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Lpa y cp

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CURSO ESPECIALIZADO PARA ADMINISTRADORES DE
CONTRATO
“LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y
COMPRAS PÚBLICAS”
San Salvador, julio de 2019
compraspublicas.net
2
CONTENIDO
1. LAS COMPRAS PÚBLICAS
2. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
3. NUEVA LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
4. ALCANCES DEL RECURSO OPTATIVO DE REVISIÓN (LACAP)
5. LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
6. RESPONSABILIDAD LEGAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS
1. LAS COMPRAS PÚBLICAS
4
Art. 1.- El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin
de la actividad del Estado, que está organizado para la consecución de la
justicia, de la seguridad jurídica y del bien común.
Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el
instante de la concepción.
En consecuencia, es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la
República, el goce de la libertad, la salud, la cultura, el bienestar
económico y la justicia social.
5
AGENDA
SISTEMATICA
AGENDA
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AGENDA
POLÍTICA
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  • 1. CURSO ESPECIALIZADO PARA ADMINISTRADORES DE CONTRATO “LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Y COMPRAS PÚBLICAS” San Salvador, julio de 2019 compraspublicas.net
  • 2. 2 CONTENIDO 1. LAS COMPRAS PÚBLICAS 2. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO 3. NUEVA LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO 4. ALCANCES DEL RECURSO OPTATIVO DE REVISIÓN (LACAP) 5. LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS 6. RESPONSABILIDAD LEGAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS
  • 3. 1. LAS COMPRAS PÚBLICAS
  • 4. 4 Art. 1.- El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado, que está organizado para la consecución de la justicia, de la seguridad jurídica y del bien común. Asimismo reconoce como persona humana a todo ser humano desde el instante de la concepción. En consecuencia, es obligación del Estado asegurar a los habitantes de la República, el goce de la libertad, la salud, la cultura, el bienestar económico y la justicia social.
  • 7. 7 COMPRAS PÚBLICAS Y SERVICIOS PÚBLICOS INPUTS • Presupuesto • Planeación • COMPRAS • RRHH PROCESOS • Trabajo institucional (Actuaciones Administrativas) OUTPUTS • Servicios públicos PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
  • 9. 9 GENERALIDADES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO LPA Art. 21.- Para los efectos de esta Ley, se entenderá por acto administrativo toda declaración unilateral de voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo, productora de efectos jurídicos, dictada por la Administración Pública en ejercicio de una potestad administrativa distinta a la reglamentaria.
  • 10. 10 EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO JURISPRUDENCIA NACIONAL “Es un iter o cauce, elemento formal del acto administrativo que desempeña una función de plena garantía para el administrado, ya que le proporciona la oportunidad de intervenir en su emisión, y objetar si lo desea, los puntos con que esté en desacuerdo, a través de las pruebas que considere pertinentes”
  • 11. 11 EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO • Ausencia = nulidad absolutaElemento formal del acto administrativo • Resultado justoGarantía para administrado • Derecho de audienciaIntervenir • Derecho de defensaObjetar
  • 12. 12 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS  Iniciativa: Ministerio de Economía  Reglas claras y uniformes  Facilita sometimiento a la Ley  Modernizar el funcionamiento del Estado  Privilegia al administrado y controla a la administración  7 Títulos, 168 Arts.  Vigencia: 12 meses después de publicación en Diario Oficial Ley de Eliminación de Barreras Burocráticas (LEBB) Ley de Mejora Regulatoria (LMR) Ley de Procedimientos Administrativos (LPA)
  • 13. 13 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS A. D. LPA LPA
  • 14. 14 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Ámbito de aplicación (Art. 2) Administración pública Órgano Ejecutivo Presidente, Vicepresidente. Ministerios y Vice Ministerios Desconcentrados Descentralizadas Por servicio: autónomas Por territorio: Gobiernos Municipales Organismos Constitucionales Corte de Cuentas, Consejo Nacional de la Judicatura, etc. Ministerio Público Órganos Legislativo y Judicial Concesionarios FUNCIÓN MATERIALMENTE ADMINISTRATIVA
  • 15. 15 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Régimen derogatorio (Art. 163) LPA Normas procesales LPA Regla 1: Deroga expresamente a toda norma procesal que la contraríe
  • 16. 16 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Régimen derogatorio (Art. 163) LPA Normas procesales Integración Regla 2: En lo que no coinciden, complementa normas procesales
  • 17. 17 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Régimen derogatorio (Art. 163) LPA Materias especiales Materias Especiales Regla 3: No deroga materias Especiales. En lo que coinciden, prevalecen normas especiales Procedimiento de selección del contratista = Contratación pública
  • 18. 18 LEY DE PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS Régimen derogatorio (Art. 163) LPA Materias especiales Integración Regla 4: En lo que no coinciden, complementa materias especiales Procedimiento de selección del contratista = Contratación pública
  • 19. 19 ¿POR QUÉ SON ESPECIALES LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA?
