Avocats : Quelle structure pour s'installer ?

Quelle structure pour s’installer?
animé par
Audrey Chemouli
Présidente de la commission Structures d’exercice de
l’ACE
Jean-Christophe Monne
Président ACE Lorraine
Bastien Brignon
Maître de Conférences

I. Le choix de la structure
 Pourquoi adopter l’AARPI ?
 Pourquoi adopter la société d’exercice libéral (SEL)?
 Pourquoi adopter la structure de droit commun?
 Pourquoi adopter la SPE?
II. La suppression du principe de l’exclusivité d’exercice et la
réforme des incompatibilités
 Surpression du principe de l’unicité d’exercice
 La réforme des incompatibilités
III. Le pacte d’associés
 Le projet
 Les aspects financiers
 L’entrée et la sortie des associés
2

I. Le choix de la structure juridique
Pourquoi adopter L’AARPI ?
3

Pourquoi adopter l’AARPI ?
Aspects juridiques
 Les associés:
– Personnes physiques
– Personnes morales
 Responsabilité des associés:
– Dettes sociales : conjointe mais non solidaire (Possibilité déclaration d’inaliénabilité de
la résidence principale)
– Professionnelle : individuelle – D.15 Mai 2007-
 Droit sur les actifs:
– Chaque associé reste propriétaire des actifs (clientèle) apportés en jouissance à
l’AARPI
– Copropriété indivise des actifs acquis ou crées
– Absence de patrimonialité
4
} Ils exercent tous la profession d’avocats

Aspects juridiques
 Gestion
• Souplesse : - Gérant, Comité de gestion, etc…
 Décisions des associés
• Actes SSP
• Assemblées : Possibilité de majorité ≠ selon le type de décision
 Rémunération des associés :
• Affectation des bénéfices
• Souplesse et liberté de choix du système
 Admission de nouveaux associés : Retrait – Exclusion
• Choix de l’organe de décision – du préavis etc.…
• Retrait
• Exclusion
 Régime fiscal : un choix doit être effectué entre :
 Régime propre à chaque associé : Régime des SEP ; art. 2382 CGI (statuts)
 Option IS (option définitive)
5
}  L’associé reprend ses actifs

Aspects juridiques
En résumé la structure AARPI sera choisie pour les raisons
suivantes:
– Désir d’exercer en Groupe
– Affectio Societatis faible ou à tester (entrée et sortie facile)
– Souplesse des règles de fonctionnement (+ ou – contraignantes)
– Régime de la responsabilité individuelle
– Chaque associé reste propriétaire de sa clientèle
6

Pourquoi adopter la société d’exercice
libéral?
7

Pourquoi adopter la SEL ?
Au plan juridique
 Responsabilité des dettes sociales
limitée aux apports
 Responsabilité professionnelle :
• Individuelle
• Solidarité de la SEL
 Solution en cas de décès d’un associé :
• Les ayants-droits d’associés
décédés peuvent conserver les
droits sociaux pendant 5 ans.
• Possibilité de faire racheter les
droits sociaux par de nouveaux
associés.
• Possibilité de rachat par la Société
(réduction de capital) .
 La SEL facilite le départ en retraite des associés :
> Possibilité de conservation des droits sociaux pendant
10 ans
• Permet de rémunérer des anciens associés
(dividendes).
• Permet un rachat progressif des droits sociaux
 par de nouveaux associés
 par la société (réduction de capital)
 La SEL est une structure qui permet des
restructurations:
• Fusion avec d’autres SEL
• Prises de participations dans d’autres SEL
• Présence d’autres professionnels dans le
capital.
• Interprofessionalité avec les SPFPL
8

SELARL ou SELAS:
régime fiscal des rémunérations des associés ?
SELARL
 Mandataires
 Gérants minoritaires :
traitements et salaires
 Gérants majoritaires :
article 62 du CGI
 Associés exerçant :
mais CE 16 octobre 2013
SELAS
 Mandataires
 Président et Directeurs
généraux:
 Associés exerçant :
9

SELARL ou SELAS:
quelle forme de SEL choisir ?
SELARL
 Statut social des dirigeants
et associés:
Gérant majoritaire : TNS
Gérant minoritaire : Régime
général
Associé non gérants mais
exerçant : TNS
SELAS
 Statut social des dirigeants
Double affiliation :
> Fonctions de mandataire
résident et Directeur Général,
Membres du Directoire : Régime
général
> Activité libérale : TNS
 Associé exerçant : TNS
10

