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e s t a t e
                           Planification successorale et enfants handicapés :
p l a n n i n g            quelques éléments de réflexion…



   En présence d’un enfant handicapé, les parents se chargent généralement eux-mêmes de régler les questions matérielles

   touchant au quotidien de leur enfant. De leur vivant, ils représentent de facto l’enfant handicapé, et souvent même

   après que celui-ci soit devenu majeur. Mais qu’en est-il lorsque les parents ne sont plus en mesure d’assurer cette

   fonction, en raison de difficultés liées à l’âge ou par suite de leur décès ? Comment organiser la sécurité financière de

   l’enfant handicapé, source de son bien-être matériel ? Nous vous livrons ci-dessous quelques réflexions orientées plus

   particulièrement vers les questions d’ordre patrimonial et successoral afin d’organiser au mieux les conditions d’un

   passage en douceur vers la période post parentale.




   De quel handicap parle-t-on ?                                                        Position de la question

   On distingue généralement les handicaps physiques et                                 Partons d’une hypothèse : un enfant handicapé, nous
   mentaux.                                                                             l’appellerons « Jean » dans la suite de cet article, vit au sein
                                                                                        d’une famille composée de ses parents, d’un frère et d’une
   Dans le cas d’un handicap physique, léger ou lourd, les
                                                                                        soeur. En cas de décès de son père, Jean en devient héritier
   facultés mentales restent intactes ; seule une entrave
                                                                                        et bénéficiera de la part successorale que la loi applicable
   physique empêche d’aller et de venir comme souhaité.
                                                                                        à la succession lui attribue automatiquement2. La question
   Cette entrave n’enlève pas à la personne handicapée
                                                                                        des actes patrimoniaux, notamment les actes de gestion, à
   sa capacité juridique ou sa liberté de décider, lesquelles
                                                                                        accomplir par un enfant handicapé se pose dès le moment
   continuent de s’exprimer d’une manière ou d’une autre1.
                                                                                        où il devient propriétaire d’un patrimoine, qu’il soit le fruit
   Une planification successorale des parents de la personne
                                                                                        de son travail ou la suite d’un héritage.
   handicapée peut toutefois être envisagée si le handicap
   est lourd au point qu’il soit nécessaire de pourvoir                                 Sur la question de la gestion du patrimoine vient se greffer
   financièrement aux conditions de vie particulières de la                             une autre question à ne pas négliger, celle de la dévolution
   personne handicapée (aménagement du logement, mesures                                successorale de Jean. Un enfant handicapé étant rarement
   particulières pour assurer les déplacements, dépendance                              capable de rédiger un testament, ses avoirs passeront en
   extérieure, etc.).                                                                   principe à ses héritiers légaux. Or, la plupart du temps, les
                                                                                        enfants handicapés n’ont pas eux-mêmes de descendance
   Notre propos porte davantage sur la personne handicapée
                                                                                        ni de conjoints. Par conséquent, ce sont les frères et
   mentale. Dans ce cas, l’altération des facultés mentales de la
                                                                                        soeurs qui hériteront le plus souvent en payant des droits
   personne handicapée entraîne une perte de la capacité de
                                                                                        de succession en ligne collatérale. En l’absence de tels
   discernement dans les actes de la vie courante et nécessite
                                                                                        héritiers, la loi désigne des héritiers plus lointains. Est-ce
   la mise en place d’un statut juridique de protection.
                                                                                        là le souhait des parents ?
   Ici aussi, l’handicap peut être lourd ou léger. Selon la nature
   de celui-ci, la personne handicapée disposera d’une relative
   autonomie dans sa vie quotidienne, pourra éventuellement
   exercer un travail dans le cadre d’un statut de travailleur
   protégé, percevra un revenu ou une allocation ou, au
   contraire, sera totalement dépendante de son entourage
   extérieur.
Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