  • 20. 20
  • 21. 21 MARCO NORMATIVO DE LAS COMPRAS PÚBLICAS Constitución de la República Arts. 86 Inc. 3º y 234. Tratados de Libre Comercio Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública (LACAP) Reglamento de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública (RELACAP) Instructivos y demás normativa emitida por la UNAC. Documentos de contratación
  • 22. 22 PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA SENTENCIAS SALA DE LO CONSTITUCIONAL (Inc. 67-2011, Inc. 67-2015) • EL GANADOR SE DETERMINA CON LA APLICACIÓN DE CRITERIOS Y FACTORES PROCEDIMIENTO AUTOMÁTICO • PRERROGATIVAS DENTRO DE PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN Y EJECUCIÓN DE CONTRATO GARANTÍA PARA LA ADMINISTRACIÓN • LA DINAMICA DE COMPETENCIA EN EL MERCADO, FAVORECE AL ESTADO COMO GRAN CONSUMIDOR OPTIMIZA LOS INTERESES GENERALES CARACTERÍSTICAS
  • 23. 23 PROCEDIMIENTO AUTOMÁTICO OBJETIVO DE LA COMPRA PERFILES FACTOR DE EVALUACIÓN CRITERIO DE EVALUACIÓN FACTOR DECISORIO SATISFACER “x” NECESIDAD INSTITUCIONAL OFERENTE OFERTA ¿QUÉ VAMOS A EVALUAR? OFERENTE/OFERTA ¿CÓMO LO VAMOS A EVALUAR? (PUNTAJE, CUMPLE/NO CUMPLE) ¿CÓMO SE DETERMINARÁ AL GANADOR? ARTS. 1 Y 20 BIS LACAP + MEJOR VALOR POR DINERO Artículo 46 del Reglamento de la LACAP “Factores de Evaluación”  RESTRINGIR LO ESTRICTAMENTE NECESARIO ADECUADO Y PROPORCIONAL OBJETIVO, MENSURABLE/CU ANTIFICABLE, NO ARBITRARIO PRECIO CALIDAD CALIDAD/PRECIO PRECIO/CALIDAD
  • 24. 24 PROCEDIMIENTO AUTOMÁTICO OBJETIVO DE LA COMPRA PERFILES FACTOR DE EVALUACIÓN CRITERIO DE EVALUACIÓN FACTOR DECISORIO SUMINISTRO DE PATRULLAS Oferente Respaldado por fabricante Copia de contrato de distribución Cumplimiento obligatorio MAYOR CALIFICACIÓN GLOBAL Evaluación técnica 20% + Evaluación económica 80% Experimentado Al menos 3 constancias Oferta indispensable Pick up potente, resistente, doble tracción, doble cabina Especificaciones técnicas Cumplimiento obligatorio Deseable Halógenos, forros de asientos, logo institucional, alarma, GPS. Máximo 100 puntos
  • 25. 25 PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA SENTENCIAS SALA DE LO CONSTITUCIONAL (Inc. 67-2011, Inc. 67-2015) • DENTRO DEL PROCESO: ACCESO AL EXPEDIENTE • FRENTE A LA CIUDADANÍA (PAAC, CONVOCATORIA, BASES, ACLARACIONES, ADENDAS, RESULTADO, CONTRATO, EJECUCIÓN, LIQUIDACIÓN PUBLICIDAD • EN TENSIÓN CON NECESIDAD DE RESTRINGIR PARTICIPACIÓN DE PROVEEDORES NO APTOS LIBRE COMPETENCIA • ACCESO A INFORMACIÓN • OPORTUNIDADES • DERECHOS • TRATO IGUALDAD PRINCIPIOS
  • 26. 26 PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS DE CONTRATACIÓN PÚBLICA 1 PLANIFICACIÓN SOLICITANTE – PLANIFICACIÓN – UFI – UACI 2 SELECCIÓN UACI-UFI-CEO- TITULAR-JURÍDICO- CEAN 3 CONTRATACIÓN UACI-JURÍDICO-UFI 4 SEGUIMIENTO ADMINISTRADOR DE CONTRATO – UACI – JURÍDICO – SOLICITANTE- TITULAR 5 LIQUIDACIÓN UFI Art. 1 LACAP Toda adquisición/contratación se compone de: Viabilidad Buen proveedor + buena oferta Promesa bilateral Cumplimiento de promesa Cumplimiento de promesa
  • 27. 27 FASES DEL CICLO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA PLANIFICACIÓN - Necesidad Institucional PAAC INPUT FASE 1 OUTPUT SOLICITANTE/UFI/PLANIFICACIÓN/UACI/TITULAR
  • 28. 28 PAAC • Divulgado en COMPRASAL 30 días después de aprobado el Presupuesto • Función: transparencia y planificación • Obligatorio cumplimiento • Obligación de conformar un expediente público: Unidad Solicitante (Art. 20 Bis. literal “g” LACAP y Art. 8 LPA) PRODUCTO FASE DE PLANIFICACIÓN