Pourquoi adopter la SEL ?
En résumé, la Société d’exercice libérale sera choisie car :
– Plus forte solidarité entre les associés dans l’exercice professionnel
– Structure qui facilite l’accession au statut d’associé
– Structure qui facilite les regroupements et les restructurations
– Structure qui facilite les successions au sein du cabinet
– Structure plus facile à gérer (la comptabilité d’engagements permet une
meilleure visibilité)
– Structure qui facilite l’autofinancement (Impôt sur les sociétés, constitution
de réserves)
– Structure dans laquelle il n’existe pas de droit de retrait d’ordre public
(possibilité droit de retrait statutaire : déconseillé sauf clause de
patrimonialité contrôlée)
11

Pourquoi adopter la structure de droit
commun?
12

Pourquoi adopter la structure de droit commun?
Les structures dites de droit commun
Les avocats peuvent créer toutes formes d’entités dotées de la personnalité morale à
l’exception des formes juridiques qui confèrent à leurs associés la qualité de commerçant.
 Sont donc autorisées :
- SARL
- SA
- SAS
- SCA
 Sont exclues :
- SNC
- SCS
 Les règles de fonctionnement relatives aux détentions et à la gouvernance sont identiques à
celles existant pour les SEL.
13

Pourquoi adopter la Société Pluri-
professionnelle d’Exercice (SPE)?
14

Pourquoi adopter la SPE?
L’article 65 de la LOI n° 2015-990 du 6 août 2015 pour
la croissance, l'activité et l'égalité des chances
économiques :
Faciliter la création de sociétés ayant pour objet l'exercice en commun de plusieurs des professions d'avocat, d'avocat au Conseil
d'Etat et à la Cour de cassation, de commissaire-priseur judiciaire, d'huissier de justice, de notaire, d'administrateur judiciaire, de
mandataire judiciaire, de conseil en propriété industrielle et d'expert-comptable :
a) Dans lesquelles la totalité du capital et des droits de vote est détenue, directement ou indirectement, par des personnes exerçant
l'une des professions exercées en commun au sein de ladite société ou par des personnes légalement établies dans un Etat membre
de l'Union européenne, dans un autre Etat partie à l'accord sur l'Espace économique européen ou dans la Confédération suisse qui
exercent en qualité de professionnel libéral, dans l'un de ces Etats, une activité soumise à un statut législatif ou réglementaire ou
subordonnée à la possession d'une qualification nationale ou internationale reconnue et exerçant une ou plusieurs des professions
constituant l'objet social de la société ;
b) Qui ne peuvent exercer une profession que si l'un de leurs associés remplit les conditions requises pour exercer ladite profession ;
c) En préservant les principes déontologiques applicables à chaque profession ;
d) En prenant en considération les incompatibilités et les risques de conflits d'intérêts propres à chaque profession ;
e) En préservant l'intégrité des missions des professionnels liées au statut d'officier public et ministériel dans l'accomplissement de
leurs fonctions ;
f) En assurant la représentation d'au moins un membre, en exercice au sein de la société, de chaque profession exercée par la
société au sein du conseil d'administration ou du conseil de surveillance de la société.
15

L’ordonnance du 31 mars 2016 créant la SPE :
 les sociétés interprofessionnelles d’exercice pourront revêtir toute forme
sociale, à l’exception de celles qui confèrent à leurs associés la qualité de
commerçant.
 la totalité du capital et des droits de vote devra être détenue par des
personnes exerçant, au sein de la société ou en dehors, l’une des professions
qui constituent l’objet social de la société.
 Elles pourront exercer à titre accessoire, toute activité commerciale dont la loi
ou le décret n’interdit pas l’exercice à l’une au moins des professions qui
constituent son objet social.
 La dénomination sociale de la société est immédiatement précédée ou suivie
de la mention “société pluri-professionnelle d’exercice” ou des initiales “SPE”,
ainsi que de l’indication de la forme sociale choisie, des professions exercées
conformément à son objet social et du montant de son capital social.
16

La gestion des règles déontologiques :
 les sociétés interprofessionnelles d’exercice pourront revêtir toute forme
sociale, à l’exception de celles qui confèrent à leurs associés la qualité de
commerçant.
 la totalité du capital et des droits de vote devra être détenue par des
personnes exerçant, au sein de la société ou en dehors, l’une des professions
qui constituent l’objet social de la société.
 Elles pourront exercer à titre accessoire, toute activité commerciale dont la loi
ou le décret n’interdit pas l’exercice à l’une au moins des professions qui
constituent son objet social.
 La dénomination sociale de la société est immédiatement précédée ou suivie
de la mention “société pluri-professionnelle d’exercice” ou des initiales “SPE”,
ainsi que de l’indication de la forme sociale choisie, des professions exercées
conformément à son objet social et du montant de son capital social.
17