Partant des hypothèses que Jean est propriétaire d’un                    Une fois le représentant désigné, le patrimoine actuel et
patrimoine, qu’il n’est pas en mesure de le gérer et qu’il               les avoirs futurs de Jean seront administrés et gérés dans
n’aura probablement pas de descendance ni de conjoint,                   un cadre officiel et les questions juridiques pourront
nous résumons ci-dessous les principales questions à poser               être traitées tant vis-à-vis d’un notaire, d’un banquier, de
et les analysons ensuite l’une après l’autre.                            l’administration publique, voire même des autres membres
                                                                         de la famille.
„„ Qui va se charger de gérer le patrimoine de Jean
   aujourd’hui et à l’avenir ?
                                                                            quelques    éléments    de   solution
„„ En l’absence de testament de Jean, à qui son patrimoine
                                                                            (en résumé) dont l’opportunité est à
   va-t-il revenir ? Les parents de Jean peuvent-ils éviter                 examiner au cas par cas et selon les
   des situations regrettables, ont-ils des souhaits à ce                   règles civiles et fiscales du pays de
   propos ? Quelle sera le poids de la fiscalité applicable                 résidence.
   à la succession des parents, et plus tard à la succession
                                                                            n   	 La donation de residuo ou le legs de residuo à l’enfant
   de Jean ?                                                                      handicapé. La partie non utilisée par le premier bénéficiaire
                                                                                  – le residuum – revient au second bénéficiaire désigné.
„„ N’est-il pas préférable de planifier au mieux la                               Peut être intéressant fiscalement.
   succession des parents de Jean en vue de lui assurer la
                                                                            n   	 La donation à charge ou le legs à charge de verser une
   sécurité matérielle et financière dont il a besoin, tout
                                                                                  rente viagère à l’enfant handicapé : la donation ou le
   en gardant un oeil sur les aspects fiscaux ?                                   legs est fait à un tiers qui peut être un frère, une soeur,
                                                                                  l’institution prenant en charge l’hébergement de l’enfant
                                                                                  handicapé, une fondation, etc.
Qui va gérer le patrimoine de l’enfant                                      n   	 Assurance viagère souscrite par les parents en faveur de
handicapé ?                                                                       l’enfant handicapé : dès la souscription du contrat ou à
                                                                                  partir du décès des parents, une rente régulière est payée
A la majorité de l’enfant3, la capacité juridique est la règle. Si                à l’enfant handicapé jusqu’à son décès.
aucune procédure particulière n’est entamée par les parents,                n   	 Création d’un patrimoine d’affectation dont l’objet est de
Jean est présumé capable sur le plan juridique. Il arrive                         veiller aux intérêts de l’enfant handicapé, notamment en lui
souvent que les parents, toujours en vie et peu préoccupés                        versant une rente régulière. Peut se faire dans le cadre d’une
                                                                                  convention fiduciaire, une fondation privée ou un trust.
par les aspects juridiques de la situation, ne diligentent
aucune procédure particulière et se muent en gestionnaire                   n   	 Logement de l’enfant handicapé : donation d’un bien
                                                                                  immeuble en pleine propriété à l’enfant handicapé.
de fait du patrimoine de leur enfant handicapé.
                                                                                  Variante : donation d’avoirs mobiliers à l’enfant handicapé
Il est toutefois à recommander de veiller au plus tôt à                           suivie d’un achat immobilier en pleine propriété.
donner un statut juridique précis à l’enfant handicapé de                   n   	 Logement : achat en démembrement d’un bien immeuble.
manière à anticiper toute situation juridique qui mènerait                        L’usufruit (ou le droit d’usage et d’habitation) par l’enfant
                                                                                  handicapé et la nue-propriété par les parents. L’usufruit
à un blocage4.
                                                                                  s’éteint au décès de l’usufruitier.
Chaque pays dispose de sa propre législation sur le sujet et                n   	 Logement : donation du droit d’usufruit (ou du droit
de son propre régime juridique plus ou moins protecteur,                          d’usage et d’habitation) d’un immeuble à l’enfant
le cas échéant accompagné d’une surveillance judiciaire. Ce                       handicapé. L’usufruit s’éteint au décès de l’usufruitier.
statut portera un nom différent selon le pays concerné5.                    n   	 Logement : bail à vie au profit de l’enfant handicapé.
A noter que certaines législations permettent aux parents de                n   	 Logement : procédé du double acte. Dans un premier acte,
                                                                                  l’immeuble qui servira au logement de l’enfant handicapé
l’enfant handicapé (ou au survivant d’entre eux) de désigner
                                                                                  est transmis en indivision aux enfants, y compris l’enfant
par testament la personne qu’ils souhaitent voir devenir le                       handicapé. Un contrôle familial est ainsi organisé sur
représentant de l’enfant handicapé après leur décès.                              l’immeuble durant la vie de l’enfant handicapé. A son
                                                                                  décès, un deuxième acte permet de sortir d’indivision à
                                                                                  faible coût fiscal.