  • 29. 29 SELECCIÓN Licitación / Concurso Público Libre Gestión Contratación Directa Mercado Bursátil Requerimiento PAAC Adjudicación INPUT OUTPUT UACI/SOLICITANTE/UFI/CEO/TITULAR/UNIDAD JURÍDICA/CEAN FASES DEL CICLO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA FASE 2
  • 30. 30 PROCEDIMIENTO MODELO DESCRIPCIÓN CARACTERÍSTICAS CRITERIO DE ADOPCIÓN Licitación / Concurso Público Modelo Racional de toma de decisiones (Stephen Robbins, Fundamentos de Comportamiento Organizacional) 1.Definir el problema 2. Identificar los criterios de decisión 3. Ponderar los criterios 4. Generar alternativas 5. Calificar conforme a criterios 6. Calcular la decisión optima •Principio constitucional (Art. 234 Cn). •Mayor garantía de buen uso de los Fondos Públicos •Competencia abierta •Procedimiento largo Cuantía >240 Salarios Mínimos DESVENTAJA REQUIERE MUCHO TIEMPO FASE DE SELECCIÓN
  • 31. 31 PROCEDIMIENTO MODELO DESCRIPCIÓN CARACTERÍSTICAS CRITERIO DE ADOPCIÓN Libre Gestión/ Contratación Directa Modelo de Racionalidad Limitada (Herbert Simon, Models of Man) Se aspira a una decisión aceptable en lugar de una óptima •Procedimientos excepcionales •No garantizan con la misma intensidad el buen uso de los Fondos Públicos Libre Gestión Cuantía < 240 Salarios Mínimos Contratación Directa Circunstancias Excepcionales DESVENTAJA NO GARANTIZA RESULTADOS OPTIMOS FASE DE SELECCIÓN
  • 32. 32  Configuración adecuada de documentos de contratación (multidisciplinario) Obligación de Motivar decisiones (multidisciplinario) Expediente Público (Art. 10 Literal ¨b¨ LACAP y Art. 8 LPA) Impugnación de actos preparatorios y definitivos FASE DE SELECCIÓN
  • 33. 33 CONTRATACIÓN- Adjudicación Contrato /Orden de Compra INPUT OUTPUT UACI/UNIDAD JURÍDICA FASES DEL CICLO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA FASE 3
  • 34. 34 SEGUIMIENTO -Contrato /Orden de Compra Acta(s) de recepción INPUT OUTPUT ADMINISTRADOR DE CONTRATO/UACI/UNIDAD JURÍDICA/UFI/TITULAR FASES DEL CICLO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA FASE 4
  • 35. 35 Administrador de Contrato: persona idónea (Art. 74 inc. Final RELACAP)  Nombramiento: vincula atribuciones con persona  Representa a la institución  Libera desembolsos  Inicia Procedimientos Sancionatorios  Gestiona reclamos / modificaciones / prórrogas FASE DE SEGUIMIENTO
  • 36. 36 LIQUIDACIÓN Acta de Recepción Pago/Devolución de garantías INPUT OUTPUT ADMINISTRADOR DE CONTRATO/UFI FASES DEL CICLO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA FASE 5
  • 37. 37 Procedimientos Administrativos de Contratación Pública  Principio de Supremacía del Interés Público: ESTADO - Contratista (Art. 246 Cns)  Diseñados para garantizar el buen uso de los fondos públicos  Prerrogativas a favor del contratante  Tendencia global: reducir/controlar prerrogativas del Estado y aumentar controles (Ver Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Contratación Pública)
  • 38. 3.NUEVA LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
  • 39. 39 Ley de la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo (31-01-18)  Derogó régimen de 40 años (1978): centralizado, escrito y limitado a actos administrativos. Aumentó zona de control judicial: actos de trámite, actos de ejecución de contratos administrativos, vías de hecho.  Responsabilidad patrimonial directa de los servidores públicos.