Les imprécisions de l’ordonnance :
La notion de conflit d’intérêts.
 Le traitement du secret professionnel et de la confidentialité.
 L’organisation du contrôle déontologique
La majeure partie des dispositions
renvoie aux décrets d’application publiés au journal officiel le 8 mai 2017.
18

Les décrets du 5 mai 2017
Les avocats sont concernés par trois décrets:
• Le Décret n° 2017-794 du 5 mai 2017 relatif à la constitution, au fonctionnement et
au contrôle des SPE de professions libérales juridiques, judiciaires et d'expertise
comptable prévues au titre IV bis de la loi n° 90-1258 du 31 décembre 1990
 Les règles de fonctionnement spécifiques à la société pluri-professionnelle d'exercice ;
 Les modalités selon lesquelles les personnes physiques associées et les salariés exercent leur
profession au sein de la société ;
 Les règles concernant la tenue des comptabilités et la présentation des documents comptables ;
 Les effets de l'interdiction ou de l'incapacité, temporaire ou définitive, d'exercer la profession dont
la société ou une personne physique ou morale associée serait frappée ;
 Les cas où une personne physique ou morale associée peut être exclue de la société, en
précisant les garanties morales, procédurales et patrimoniales qui lui sont accordées dans ces
cas ;
 La détermination de l'autorité administrative ou de l'autorité professionnelle compétente pour
exercer le contrôle sur la société, les modalités de ce contrôle et notamment les conditions dans
lesquelles le secret professionnel est opposable.
19

• Le Décret n° 2017-795 du 5 mai 2017 pris pour l'application de l'article 27 de la loi
n° 66-879 du 29 novembre 1966 et fixant la majorité requise pour la transformation
d'une SCP en une SPE ou pour la participation d'une SCP à la constitution d'une
telle société
Ce décret concerne toutes les SCP, dont celles d’avocats, qui souhaiteraient se transformer en
SPE ou créer une SPE. Il concerne essentiellement les majorités requises, fixée dans l’ensemble
aux trois quarts des voix de l’ensemble des associés. La règle de l’intangibilité des engagements
des associés est écartée (art. 1836 C. civ.) par dérogation.
Ce décret indique également, désormais et à propos des SCP d’avocats, que les statuts d’une
telle société peuvent prévoir la possibilité pour un associé d'exercer sa profession également
selon une autre des modalités prévues à l'article 7 de la loi du 31 décembre 1971 susvisée,
notamment au sein d'une SPE.
Dit autrement, il est possible dans les statuts, de prévoir pour un associé d’exercer sa
profession à la fois au sein de la SCP et au sein d’une SPE. 20

• Le Décret n° 2017-801 du 5 mai 2017 relatif à l'exercice de la profession d'avocat
par une société pluri-professionnelle d'exercice
Ce décret modifie le décret du 29 juin 2016 relatif aux sociétés commerciales de droit commun
que peuvent désormais créer les avocats (sans passer par la SEL).
Il prévoit la possibilité d'un exercice partagé au sein d'une association d'avocats et à titre
individuel ou au sein d'une autre structure d'exercice, en particulier au sein d'une SPE. Il est ainsi
laissé le choix aux avocats ou sociétés d'avocats membres d'une association d'avocats à
responsabilité professionnelle individuelle (AARPI) de prévoir ou non l'exclusivité de l'exercice
professionnel en modifiant à cette fin le contrat d'association.
Ce décret modifie également le décret du 25 mars 1993 sur les SEL d’avocat.
21

II. La suppression du principe de
l’exclusivité d’exercice et la réforme des
incompatibilités
La suppression du principe d’unicité
d’exercice
22

Suppression du principe de l’unicité d’exercice
Un avocat doit exercer sa profession exclusivement au
sein de la structure dans laquelle il est associé.
• Abrogation de l’article 20 du décret du 25 mars 1993 :
L’article 20, prévoyant que « Un avocat associé exerçant au sein d'une
société d'exercice libéral ne peut exercer sa profession à titre
individuel, en qualité de membre d'une autre société, quelle qu'en soit
la forme, ou en qualité d'avocat salarié »
• Décret n° 2017-795 du 5 mai 2017 pris pour l'application de l'article
27 de la loi n° 66-879 du 29 novembre 1966 supprime le principe de
l’unicité d’exercice dans les SCP
• Le Décret n° 2017-801 du 5 mai 2017 relatif à l'exercice de la
profession d'avocat par une société pluri-professionnelle d'exercice
supprime le principe de l’unicité d’exercice dans les AARPI
23