                                                                     2
Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




Quelle dévolution successorale au                                      la présence ou non de frères et soeurs et leur capacité à
décès de l’enfant handicapé ?                                          prendre Jean en charge, le degré d’autonomie de Jean, ses
                                                                       besoins financiers, l’intention des parents sur la répartition
En l’absence de toute planification, le patrimoine de Jean
                                                                       future du patrimoine familial et, pourquoi pas, sur les
passera à ses héritiers légaux : vu notre hypothèse d’absence
                                                                       avantages fiscaux que l’on peut tirer d’une planification
d’enfant et de conjoint, il s’agit des père et mère, s’ils sont
                                                                       successorale bien préparée.
encore en vie, son frère et sa soeur. En ligne collatérale, les
droits de succession sont déjà nettement plus élevés qu’en             Nous évoquons ci-dessous quelques éléments de solution.
ligne directe. Si Jean a hérité de ses parents, son patrimoine         Ces pistes doivent, bien entendu, faire l’objet d’un examen
peut s’avérer important et comprendre des valeurs                      attentif au regard de la loi applicable dans le pays de résidence
mobilières, des immeubles, des oeuvres d’art… Si le frère              concerné afin d’en vérifier l’opportunité et l’efficacité sur le
et la soeur de Jean sont ses seuls héritiers, les droits de            plan civil et fiscal.
succession en ligne collatérale seront sensiblement élevés6.
Si Jean n’avait ni frère ni soeur, ses parents étant prédécédés,
les héritiers légaux seraient sans doute plus éloignés. Dans           1er objectif : assurer la prise en charge quotidienne
ce cas, les droits de succession sont souvent prohibitifs !            Souvent, les parents ont déjà fait le choix d’une personne
Dans ce contexte, et pour autant que la sécurité matérielle            ou d’une institution qu’ils jugent le plus apte à prendre en
et financière de Jean soit assurée, faut-il vraiment lui               charge l’enfant handicapé après leur décès.
transmettre un patrimoine important, patrimoine dont il                En contrepartie de la prise en charge, pour soutenir
n’aura pas nécessairement besoin et dont la transmission en            financièrement la personne désignée ou l’institution et
ligne collatérale ou vers des héritiers plus lointains risque          en même temps la remercier, les parents de Jean peuvent
d’être coûteuse sur le plan fiscal. A chacun de répondre               envisager la technique du legs de residuo. Cette technique
à la question en fonction de sa situation personnelle. De              permet aux parents – ou au survivant des parents- de prévoir
nombreux éléments entrent en effet en ligne de compte : la             par testament que leurs biens, en tout ou en partie, seront
composition familiale, le degré d’autonomie de la personne             attribués à Jean et qu’au décès de Jean, ce qu’il reste des
handicapée, le degré de discernement et de compréhension               biens (le residuum) reviendra à la personne ou à l’institution
des actes patrimoniaux, l’importance du patrimoine des                 qui a pris Jean en charge. Dans ce cadre, les parents peuvent
parents, la personnalité des intervenants…                             choisir d’appliquer la clause de residuo sur la part d’héritage
Ces quelques réflexions mettent en évidence le besoin                  revenant à Jean ou sur la quotité disponible de la succession.
d’organiser une planification au niveau des parents de Jean.           Une telle clause peut également être limitée à un bien précis
                                                                       (la maison familiale, par exemple). La réserve des frères et
                                                                       soeurs doit bien entendu être respectée.
La planification au niveau des parents
                                                                       Si la clause de residuo porte sur la réserve légale de Jean, n’y
de l’enfant handicapé
                                                                       a-t-il pas un risque de porter atteinte au droit de l’héritier
Avec le temps, la question de la succession des parents                réservataire d’utiliser librement la part successorale qui lui
est inévitable. Eux-mêmes auront à coeur de prendre les                revient ? La doctrine et la jurisprudence7 s’orientent vers
mesures nécessaires pour assurer à leur enfant handicapé               l’idée que la clause de residuo ne porte pas atteinte à la
la meilleure protection qui soit, après leur départ vers l’au-         réserve de l’enfant si celui-ci garde la libre disposition des
delà. En général, les objectifs à atteindre sont de trois ordres       avoirs légués, que cette libre disposition prenne la forme
: assurer la prise en charge de Jean au quotidien, lui assurer         d’un acte à titre onéreux (vente) ou celle d’un acte à titre
un logement, lui assurer la sécurité financière. Les mesures à         gratuit (donation, testament).
prendre par les parents pourront varier sensiblement selon




                                                                   3
Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




Une donation de residuo peut également être envisagée si
les parents sont prêts à se dépouiller de leur vivant.                 Petit lexique

Dans ce même contexte de la prise en charge de Jean par                Donation ou legs de residuo : libéralité faite
                                                                       par donation ou par testament au profit de deux
une personne ou une institution, vous pouvez également
                                                                       bénéficiaires successifs. Le premier bénéficiaire peut
songer à la technique de la donation à charge ou du legs               disposer entièrement des avoirs et n’est pas tenu
à charge de prendre soin de l’enfant handicapé. Exemple :              de les conserver. Au décès du premier bénéficiaire,
par testament, les parents (ou le survivant d’entre eux) de            le residuum, c’est-à-dire ce qui restera des avoirs
Jean peuvent stipuler qu’une partie de leur patrimoine sera            donnés ou légués, reviendra au second bénéficiaire
attribuée à une personne ou à une institution déterminée à             désigné initialement.
charge pour elle de prendre soin de Jean. De cette manière,
                                                                       Droit d’usufruit : droit de jouissance d’un bien
la personne ou l’institution de confiance disposera des                appartenant au nu-propriétaire. Concrètement,
moyens financiers pour accomplir sa tâche. C’est une forme             l’usufruitier dispose des intérêts du capital, des
d’encouragement et de contrepartie à la prise en charge                coupons d’obligations et dividendes d’actions, des
de Jean. Une telle clause doit être rédigée de manière très            loyers d’un immeuble, etc. Le nu-propriétaire ne
précise, ne peut pas être trop lourde pour le donataire ou             peut disposer du bien sans l’accord de l’usufruitier.
le légataire et doit respecter les principes concernant la
                                                                       Héritier réservataire : héritier pour lequel la
protection de la réserve légale.                                       loi réserve une part successorale minimale. C’est
En comparaison avec un legs, une donation implique un                  la loi applicable à la succession qui détermine qui
transfert de propriété immédiat alors qu’avec un legs, les             est héritier réservataire et pour quelle part de la
                                                                       succession. Dans nos régions, il s’agit en général
parents (ou le survivant d’entre eux) restent propriétaires
                                                                       des enfants du défunt ; le conjoint survivant est
des biens jusqu’à la fin de leurs jours. De plus, un legs est          souvent héritier réservataire mais pas toujours. A
révocable à tout moment, ce qui implique que les parents               défaut d’enfant, les parents du défunt sont souvent
(ou le survivant d’entre eux) peuvent encore à tout moment             héritiers réservataires mais pas toujours. Le cercle
adapter le testament aux circonstances changeantes.                    des héritiers réservataires ne s’étend pas au-delà.

L’avantage d’une donation, par contre, est de faire débuter un         Nue-propriété : propriété d’un bien dont l’usufruit
engagement immédiat dans le chef du donataire, ce qui n’est            appartient à une autre personne.
pas le cas avec un legs. C’est pourquoi, dans le cas du legs, il
est recommandé de prévoir une forme de surveillance pour               Quotité disponible : partie du patrimoine dont
                                                                       une personne peut disposer librement par donation
garantir l’exécution de la charge, comme la désignation d’un
                                                                       ou testament. Il s’agit de la masse successorale totale
exécuteur testamentaire, par exemple.                                  dont on a retiré la (les) part(s) réservataire(s).