  • 40. 40 LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Sala de lo Contencioso Cámara de lo Contencioso Juzgado 1° de lo Contencioso Juzgado 2° de lo Contencioso Juzgado 3° de lo Contencioso Juzgado 4° de lo Contencioso Pretensión < $500,000 Pretensión > $500,000 Apelaciones Juzgados Apelaciones Cámaras Demanda Presidentes Órganos del Estado Revisión de sentencias firmes
  • 41. 41 LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Actos Administrativos Relativos a los Contratos Art. 5.- Podrán ser objeto de impugnación los contratos administrativos, así como los actos referidos a su interpretación, ejecución y extinción. También serán impugnables los actos de preparación y adjudicación de todos los contratos celebrados por la Administración Pública. • Actos preparatorios (trámite) • Actos definitivos (adjudicación, desierto, sin efecto) FASE DE SELECCIÓN • Interpretación • Ejecución (incumplimiento de pagos, ejecución de partidas, etc.) • Extinción (caducidad, revocación) FASE DE CONTRATACIÓN Y SEGUIMIENTO
  • 42. 42 LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO LJCA Agotamiento de la Vía Administrativa Art. 24.- Para el acceso a la Jurisdicción Contencioso Administrativa será necesario que el demandante haya agotado la vía administrativa, según los términos regulados en la Ley de Procedimientos Administrativos. LPA Agotamiento de la Vía Administrativa Art. 131.- La vía administrativa se entenderá agotada, según el caso, con el acto que pone fin al procedimiento respectivo o con el acto que resuelva el recurso de apelación, independientemente de que el mismo deba ser conocido por el superior jerárquico o por otro órgano previsto por el legislador; o con el que resuelva cualquier medio impugnativo que inicialmente deba resolver el superior jerárquico, cuando dichos recursos sean previstos en Leyes Especiales.
  • 43. 43 LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Art. 24 LJCA y Art. 131 LPA Art. 77 LACAP La vía administrativa se agota con el recurso de apelación regulado por LPA, o por cualquier otro recurso contemplado en leyes especiales, donde resuelva el superior jerárquico. El recurso de revisión se interpone ante y es resuelto por la misma autoridad que emite la resolución impugnada y agota la vía administrativa. AGOTAMIENTO VÍA ADMINISTRATIVA LPA AGOTAMIENTO VÍA ADMINISTRATIVA LACAP
  • 44. 44 RECORDEMOS QUE CONFORME AL ART. 163 LPA… LPA Materias especiales Materias Especiales Regla 3: No deroga materias Especiales. En lo que coinciden, prevalecen normas especiales Procedimiento de selección del contratista
  • 45. 45 ÚLTIMO CRITERIO JUDICIAL •Sentencia Interlocutoria, proceso 00021-18-ST-COPA-2CO, Juzgado Segundo de lo Contencioso, 13 de abril de 2018. •Sentencia Interlocutoria, proceso 00044-18-ST-COPA-1CO, Juzgado Primero de lo Contencioso, 19 de mayo de 2018. Agotamiento de vía administrativa Cualquier otro recurso que no sea apelación o resuelto por superior jerárquico, ES OPTATIVO Resolución emitida por superior jerárquico (Leyes especiales) Resolución que resuelve recurso de apelación Resolución que pone fin al procedimiento Si no admite recurso Resuelto por superior jerárquico Resuelto por otra autoridad
  • 46. 46 LEY DE LA JURISDICCIÓN DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO  Control especial sobre compras públicas (actos preparatorios, adjudicación y ejecución de contratos).  Acceso regulado conforma a LPA.  Recurso de revisión LACAP es potestativo.
  • 47. 4.ALCANCES DEL RECURSO OPTATIVO DE REVISIÓN (ART. 76 LACAP)
  • 48. 48  Derecho fundamental: Debido Proceso  Acceso a medios de impugnación Aplicable a todo procedimiento de selección de contratista  Divulgación de resultados = eficacia Obligación de motivar todas las decisiones Sala de lo Contencioso, proceso 92-2013, sentencia definitiva, 22 de junio de 2017). ¿RECURSO EN LIBRE GESTIÓN?
