indicado que “tratándose de un juicio de impugnación de una decisión asamblearia, en el que se controvierte el contenido de la documentación contable de la sociedad, la prueba no puede quedar sólo limitada a los registros de la impugnada –salvo que se hubiera simplemente atribuido errores en el traslado de datos de los libros a las cuentas y balances- pues el medio de acreditar deficiencias o sea la prueba del inadecuado registro de las operaciones con terceros, no puede dejarse limitado al análisis de los libros de la sociedad cuyos registros se cuestionan; toda vez que de ese modo esa acreditación 23 resultaría imposible de obtener.” 21 CNCom, Sala A, noviembre 22-996, Calvo, Marta E. Y otro c. Industrias Record S.A, LL, 13-8-97, pág.13. 22 CNCom, Sala C, 15-2-2000, Uranga, Gabriel c. Sugmo S.R.L. y otros s/sumario 23 CNCom, Sala E, octubre 11-996, Grinstein, Saúl c. Biotenk S.A., LL 11-8-97, pág. 4 y ss. Con nota de Armando J.Isasmendi.
  • 8. Suspensión preventiva El artículo 252 de la ley de sociedades permite al juez, a pedido de parte, la suspensión de la ejecución de la resolución impugnada. La ley no hace diferencia alguna en relación a tipo de resoluciones y sólo exige que existan 24 motivos graves y que no medie perjuicio a terceros. “La medida cautelar prevista en el artículo 252 de la ley de sociedades 19.550 procura impedir la ejecución de las decisiones asamblearias contrarias a la ley, estatuto o reglamento, pues esa ejecución produciría la frustración de los derechos de quienes impugnan el acuerdo, malogrando la eficacia del fallo que se pronunciará en oportunidad de 25 decidir sobre la acción de nulidad”. Lamentablemente para alguna jurisprudencia “las decisiones asamblearias que simplemente aprueban estados contables de un ejercicio resultan ser insusceptibles de ser suspendidas, dado que la virtualidad se agota en la resolución misma, sin que exista materia alguna que 26 permita hablar de ejecución de la decisión respectiva”. Más aún, “ una vez adoptada por los accionistas la decisión de aprobar los balances, nada queda por ejecutar al respecto, 27 pues el sustrato de esa resolución ya se ha agotado en la decisión misma”. Para quienes, como yo, adhieren a la teoría de que no hay impedimento alguno para manifestar que esas decisiones son insusceptibles de suspensión, es tranquilizador que los tribunales opinen que “procede disponer la suspensión preventiva – a título de cautelar- de la ejecución de ciertas decisiones asamblearias (consideración de la memoria y el balance general, estado de resultados, informe de la sindicatura, consideración de la gestión del directorio y del síndico) … toda vez que en las descriptas circunstancias, no sólo no es infalible prima facie que la cautela requerida pueda ocasionar perjuicios a terceros, sino que también resultan indiciarias de la verosimilitud del derecho invocado, a más el peligro en la 28 demora puede considerarse acreditado”. 24 CNCom, Sala E, setiembre 23-998, Schettini, Juan Jorge c. Oblimento S.A. 25 CNFed. Civil y Com., Sala I, febrero 11-997, Banco Central c. Transnoa S.A. , LL, 4-8-97, pág. 4 y ss. Con nota de José María Curá. 26 CNCom, Sala E, 22-5-98, Testori, Roberto Elías c. SKS S.A. y otro s/medida precautoria 27 CNCom, Sala C, 4-2-98, Blasco Escobar de Santamaría, Lucía c. Banco Baires S.A. s/inc. de apelación 28 CNCom, Sala D, 30-6-2000, Haya, Antonio y otros c. Instituto Argentino de Diagnóstico y Tratamiento S.A. s/sumario
  • 9. Es decir que son susceptibles de suspensión las decisiones que aprueban estados contables con el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley, a saber: 1) pedido de parte; 2) existencia de motivos graves; 3) inexistencia de perjuicio a terceros; 4) verosimilitud del derecho; 5) peligro en la demora; y 6) previa garantía. Por otra parte no es cierto que nada quede por ejecutar una vez que se aprueban los mentados estados contables. Sobre esos estados contables los socios y los administradores, e incluso los terceros toman decisiones posteriores a su aprobación que no podrían ni siquiera asumirse si los estados contables no estuvieran aprobados. A poco que analicemos la ley de sociedades comerciales encontramos situaciones en que la suspensión de la aprobación de los estados contables evitaría una sucesión de conflictos y graves injusticias: al finalizar sólo la sección IX, en la sección X, se trata la transformación y se regula la confección de un balance especial. El reembolso de los socios recedentes de la transformación se hará en base al balance de transformación. Lo mismo sucede en relación a la fusión y la escisión en la sección XI Surge del estado contable la causal de disolución del artículo 94 inc. 5 de pérdida de capital. Se relaciona a la actividad del liquidador en el artículo 103 en el balance inicial y el trimestral del artículo 104, como así el final del artículo 110 Artículo 245 de derecho de receso Artículo 261 de remuneración de administradores muy importante el artículo 68 referido a los dividendos que siendo percibidos de buena fe 29 son irrepetibles (artículo 225) No menos importante es que de los estados contables aprobados se toman los saldos 30 iniciales para el siguiente ejercicio. Es un avance significativo sobre el criterio de imposibilidad de suspensión la jurisprudencia que no hace diferencia donde la ley no la hace. Provocar diferencias en la aplicación del artículo 251 según el tipo de resoluciones puede provocar situaciones de inequidad, injusticia y exclusión no deseadas por el marco del derecho societario. 29 Zamenfeld, Víctor, “Conflictos societarios. Una visión general y particular del derecho argentino”, Revista de las sociedades y concursos, No. 3, marzo-abril 2000 pág. 15 y ss. 30 Ariel Dasso, nota a fallo en ED, enero 1999
  • 10. 6. CONCLUSIONES: A. Los estados contables para ser válidos deben cumplir con los siguientes principios: Formalidad (Artículo 53 Código de Comercio, artículos 61, 63, 64 y 65 Ley 19.550) b) Veracidad (Exposición de Motivos Ley 19.550, Sección 9, párrafo 1) c) Completitividad o significatividad (artículos 62 y 65 Ley 19.550) d) Regularidad (artículo 65 inc. E Ley 19.550) B. La Memoria debe cumplir con los mismos principios indicados para el resto de la documentación. C. Es suficiente que exista clara violación a cualquiera de los principios, tanto desde el punto de vista formal como sustancial, para que los estados contables sean impugnables. D. Se debe respetar un amplio criterio de prueba de las causales de invalidez de los estados contables. E. Son susceptibles de suspensión las decisiones que aprueban estados contables con el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley, a saber: 1) pedido de parte; 2) existencia de motivos graves; 3) inexistencia de perjuicio a terceros; 4) verosimilitud del derecho; 5) peligro en la demora; y 6) previa garantía. F. Provocar diferencias en la aplicación del artículo 251 según el tipo de resoluciones puede provocar situaciones de inequidad, injusticia y exclusión. G. Convendría establecer una normativa nacional de registración contable para evitar las diferencias jurisdiccionales de criterios