                                                                       Réserve légale : la part successorale minimum que
2e objectif : assurer un logement                                      la loi réserve à un héritier réservataire. Cette part
                                                                       se calcule habituellement sur les avoirs existant au
Prévoir que Jean sera propriétaire ou usufruitier d’un bien            jour de la succession auxquels on ajoute le montant
immeuble s’il n’est pas en mesure d’y vivre d’une manière              des donations faites par le défunt de son vivant.
indépendante n’a pas de sens. Si une vie autonome n’est pas
possible, il faut envisager un placement chez un membre                Réduction : droit reconnu à l’héritier réservataire,
de la famille, un particulier ou auprès d’une institution              dont la part réservataire n’aurait pas été respectée,
                                                                       de faire réduire les libéralités (donations, legs) faites
spécialisée où Jean pourra s’installer au mieux, du vivant
                                                                       par le défunt de sorte qu’il puisse recevoir sa part
de ses parents ou après leur décès. Dans cette hypothèse,              réservataire.
il faut s’assurer que Jean dispose des moyens financiers
nécessaires pour payer les frais de ce logement ou que




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Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




la personne qui assurera la charge du logement de Jean                 immobilière, par la conclusion d’une convention ou, après
dispose de tels moyens. A nouveau, la donation à charge ou             leur décès, via un testament.
le legs à charge peuvent être envisagés. La charge consistera
                                                                       3e objectif : assurer la sécurité financière
cette fois à assurer le logement de l’enfant. De même, le legs
de residuo est à envisager en désignant ce membre de la                Pour pouvoir développer une planification successorale
famille, ce particulier ou cette institution spécialisée comme         adéquate, les parents doivent se poser la question suivante :
second bénéficiaire.                                                   est-il préférable de transmettre à Jean le plus d’avoirs
                                                                       possible afin qu’il ne manque de rien ou vaut-il mieux ne lui
Si Jean est capable de vivre d’une manière indépendante, les
                                                                       transmettre que la part réservataire et veiller par d’autres
parents peuvent prévoir d’attribuer à Jean un bien immeuble
                                                                       mesures complémentaires à ce qu’il ne manque de rien ? En
soit en pleine propriété soit en usufruit, la nue-propriété
                                                                       effet, il faut tenir compte de l’impact du patrimoine sur le
étant attribuée dans ce cas à d’autres personnes (ses frères
                                                                       droit aux allocations sociales. Certaines législations lient les
et soeurs, par exemple). Ils peuvent encore envisager un
                                                                       deux éléments et réduisent le montant des allocations en
droit d’usage et d’habitation ou la conclusion d’un bail à
                                                                       présence d’un patrimoine important. D’autre part, suivant
vie. L’attribution d’un tel droit peut se faire durant la vie
                                                                       les postulats de départ, Jean n’aura pas rédigé de testament,
des parents par une donation, au moment d’une acquisition
                                                                       n’aura ni conjoint ni enfant de sorte que sa dévolution




  BON A SAVOIR
  Évitez de faire entrer dans le patrimoine de l’enfant handicapé des actifs qui nécessitent une gestion suivie et régulière, des
  travaux d’entretien ou une charge administrative importante (un immeuble, des oeuvres d’art, des brevets…). Autant éviter
  ce travail au représentant de l’enfant handicapé. Attribuez plutôt des biens faciles à gérer et qui ont un rendement fixe.
  Dans la mesure où le niveau des revenus déclarés par l’enfant handicapé peut avoir une incidence sur le niveau de ses
  allocations sociales, il est préférable d’éviter de produire des revenus dont la mention dans la déclaration annuelle est
  obligatoire. Un portefeuille de valeurs mobilières doit être pensé en conséquence : titres de capitalisation, titres soumis à un
  précompte mobilier libératoire, etc.
  En cas de succession d’un parent, et selon la loi applicable, il est possible que l’enfant handicapé recueille la nue-propriété
  d’un bien immeuble (le logement familial, par exemple). Le parent survivant, bénéficiaire de l’usufruit, ne pourra procéder
  à aucun acte de gestion ou de disposition sur cet immeuble sans le consentement de l’enfant handicapé. Une planification
  appropriée peut être utile si, en pareille hypothèse, le parent survivant souhaite conserver une totale liberté dans la gestion
  du patrimoine immobilier.
  Prévoir que l’enfant handicapé devra disposer de liquidités en suffisance pour payer les droits de succession au décès de ses
  parents.
  Lorsque la loi du pays de résidence le permet, il peut être utile pour les parents de désigner dans leur testament la personne
  qui est pressentie pour devenir le représentant de l’enfant handicapé après leur décès.
  Les questions de la gestion d’un patrimoine et de la dévolution successorale en rapport avec ce patrimoine ne se posent
  que si l’enfant handicapé en est propriétaire. Une manière de gérer la situation -sans toutefois la régler- consiste à retarder
  le moment où l’enfant handicapé deviendra héritier et propriétaire du patrimoine des parents. En principe, un enfant hérite
  à la succession de son parent décédé.Toutefois, par contrat de mariage, les parents peuvent adapter leur régime matrimonial
  de telle sorte que tous les avoirs des parents soient apportés en communauté et qu’au décès du premier conjoint, ladite
  communauté revienne entièrement et en pleine propriété au conjoint survivant. Celui-ci gardera ainsi le contrôle des actifs
  familiaux, assurera lui-même l’assistance dont l’enfant handicapé a besoin et évitera les problèmes liés au démembrement
  éventuel de la propriété des avoirs entre nue-propriété et usufruit (notamment les difficultés liées à l’obligation de recueillir
  l’accord de l’enfant handicapé en cas d’opération ultérieure portant sur l’actif démembré). Il est clair qu’une solution reste à
  trouver pour la période postérieure au décès du conjoint survivant.