  • 49. Título I • NORMAS GENERALES, DERECHOS DE LA PERSONA FRENTE A LA ADMINISTRACIÓNY EMPLEO DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS (Arts. 1 – 20 ) Título II • RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS ACTOS DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (Arts. 21-63) Título III • DEL PROCEDIMIENTO (Arts. 64-123) Título IV • DE LOS RECURSOS (Arts. 123-138) Título V • DE LA POTESTAD SANCIONADORA (Arts. 139-158) Título VI • PROCEDIMIENTO PARA EL EJERCICIO DE LA POTESTAD NORMATIVA (Arts. 159-162) Título VII • DISPOSICIONES FINALES (Arts. 163-168)
  • 51. Art. 3. La Administración Publica debe servir con objetividad a los intereses generales, y sus actuaciones están sujetas a los siguientes principios: 1. Legalidad: la Administración Publica actuará con pleno sometimiento al ordenamiento jurídico, de modo que solo puede hacer aquello que esté previsto expresamente en la ley y en los términos en que ésta lo determine. Norma Potestad Acto legal PRINCIPIOS GENERALES
  • 52. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Art. 86.- (…) Los funcionarios del Gobierno son delegados del pueblo y no tienen más facultades que las que expresamente les da la ley. Art. 8.- Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni a privarse de lo que ella no prohíbe. VS LIBERTAD LEGALIDAD
  • 53. PRINCIPIO DE LEGALIDAD  Compras Públicas = actividad estatal compleja y diversa  Código estándar de productos y servicios de Naciones Unidas: + de 50,000 items  Técnica regulatoria en compras públicas: Delegación normativa (Art. 43 LACAP)  Normas delegadas: desarrollan contenido normas delegantes Transgresión a Ley o Tratado Internacional = Acto Ilegal Transgresión a Reglamento = Acto Ilegal Transgresión Bases de Licitación = Acto Ilegal
  • 54. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Elaboración de Bases de Licitación Evaluación de Ofertas Recomendación CEO Seguimiento al Contrato
  • 55. 2. Proporcionalidad: Las actuaciones administrativas deben ser cualitativamente aptas e idóneas para alcanzar los fines previstos, restringidas en su intensidad a lo que resulte necesario para alcanzar tales fines y limitadas respecto a las personas cuyos derechos sea indispensable afectar para conseguirlos. En este supuesto, deberá escogerse la alternativa que resulte menos gravosa para las personas y, en todo caso, el sacrificio de éstas debe guardar una relación razonable con la importancia del interés general que se trata de salvaguardar. PRINCIPIOS GENERALES Actuaciones Administrativas Idoneidad Proporcionalid ad en sentido estricto Necesidad
  • 56. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD  El Estado garantiza los derechos de todos sus habitantes  Muchas veces habrá tensión entre derechos  Ningún derecho o interés es absoluto  Limitar un derecho para potenciar otro  Test de proporcionalidad
  • 57. TEST DE PROPORCIONALIDAD Idoneidad ¿Existe adecuación entre el medio elegido y el fin perseguido? Necesidad ¿Existe otra medida menos gravosa para el sacrificado? Proporcionalidad en Sentido Estricto ¿Existe una relación razonable entre el propósito de la limitación y la intensidad de la misma?
  • 58. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD BASES DE LICITACIÓN Requisitos = Limitaciones a Libre Competencia Proveedores del mercado Oferentes habilitados según Bases de Licitación Requisitos Bases de Licitación
  • 59. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD Totalidad de proveedores/soluciones en mercado Proveedores que no cumplen requisitos Proveedores que cumplen requisitos Requisitos Bases de Licitación/TDR (TAMIZ) EXCLUSIÓN DESPROPORCIONADA = ILEGAL
  • 60. TEST DE PROPORCIONALIDAD APLICADO Concurso Público Internacional No. CP -02/2019 “Elaboración de Política de Género” Requisito: Veterinaria (50 puntos), socióloga o psicóloga (30 puntos), otras profesiones (10 puntos). Postgrado en otro Continente (50 puntos), Postgrado en América (30 puntos), Postgrado en El Salvador (10 puntos). 1. TEST DE IDONEIDAD Los requisitos: Profesión veterinaria, Postgrado en el extranjero y “ser mujer”, no están relacionados con la selección de un oferente apto para brindar el servicio.
  • 61. TEST DE PROPORCIONALIDAD APLICADO Licitación Pública Internacional No. LP -06/2019 “Diseño , Construcción y Equipamiento de Hospital” Requisito: Experiencia en al menos 2 proyectos de diseño, construcción y equipamiento de hospitales ejecutados en los últimos 3 años. IDONEIDAD NECESIDAD PROPORCIONALIDAD El requisito está relacionado con la selección de un proveedor experimentado, lo cual brinda una mayor certeza del desempeño contractual respecto a una empresa sin experiencia. La modalidad de contratación requiere un alto grado de especialidad, por lo que restringir la experiencia, a la ejecución de proyectos similares, es necesario. La intensidad de la limitación es razonable, ya que asegura la experiencia mínima sin restringir excesivamente el derecho a la igualdad y libre competencia de las empresas interesadas.