Décret n° 2017-801 du 5 mai 2017 relatif à l’exercice de la profession
d’avocat par une SPE:
• Extension de la suppression de l’unicité d’exercice aux AARPI ainsi
qu’aux SCP.
• A titre individuel et en SEL, AARPI, SPE.
• Mais attention dans les SCP et AARPI, il faut que les statuts
prévoient l’absence d’unicité. Dans le silence des statuts, le principe
est l’unicité. Cependant, en SEL (postérieures aux réformes) et
sociétés de droit commun, le principe est celui de l’absence d’unicité!
En pratique, l’Avocat pourra désormais exercer à la fois :
24

Une réforme indispensable
• La société pluri-professionnelle d’exercice (SPE) n’exige aucune
exclusivité ses associés.
• Les professionnels non astreints au principe d’unicité d’exercice,
pourront parfaitement exercer leur profession simultanément au sein
de la SPE et d’une, voire plusieurs autres sociétés, à la différence
notamment des avocats.
• Si le principe de l’unicité est maintenu, il en résulterait une forte
distorsion de concurrence entre avocats et experts-comptables ou
conseils en propriété industrielle.
25

II. La suppression du principe de
l’exclusivité d’exercice et la réforme des
incompatibilités
La réforme du régime des incompatibilités
26

Réforme du régime des incompatibilités
• Décret n° 2016-882 du 29 juin 2016
Modifie les articles 111 à 113 du décret n° 91-1197 du 27
novembre 1991 organisant la profession d’avocat
 Crée un nouveau régime des incompatibilités, applicable à
l’ensemble des activités exercées par la profession d’avocat
Entrée en vigueur le 1er juillet 2016
27

Un principe, des exceptions.
 Principe :
 La profession d’avocat est incompatible avec (a) toutes les activités de caractère
commercial, (b) les fonctions d’associés ou de gérant de société
 Exceptions : l’avocat est désormais autorisé à
(a) commercialiser, à titre accessoire, des biens ou des services connexes à
l’exercice de la profession d’avocat si ces biens ou services sont destinés à des
clients ou à d’autres membres de la profession
(b) exercer des mandats sociaux dans les sociétés ayant pour objet la gestion
d’intérêts familiaux ou l’exercice de la profession d’avocat
28

Définition de l’accessoire et de la qualité de bénéficiaire
• Une commercialisation à titre accessoire ...
 Terme non prévu dans le projet initial de décret
 Accessoire à une relation principale?
 Accessoire en terme de chiffre d’affaires par rapport à l’activité principale?
 Accessoire en terme de temps passé par rapport à l’activité principale?
• ... De biens ou de services connexes ...
C’est-à-dire des biens ou services reliés à l’exercice de la profession d’avocat
 Doublon avec le terme « accessoire » ?
• ... Destinés à des clients ou à d’autres membres de la profession
29

Un projet
30

Le pacte d’associés
• Il doit être préalable à tout exercice en groupe, avant même de créer la
structure d’exercice ;
• Il constitue les bases de l’association et doit porter sur :
 la stratégie du cabinet ;
 le financement de l’activité ;
 les règles d’entrée et de sortie des associés et la maîtrise de la
patrimonialité ;
 un système de rémunération claire et juste ;
 l’organisation des pouvoirs ;
 le rôle des associés ;
 les règles de gestion ;
 la gestion des collaborateurs.
31

Les conditions d’une gouvernance efficace
Une STRATEGIE au service d’un PROJET commun
• Un PROJET commun au quotidien
 satisfaire les aspirations des avocats du Cabinet.
 Nécessité : organisation du travail : secteurs d’activités
spécialités
mixte
organisation du travail en équipe
 Un PROJET à long et moyen terme : DEVELOPPEMENT
 création de nouveaux départements ;
 création d’un outil de gestion performant ;
 positionnement du Cabinet ;
 Notoriété dans certains domaines.
32

Les aspects financiers
33

Le financement du Cabinet
L’aspect FINANCIER
Le financement de l’activité
Impossibilité de recourir à des apports capitalistiques ;
Financement :  par les associés ;
 par les banques ;
 autofinancement.
L’investissement à moyen et long terme
La dictature du court terme frein au développement :
« il importe de cesser d’opposer « facturable » et « non facturable » - Inscrire la
totalité de son temps dans un équilibre entre la priorité des clients et le cabinet, sa
pérennité et son avenir, constitue un axiome incontournable de la gouvernance ».
L’appréhension de l’investissement à moyen et long terme (incertitude : crainte des
non-valeurs).
34