                                                                  5
Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




successorale sera régie par les règles légales, lesquelles           attribuent une partie de leur patrimoine à un autre enfant
désignent, à défaut des parents présumés prédécédés, ses             que Jean ou à une personne de confiance à charge de lui
frères et soeurs. Ceux-ci paieront à nouveau des droits de           verser une rente mensuelle. Il convient néanmoins de
succession sur la valeur des avoirs transmis initialement à          mettre en place un système de contrôle afin de garantir le
Jean.                                                                paiement de cette rente. L’intervention d’une banque peut
                                                                     être fort utile à cet égard : ordre permanent, instruction
Si l’attribution d’avoirs importants à Jean présente un risque
                                                                     irrévocable, mise en gage, fiducie…
par rapport au droit aux allocations sociales, les parents
peuvent envisager par testament de réduire la part de Jean           Enfin, une dernière alternative pourrait consister en la
dans la succession à la seule réserve légale et stipuler en          création d’un patrimoine d’affectation. En créant un tel
même temps que la quotité disponible (en tout ou en par-             patrimoine, on peut affecter une partie de son patrimoine
                                                                     à un but spécifique, tel que la prise en charge d’un enfant
tie) de leur succession sera attribuée en pleine propriété
                                                                     handicapé dans le sens le plus large du terme. La fiducie,
à une personne de confiance à charge pour elle de payer à
                                                                     la fondation privée ou le trust répondent à cette notion
Jean une rente régulière.
                                                                     de patrimoine d’affectation. Dans le cadre d’une telle
Pour éviter à Jean des soucis administratifs ou des problèmes        structure, il est possible de prévoir un système de paiements
d’entretien d’immeuble, il est possible que les parents              mensuels. Toutefois, cette structure implique souvent une
préfèrent éviter de créer une indivision entre Jean et les           administration importante et des frais élevés de sorte que
autres enfants et décident de l’écarter dans la succession de        cette solution n’est envisageable que pour des patrimoines
la maison familiale. Les parents (ou le survivant des parents)       importants.
peuvent prévoir dans un testament que leurs autres héritiers
                                                                     Attention : pour les trois solutions suggérées, les principes
recevront la maison en pleine propriété à charge pour eux
                                                                     concernant la protection de la réserve sont également à
de payer un montant compensatoire à Jean.
                                                                     respecter.
Des parents cherchent souvent à assurer les besoins
                                                                     Si Jean est enfant unique, l’option du patrimoine d’affectation
financiers de leur enfant handicapé en prévoyant le paiement
                                                                     paraît une solution intéressante. En l’absence de frère et de
d’une rente mensuelle jusqu’à son décès. Plusieurs techniques
                                                                     soeur, les parents ne sont pas tenus par une obligation de
peuvent être envisagées pour atteindre cet objectif.
                                                                     respecter la part réservataire des autres enfants et peuvent
Une première option consiste à souscrire un contrat                  librement apporter une partie de leur patrimoine dans une
d’assurance de type assurance viagère. Les parents versent           structure comme la fondation privée. Le but désintéressé
une prime à l’assureur qui, en contrepartie, s’engage à              de la fondation sera la prise en charge de l’enfant handicapé.
verser une rente mensuelle à Jean jusqu’à son décès. La              Après le décès des deux parents, la fondation prendra soin
prime variera selon le montant de la rente, la date du début         de Jean de A à Z.
des versements (à la souscription du contrat ou au décès
                                                                     Les statuts de la fondation peuvent prévoir que la fondation
des parents), l’âge et l’état de santé de Jean, etc.
                                                                     prendra fin avec le décès de Jean et régler le sort des avoirs
Attention toutefois : suivant une interprétation prudente            restants. Au contraire, les statuts peuvent prévoir que la
des textes de loi, il n’est pas possible d’attribuer la              fondation continuera d’exister avec un objectif d’intérêt
part réservataire sous forme d’une rente mensuelle.                  général comme, par exemple, soutenir tous projets visant à
En conséquence, les parents seront tenus de prévoir                  améliorer la qualité de vie des personnes handicapées.
l’attribution d’autres biens (par testament ou autrement) en
pleine propriété de manière à remplir sa part d’héritage.
Autre option déjà évoquée plus haut: le legs à charge.
Par testament, les parents (ou le survivant d’entre eux)




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Planification successorale
et enfants handicapés :
quelques éléments de réflexion…