  • 62. 3. Antiformalismo: Ningún requisito formal que no sea esencial debe constituir un obstáculo que impida injustificadamente el inicio del procedimiento, su tramitación y su conclusión normal. Asimismo, la Administración debe interpretar los requisitos esenciales en el sentido que posibilite el acceso a los procedimientos y el pronunciamiento de una resolución de fondo. PRINCIPIOS GENERALES Requisito Esencial Posibilite Acceso a Procedimiento Posibilite Resolución de Fondo
  • 63. Ejemplo: Bases de Licitación: formato estándar de oferta técnica, económica y declaración jurada. Oferente: Presenta oferta técnica, económica, y declaración jurada en otro formato, pero contiene toda la información requerida. PRINCIPIO ANTIFORMALISTA ¿Son requisitos formales esenciales? No imposibilita el Acceso al Procedimiento No imposibilita una resolución de Fondo
  • 64. Ejemplo: La empresa descargó Bases de Licitación en COMPRASAL, pero no quedó inscrita como participante. La entidad contratante emitió 2 adendas y 5 aclaraciones que no fueron de su conocimiento. El día de la apertura la empresa presenta los sobres de sus oferta técnica y económica con sus respectivas garantías. PRINCIPIO ANTIFORMALISTA ¿Es un requisito formal esencial? Imposibilita el Acceso al Procedimiento Imposibilita una resolución de Fondo
  • 65. 4. Eficacia: La Administración, antes de rechazar el inicio del procedimiento o recurso, su conclusión anormal o la apertura de un incidente, debe procurar la reparación o subsanación de cualquier defecto que haya advertido, incluso sin necesidad de prevención al interesado; PRINCIPIOS GENERALES Prevenir subsanación Procurar subsanación
  • 66. Ejemplo:  La empresa omitió presentar su tarjeta de NIT, pero presenta su tarjeta de IVA.  El oferente interpone un recurso sin relacionar adecuadamente los artículos de la LACAP violentados: Se admite recurso sin prevenir.  Si el escrito es ininteligible, se previene con precisión su subsanación. PRINCIPIO DE EFICACIA LPA Art. 25 inciso final: El error en la calificación del recurso por parte del recurrente, no será obstáculo para su tramitación, siempre que del escrito se deduzca su verdadero carácter e intención
  • 67. PRINCIPIOS GENERALES • Los procedimientos deben ser ágiles y con la menor dilación posible y serán impulsados de oficio cuando su naturaleza lo permita. 5. Celeridad e Impulso de oficio • La actividad administrativa debe desarrollarse de manera que los interesados y la Administración incurran en el menor gasto posible, evitando la realización de trámites o la exigencia de requisitos innecesarios; 6. Economía
  • 68. PRINCIPIOS GENERALES • Las actuaciones administrativas serán congruentes con los antecedentes administrativos, salvo que por las razones que se expliciten por escrito y se motiven adecuadamente, sea pertinente en algún caso apartarse de ellos; 7. Coherencia • Las actuaciones de la autoridad administrativa deberán ajustarse a la verdad material que resulte de los hechos, aun cuando no hayan sido alegados ni se deriven de pruebas propuestas por los interesados; y 8. Verdad Material:
  • 69. PRINCIPIO DE VERDAD MATERIAL Ejemplo Art. 129.- La resolución del recurso deberá contener una respuesta a las peticiones formuladas por el recurrente. Sin embargo, el órgano competente podrá introducir nuevos elementos de hecho y derecho para resolver cuestiones que no hubiesen sido planteados por los interesados, en cuyo caso se les oirá por el plazo de cinco días para que se pronuncien al respecto.
  • 70. PRINCIPIOS GENERALES 9. Buena fe: Todos los participantes en el procedimiento deben ajustar sus comportamientos a una conducta honesta, leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una persona correcta, la cual se presume respecto de todos los intervinientes. PRESUNCIÓN LEGAL  SIN PRUEBAS EN CONTRARIO, TODOS ACTÚAN DE BUENA FE. • Requiere cambios culturales en la administración y el administrado
  • 71. EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO (Art. 8) Documentos y actuaciones que sirven de antecedente y fundamento a la resolución administrativa Orden cronológico e índice numerado Papel y/o soporte electrónico Seguridad y acceso restringido
  • 72. 72 VALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO Impongan obligaciones Multas (Art. 154 LPA) Nombramientos Limiten, supriman o denieguen derechos Inhabilitaciones (Art. 154 LPA) Exclusiones del proceso de evaluación Inadmisión de recursos Resuelvan recursos Reconsideración (Art. 132 LPA) Revisión (Art. 77 LACAP) Extraordinario de Revisión (Art. 136 LPA) Art. 23.- Serán motivados, con sucinta referencia de hechos y fundamentos de derecho, los actos que:
  • 73. 73 VALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO Potestades discrecionales Libre Gestión sin competencia Contratación Directa Mercado Bursátil Por exigencia de disposición legal o reglamentaria Prórroga de contratos, prórroga de plazos, modificación de contratos, etc. “resolución razonada” Adjudicación Motivación acreditaba en procedimiento (cuadro comparativo, informe de evaluación) Art. 23.- Serán motivados, con sucinta referencia de hechos y fundamentos de derecho, los actos que:
  • 74. 74 ACTO ADMINISTRATIVO VÁLIDO (Art. 22 LPA) NOTIFICACIÓN INDIVIDUAL Arts. 74 LACAP y 97 LPA PUBLICACIÓN Arts. 57, 68 y 71 LACAP y 103 LPA EFICAZ A PARTIR DEL DÍA HÁBIL SIGUIENTE Art. 74 LACAP EFICAZ A PARTIR DEL CUARTO DÍA HÁBIL Art. 103 LPA INCISO FINAL EFICACIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO
  • 75. 6.RESPONSABILIDAD LEGAL DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS
  • 76. 76 1. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Art. 14.- Corresponde únicamente al Órgano Judicial la facultad de imponer penas. No obstante la autoridad administrativa podrá sancionar, mediante resolución o sentencia y previo el debido proceso, las contravenciones a las leyes, reglamentos u ordenanzas, con arresto hasta por cinco días o con multa, la cual podrá permutarse por servicios sociales prestados a la comunidad.