L’entrée et la sortie des associés
35

Entrée et sortie des associés
Les règles d’entrée et de sortie des associés
Entrée :
 Utilisation du commodat (prêt à usage) de la clientèle ;
 Non-valorisation des incorporels en cas d’apport ;
 Fixation des conditions d’accession à l’association = (éviter les « associés » au
mérite);
 L’association à l’essai (création de parts d’industrie).
Sortie :
 Le sort de la clientèle : elle suit l’avocat retrayant (Jurisprudence constante) ;
 Possibilité de CONTROLER statutairement la valeur des droits sociaux :
• Dans tous les cas en SCP (loi du 28 mars 2011) ;
• En cas de refus d’agrément – SEL (Loi du 22 mars 2012).
 Les clauses de « good leaver » et de « bad leaver ».
36

La question de la patrimonialité
 La question de la patrimonialité
 Elle consiste pour les avocats, à
renoncer (dépatrimonialisation totale) à
évaluer la clientèle ou à donner une faible
valeur à la clientèle (patrimonialité
contrôlée) des droits sociaux dans tous les
cas où la cession est prévue :
 retrait 
 exclusion 
 refus d’agrément 
 obligation de cession suite à une
démission
 Le prix de cession pour les cessions de
gré à gré reste librement fixé par les
parties.
37
Obligation d’achat par les autres associés ou par la
société}

Les nouvelles dispositions de l’article 1843-4 :
L’expertise de l’article 1843-4 n’est désormais applicable que :
- Dans les cas prévus par la Loi : Refus d’agrément – Retrait mais l’Expert doit
respecter les clauses statutaires ;
- Dans les cas prévus par les statuts si la valeur des droits sociaux n’est pas
déterminée ou déterminable.
Le recours à l’expert n’est plus nécessaire :
- Si le prix est déterminé ou déterminable au regard des statuts.
- Pour les cessions prévues par les statuts ou par un pacte extrastatutaire
38

La rémunération des associés
Un système de rémunération clair et juste des associés
Deux principes de base :
1- le CLIENT est en droit d’exiger d’avoir pour interlocuteur la personne la plus compétente au sein
du Cabinet pour répondre à la question qu’il pose ;
2- La rémunération des associés est octroyée par la Société aux associés ; Elle est fonction de
l’utilisation faite de leurs talents et de leur implication à son service, et celui des clients.
Deux systèmes extrêmes :
 « Lock step »  avantages : favorise l’exercice collectif
(ancienneté)  favorise le partage des dossiers
 favorise la cohésion des associés
 facilite la transmission (savoirs, clientèles…)
 inconvénients: démotivant pour les plus dynamiques.
 « Eat what you kill»  avantages : motivant pour les développeurs
(performance individuelle)  inconvénients : captation des dossiers
privilégie l’individuel
service partiel du client.
39

La rémunération des associés
Un système de rémunération clair et juste des associés
Un système « mixte » :
 qui tient compte des qualités de chacun ;
 qui comporte une part de solidarité.
Se traduit par :  une partie fixe et constante
 une partie variable
 performance individuelle ;
 performance du département ;
 notoriété du cabinet ;
 apport de clientèle aux autres associés ;
 participation à la gestion du cabinet ;
 rentabilité des dossiers ;
 qualités techniques.
Chaque CRITERE doit être déterminé avec précision ainsi que sa part dans la
détermination de la rémunération.
40

L’organisation des pouvoirs
Elle est fonction de la taille du Cabinet
Qui décide ?
 Petits cabinets : démocratie directe
 Cabinets plus importants : délégations de pouvoirs
Organe de décision ?
 Individuel : Gérant, Président
 Collectif : Conseil ou Comité de direction
La sélection DU ou DES DIRIGEANTS
• compétence (# chiffre d’affaires généré)
• disponibilité
• légitimité
• diplomatie (animation plutôt que direction)
• Anticipation
Intérêts de la création d’organes de surveillance 41

Les collaborateurs
La GESTION des COLLABORATEURS – L’IMPORTANCE DU PROJET
• Mutualisation ou affectation ;
• création de grilles de rémunération ;
• entretiens d’évaluation annuels ;
• transparence des rémunérations ;
• récompense du développement et de l’implication ;
• octroi de responsabilités ;
• communication des conditions requises pour accéder à l’association .
42

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