Conclusions
Les parents d’un enfant handicapé ne sont pas                          1	 A titre d’exemple, une personne invalide ou ayant d’importantes difficultés
                                                                          physiques pour se déplacer ou s’exprimer peut choisir de se faire représenter
éternels. Il leur revient de mettre en place en temps                     dans les actes de la vie courante par un mandataire désigné dans le cadre
voulu les conditions d’une protection matérielle                          d’un mandat notarié.
et financière qui permettra à leur enfant d’être à                     2	 C’est la part réservataire légale. La situation sera toutefois différente dans
l’abri du besoin. A cette fin, ils veilleront à organiser                 les pays anglo-saxons qui ne connaissent pas le principe de la réserve. Une
de manière réfléchie leur propre dévolution                               planification successorale y sera dès lors plus aisée en l’absence d’obligation
                                                                          légale d’attribuer à l’enfant handicapé une part de la succession.
successorale de manière à garder un équilibre
entre les héritiers, dont l’enfant handicapé, tout en                  3	 18 ans le plus souvent mais cela peut varier d’un pays à l’autre.

assurant la sécurité matérielle de ce dernier jusqu’à                  4 	 Comment, par exemple, régler la succession inopinée d’un membre de sa
la fin de sa vie. Ils veilleront également à ce que le                     famille si Jean, devenu majeur mais dénué de tout statut particulier, n’est pas
                                                                           apte à comprendre les documents qu’il devra signer ou n’est pas à même
patrimoine de l’enfant handicapé soit administré et                        d’apprécier les conditions d’un partage qui pourrait se faire à ses dépens ?
géré dans son intérêt exclusif.                                            Quel notaire accepterait de liquider une succession en pareilles circonstances
                                                                           sans risquer la mise en cause ultérieure de sa responsabilité ?
Diverses techniques offrent des éléments de réponse
                                                                       5	 Tutelle, curatelle, mise sous sauvegarde de justice, administration provisoire,
à ces questions. Une combinaison de celles-ci est                         minorité prolongée, conseil ou assistance judiciaire, etc.
parfois possible, voire souhaitable, afin d’atteindre
                                                                       6	 A titre d’exemple : en Belgique (Région de Bruxelles-Capitale), le taux
les objectifs recherchés, tout en bénéficiant dans                        progressif des droits de succession en ligne collatérale est de 30 % pour la
certains cas d’une optimisation fiscale.                                  tranche entre 25.000 et 50.000 € ; il est de 65 % au-delà de 250.000 €.

La donation ou le legs de residuo, la donation ou                      7	 Cour de Cassation française, 31 janvier 1995 : dans un contexte semblable,
                                                                          la Cour a estimé que le legs de residuo ne portait pas atteinte à la réserve
le legs à charge, la fondation privée, l’assurance                        de l’enfant handicapé car le legs ne mettait aucune obligation à sa charge
viagère, le bail à vie… constituent quelques pistes de                    et qu’en particulier, le premier bénéficiaire n’était pas tenu de conserver les
                                                                          biens reçus.
réflexion qui présentent chacune des avantages mais
aussi des contraintes et des limites, notamment à
cause de la réserve légale.
Bien que l’aspect fiscal ne se présente pas comme un
élément prioritaire dans la planification en faveur des
enfants handicapés, il est parfois avantageusement
présent, comme dans le cas d’une transmission de
type de residuo.A chacun d’en tirer parti en fonction
des dispositions légales en vigueur dans son propre
pays de résidence.




l’équipe   Estate Planning
KBL European Private Bankers S.A.
43 boulevard Royal, L-2955 Luxembourg

Élaborée aux meilleures sources, cette documentation ne se veut pas exhaustive du sujet abordé, mais donne un bref aperçu des
bases juridiques du sujet concerné. Elle ne saurait donc constituer un avis, un conseil de nature juridique, économique ou sociale, et
ne saurait engager la responsabilité de ses rédacteurs. Il est dès lors conseillé au lecteur de prendre contact avec un professionnel
                                                                                                                                                             03.2012




en la matière s’il souhaite analyser la question plus en profondeur, au regard notamment de sa situation personnelle.
A cet effet, KBL European Private Bankers à Luxembourg reste à son entière disposition pour l’orienter au mieux de ses besoins.

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Successions et enfants handicapés : comment assurer leur avenir ?