  • 77. 77 1. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Principios (Art. 139 LPA) 1.Reserva de Ley: Ley formal (emitida por Asamblea Legislativa) contempla potestad + procedimiento para su ejercicio 2.Tipicidad: infracciones previstas clara, precisa e inequívoca en Ley. 3.Irretroactividad: hechos posteriores a la norma. 4.Presunción de Inocencia
  • 78. 78 1. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Principios (Art. 139 LPA) 5. Responsabilidad: dolo, culpa o cualquier otro título que determine la Ley; 6. Prohibición de Doble Sanción 7. Proporcionalidad: entre la gravedad del hecho constitutivo de infracción y la sanción aplicada.
  • 79. 79 1. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Prescripción (Art. 148 LPA) Tipo de Infracción Plazo en años Disposición LACAP Muy Grave 3 Art. 153 Grave 2 Art. 152 Leve 6 meses Art. 151 Tipo de Sanción Plazo en años Disposición LACAP Muy Grave 3 Art. 154 Lit. c) Grave 2 Art. 154 Lit. b) Leve 1 Art. 154 Lit. a) Las anteriores reglas son de aplicación subsidiaria a todas las infracciones disciplinarias (LACAP, LAIP, LEY DE ÉTICA GUBERNAMENTAL, LEY DE LA CORTE DE CUENTAS DE LA REPÚBLICA, ETC.) Computo: desde el cometimiento del hecho Computo: desde sanción en firme
  • 80. 80 1. RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Prescripción (Art. 148 LPA inciso final) “En el caso que la normativa especial no distinguiera entre infracciones leves, graves y muy graves, ni estableciera plazos de prescripción, el plazo de prescripción tanto de las infracciones como de las sanciones será de dos años.” Ejemplo: Art. 107 Inciso 3° Ley de la Corte de Cuentas de la República “El monto de la multa se determinará, atendiendo la gravedad de la falta, la jerarquía del servidor, la repercusión social o las consecuencias negativas y demás factores que serán ponderados por la cámara de primera instancia que esté conociendo.”
  • 81. 81 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Art. 232.- Ni el Órgano Legislativo ni el Ejecutivo podrán dispensar del pago de las cantidades reparadas a los funcionarios y empleados que manejen fondos fiscales o municipales, ni de las deudas a favor del Fisco o de los Municipios. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL, IMPUESTOS, TASAS, CONTRIBUCIONES ESPECIALES, ETC.
  • 82. 82 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Ley de la Corte de Cuentas de la República Art. 55.- La responsabilidad patrimonial se determinará en forma privativa por la Corte, por el perjuicio económico demostrado en la disminución del patrimonio, sufrido por la entidad u organismo respectivo, debido a la acción u omisión culposa de sus servidores o de terceros.
  • 83. 83 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Servidores Públicos/Particulares Acción Culpa/Dolo Disminución de Patrimonio NEXO CAUSAL DAÑOSUJETO ACTIVO
  • 84. 84 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Código Civil: Art. 42.- La ley distingue tres especies de culpa o descuido: a) Culpa/negligencia grave = falta de toda diligencia b) Culpa/negligencia leve = falta de mediana diligencia c) Culpa/negligencia levísima = falta de altísima diligencia
  • 85. 85 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Ley de la Corte de Cuentas de la República Art. 57.- Los servidores de las entidades y organismos del sector público que administren recursos financieros o tengan a su cargo el uso, registro o custodia de recursos materiales, serán responsables, hasta por culpa leve de su pérdida y menoscabo.