  • 1. INFO e s t a t e Planification successorale et enfants handicapés : p l a n n i n g quelques éléments de réflexion… En présence d’un enfant handicapé, les parents se chargent généralement eux-mêmes de régler les questions matérielles touchant au quotidien de leur enfant. De leur vivant, ils représentent de facto l’enfant handicapé, et souvent même après que celui-ci soit devenu majeur. Mais qu’en est-il lorsque les parents ne sont plus en mesure d’assurer cette fonction, en raison de difficultés liées à l’âge ou par suite de leur décès ? Comment organiser la sécurité financière de l’enfant handicapé, source de son bien-être matériel ? Nous vous livrons ci-dessous quelques réflexions orientées plus particulièrement vers les questions d’ordre patrimonial et successoral afin d’organiser au mieux les conditions d’un passage en douceur vers la période post parentale. De quel handicap parle-t-on ? Position de la question On distingue généralement les handicaps physiques et Partons d’une hypothèse : un enfant handicapé, nous mentaux. l’appellerons « Jean » dans la suite de cet article, vit au sein d’une famille composée de ses parents, d’un frère et d’une Dans le cas d’un handicap physique, léger ou lourd, les soeur. En cas de décès de son père, Jean en devient héritier facultés mentales restent intactes ; seule une entrave et bénéficiera de la part successorale que la loi applicable physique empêche d’aller et de venir comme souhaité. à la succession lui attribue automatiquement2. La question Cette entrave n’enlève pas à la personne handicapée des actes patrimoniaux, notamment les actes de gestion, à sa capacité juridique ou sa liberté de décider, lesquelles accomplir par un enfant handicapé se pose dès le moment continuent de s’exprimer d’une manière ou d’une autre1. où il devient propriétaire d’un patrimoine, qu’il soit le fruit Une planification successorale des parents de la personne de son travail ou la suite d’un héritage. handicapée peut toutefois être envisagée si le handicap est lourd au point qu’il soit nécessaire de pourvoir Sur la question de la gestion du patrimoine vient se greffer financièrement aux conditions de vie particulières de la une autre question à ne pas négliger, celle de la dévolution personne handicapée (aménagement du logement, mesures successorale de Jean. Un enfant handicapé étant rarement particulières pour assurer les déplacements, dépendance capable de rédiger un testament, ses avoirs passeront en extérieure, etc.). principe à ses héritiers légaux. Or, la plupart du temps, les enfants handicapés n’ont pas eux-mêmes de descendance Notre propos porte davantage sur la personne handicapée ni de conjoints. Par conséquent, ce sont les frères et mentale. Dans ce cas, l’altération des facultés mentales de la soeurs qui hériteront le plus souvent en payant des droits personne handicapée entraîne une perte de la capacité de de succession en ligne collatérale. En l’absence de tels discernement dans les actes de la vie courante et nécessite héritiers, la loi désigne des héritiers plus lointains. Est-ce la mise en place d’un statut juridique de protection. là le souhait des parents ? Ici aussi, l’handicap peut être lourd ou léger. Selon la nature de celui-ci, la personne handicapée disposera d’une relative autonomie dans sa vie quotidienne, pourra éventuellement exercer un travail dans le cadre d’un statut de travailleur protégé, percevra un revenu ou une allocation ou, au contraire, sera totalement dépendante de son entourage extérieur.
  • 2. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… Partant des hypothèses que Jean est propriétaire d’un Une fois le représentant désigné, le patrimoine actuel et patrimoine, qu’il n’est pas en mesure de le gérer et qu’il les avoirs futurs de Jean seront administrés et gérés dans n’aura probablement pas de descendance ni de conjoint, un cadre officiel et les questions juridiques pourront nous résumons ci-dessous les principales questions à poser être traitées tant vis-à-vis d’un notaire, d’un banquier, de et les analysons ensuite l’une après l’autre. l’administration publique, voire même des autres membres de la famille. „„ Qui va se charger de gérer le patrimoine de Jean aujourd’hui et à l’avenir ? quelques éléments de solution „„ En l’absence de testament de Jean, à qui son patrimoine (en résumé) dont l’opportunité est à va-t-il revenir ? Les parents de Jean peuvent-ils éviter examiner au cas par cas et selon les des situations regrettables, ont-ils des souhaits à ce règles civiles et fiscales du pays de propos ? Quelle sera le poids de la fiscalité applicable résidence. à la succession des parents, et plus tard à la succession n La donation de residuo ou le legs de residuo à l’enfant de Jean ? handicapé. La partie non utilisée par le premier bénéficiaire – le residuum – revient au second bénéficiaire désigné. „„ N’est-il pas préférable de planifier au mieux la Peut être intéressant fiscalement. succession des parents de Jean en vue de lui assurer la n La donation à charge ou le legs à charge de verser une sécurité matérielle et financière dont il a besoin, tout rente viagère à l’enfant handicapé : la donation ou le en gardant un oeil sur les aspects fiscaux ? legs est fait à un tiers qui peut être un frère, une soeur, l’institution prenant en charge l’hébergement de l’enfant handicapé, une fondation, etc. Qui va gérer le patrimoine de l’enfant n Assurance viagère souscrite par les parents en faveur de handicapé ? l’enfant handicapé : dès la souscription du contrat ou à partir du décès des parents, une rente régulière est payée A la majorité de l’enfant3, la capacité juridique est la règle. Si à l’enfant handicapé jusqu’à son décès. aucune procédure particulière n’est entamée par les parents, n Création d’un patrimoine d’affectation dont l’objet est de Jean est présumé capable sur le plan juridique. Il arrive veiller aux intérêts de l’enfant handicapé, notamment en lui souvent que les parents, toujours en vie et peu préoccupés versant une rente régulière. Peut se faire dans le cadre d’une convention fiduciaire, une fondation privée ou un trust. par les aspects juridiques de la situation, ne diligentent aucune procédure particulière et se muent en gestionnaire n Logement de l’enfant handicapé : donation d’un bien immeuble en pleine propriété à l’enfant handicapé. de fait du patrimoine de leur enfant handicapé. Variante : donation d’avoirs mobiliers à l’enfant handicapé Il est toutefois à recommander de veiller au plus tôt à suivie d’un