  • 86. 86 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Conforme al Manual de Puestos de la Dirección Informática, corresponde al encargado de redes gestionar la adquisición de antivirus. Los sistemas quedaron desprotegidos 5 meses. Afortunadamente al pasar el scan, no se detectó ningún virus. Conforme al Manual de Puestos de la Dirección Administrativa, corresponde al encargado de activo fijo gestionar la inclusión de nuevos bienes dentro de la póliza de todo riesgo e incendio. El encargado omitió incluir un nuevo pick up, el cual se estrelló y quedó inservible. EJEMPLO 1 EJEMPLO 2
  • 87. 87 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO 2.2. Nociones Generales Resarcimiento e Indemnización (LPA) Art. 155.- Si las conductas sancionadas hubieran causado daños o perjuicios a la Administración Pública o a terceros, la resolución del procedimiento, además de imponer la sanción que corresponda, también podrá declarar: (…) 1. La indemnización por los daños y perjuicios causados, los cuales podrán ser determinados por el mismo órgano que dictó la resolución sancionadora, debiendo, en este caso, comunicarse al infractor para su satisfacción en el plazo que se determine. Si no se pudiera determinar en el mismo expediente, quedará expedita la vía judicial correspondiente.
  • 88. 88 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Ley de la Corte de Cuentas de la República Art. 59.- Habrá lugar a responsabilidad conjunta cuando dos o más personas aparezcan como coautores del mismo acto administrativo que haya generado la responsabilidad; será solidaria cuando la Ley lo determine. Regla general = responsabilidad conjunta
  • 89. 89 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Si el titular es negligente en la supervisión de sus subalternos, será responsable solidario con ellos. Ejemplo solidaridad LACAP: Art. 19.- El titular de la institución o la persona designada por éste, está en la obligación de dar seguimiento a la actuación de los subalternos y será responsable por la negligencia en que incurriere en la observancia de esta obligación. (…) (…) El Titular será responsable solidariamente por la actuación de sus subalternos en el incumplimiento de las obligaciones establecidas en esta Ley
  • 90. 90 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO TITULAR SOLICITANTE SOLICITÓ PROYECTO INVIABLE UACI CONFIGURÓ MAL LAS BASES DE LICITACIÓN CEO RECOMENDÓ UNA EMPRESA SIN CAPACIDAD FINANCIERA QUE ABANDONÓ OBRA ADMINISTRADOR RECIBIÓ UNA OBRA INCOMPLETA
  • 91. 91 2. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ESTADO Ley de la Corte de Cuentas de la República Art. 100.- (…) Los encargados de supervisar, controlar, calificar o dirigir la ejecución de tales contratos, responderán por el estricto cumplimiento de los pliegos de especificaciones técnicas, de las estipulaciones contractuales, programas, presupuestos, costos y plazos previstos. Su responsabilidad será solidaria con los responsables directos. (contratistas) Para tales efectos, la Corte ejercerá jurisdicción sobre las personas mencionadas.
  • 92. 92 3. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ADMINISTRADO Art. 17.- Ningún Órgano, funcionario o autoridad, podrá avocarse causas pendientes, ni abrir juicios o procedimientos fenecidos. En caso de revisión en materia penal el Estado indemnizará conforme a la Ley a las víctimas de los errores judiciales debidamente comprobados. Habrá lugar a la indemnización por retardación de justicia. La Ley establecerá la responsabilidad directa del funcionario y subsidiariamente la del Estado. Art. 245.- Los funcionarios y empleados públicos responderán personalmente y el Estado subsidiariamente, por los daños materiales o morales que causaren a consecuencia de la violación a los derechos consagrados en esta Constitución.
  • 93. 93 3. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ADMINISTRADO Art. 55.- Los particulares tendrán derecho a ser indemnizados por la Administración Pública de la lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, siempre que ésta sea a consecuencia del funcionamiento normal o anormal de la Administración Pública. La responsabilidad del Estado es de carácter institucional y predominantemente objetiva, salvo las reglas especiales aplicables, cuando se trata de violación a derechos constitucionales. Si no hay violación de derechos constitucionales, basta con probar nexo causal entre acción/omisión y el daño para que el Estado indemnice.
  • 94. 94 3. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ADMINISTRADO Legitimación Art. 57.- La reclamación de indemnización podrá ser formulada por cualquier persona, por los propios servidores públicos y por otro ente público, cuando la reclamación sea entre la administración central y la administración municipal, siempre que hayan sufrido un daño como consecuencia de una actuación u omisión administrativa.
  • 95. 95 3. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL FRENTE AL ADMINISTRADO Daño indemnizable Art. 59.- Son indemnizables los daños de cualquier tipo, patrimonial, físico o moral, por daño emergente o lucro cesante, siempre que sean reales y efectivos, evaluables económicamente e individualizados en relación con una persona o grupo de personas. La prueba del daño corresponde al reclamante. Daños al cuerpo, patrimonio y psiquis de la persona.