achat immobilier en pleine propriété. donner un statut juridique précis à l’enfant handicapé de n Logement : achat en démembrement d’un bien immeuble. manière à anticiper toute situation juridique qui mènerait L’usufruit (ou le droit d’usage et d’habitation) par l’enfant handicapé et la nue-propriété par les parents. L’usufruit à un blocage4. s’éteint au décès de l’usufruitier. Chaque pays dispose de sa propre législation sur le sujet et n Logement : donation du droit d’usufruit (ou du droit de son propre régime juridique plus ou moins protecteur, d’usage et d’habitation) d’un immeuble à l’enfant le cas échéant accompagné d’une surveillance judiciaire. Ce handicapé. L’usufruit s’éteint au décès de l’usufruitier. statut portera un nom différent selon le pays concerné5. n Logement : bail à vie au profit de l’enfant handicapé. A noter que certaines législations permettent aux parents de n Logement : procédé du double acte. Dans un premier acte, l’immeuble qui servira au logement de l’enfant handicapé l’enfant handicapé (ou au survivant d’entre eux) de désigner est transmis en indivision aux enfants, y compris l’enfant par testament la personne qu’ils souhaitent voir devenir le handicapé. Un contrôle familial est ainsi organisé sur représentant de l’enfant handicapé après leur décès. l’immeuble durant la vie de l’enfant handicapé. A son décès, un deuxième acte permet de sortir d’indivision à faible coût fiscal. 2
  • 3. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… Quelle dévolution successorale au la présence ou non de frères et soeurs et leur capacité à décès de l’enfant handicapé ? prendre Jean en charge, le degré d’autonomie de Jean, ses besoins financiers, l’intention des parents sur la répartition En l’absence de toute planification, le patrimoine de Jean future du patrimoine familial et, pourquoi pas, sur les passera à ses héritiers légaux : vu notre hypothèse d’absence avantages fiscaux que l’on peut tirer d’une planification d’enfant et de conjoint, il s’agit des père et mère, s’ils sont successorale bien préparée. encore en vie, son frère et sa soeur. En ligne collatérale, les droits de succession sont déjà nettement plus élevés qu’en Nous évoquons ci-dessous quelques éléments de solution. ligne directe. Si Jean a hérité de ses parents, son patrimoine Ces pistes doivent, bien entendu, faire l’objet d’un examen peut s’avérer important et comprendre des valeurs attentif au regard de la loi applicable dans le pays de résidence mobilières, des immeubles, des oeuvres d’art… Si le frère concerné afin d’en vérifier l’opportunité et l’efficacité sur le et la soeur de Jean sont ses seuls héritiers, les droits de plan civil et fiscal. succession en ligne collatérale seront sensiblement élevés6. Si Jean n’avait ni frère ni soeur, ses parents étant prédécédés, les héritiers légaux seraient sans doute plus éloignés. Dans 1er objectif : assurer la prise en charge quotidienne ce cas, les droits de succession sont souvent prohibitifs ! Souvent, les parents ont déjà fait le choix d’une personne Dans ce contexte, et pour autant que la sécurité matérielle ou d’une institution qu’ils jugent le plus apte à prendre en et financière de Jean soit assurée, faut-il vraiment lui charge l’enfant handicapé après leur décès. transmettre un patrimoine important, patrimoine dont il En contrepartie de la prise en charge, pour soutenir n’aura pas nécessairement besoin et dont la transmission en financièrement la personne désignée ou l’institution et ligne collatérale ou vers des héritiers plus lointains risque en même temps la remercier, les parents de Jean peuvent d’être coûteuse sur le plan fiscal. A chacun de répondre envisager la technique du legs de residuo. Cette technique à la question en fonction de sa situation personnelle. De permet aux parents – ou au survivant des parents- de prévoir nombreux éléments entrent en effet en ligne de compte : la par testament que leurs biens, en tout ou en partie, seront composition familiale, le degré d’autonomie de la personne attribués à Jean et qu’au décès de Jean, ce qu’il reste des handicapée, le degré de discernement et de compréhension biens (le residuum) reviendra à la personne ou à l’institution des actes patrimoniaux, l’importance du patrimoine des qui a pris Jean en charge. Dans ce cadre, les parents peuvent parents, la personnalité des intervenants… choisir d’appliquer la clause de residuo sur la part d’héritage Ces quelques réflexions mettent en évidence le besoin revenant à Jean ou sur la quotité disponible de la succession. d’organiser une planification au niveau des parents de Jean. Une telle clause peut également être limitée à un bien précis (la maison familiale, par exemple). La réserve des frères et soeurs doit bien entendu être respectée. La planification au niveau des parents Si la clause de residuo porte sur la réserve légale de Jean, n’y de l’enfant handicapé a-t-il pas un risque de porter atteinte au droit de l’héritier Avec le temps, la question de la succession des parents réservataire d’utiliser librement la part successorale qui lui est inévitable. Eux-mêmes auront à coeur de prendre les revient ? La doctrine et la jurisprudence7 s’orientent vers mesures nécessaires pour assurer à leur enfant handicapé l’idée que la clause de residuo ne porte pas atteinte à la la meilleure protection qui soit, après leur départ vers l’au- réserve de l’enfant si celui-ci garde la libre disposition des delà. En général, les objectifs à atteindre sont de trois ordres avoirs légués, que cette libre disposition prenne la forme : assurer la prise en charge de Jean au quotidien, lui assurer d’un acte à titre onéreux (vente) ou celle d’un acte à titre un logement, lui assurer la sécurité financière. Les mesures à gratuit (donation, testament). prendre par les parents pourront varier sensiblement selon 3
  • 4. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… Une donation de residuo peut également être envisagée si les parents sont prêts à se dépouiller de leur vivant. Petit lexique Dans ce même contexte de la prise en charge de Jean par Donation ou legs de residuo : libéralité faite par donation ou par testament au profit de deux une personne ou une institution, vous pouvez également bénéficiaires successifs. Le premier bénéficiaire peut songer à la technique de la donation à charge ou du legs disposer entièrement des avoirs et n’est pas tenu à charge de prendre soin de l’enfant handicapé. Exemple : de les conserver. Au décès du premier bénéficiaire, par testament, les parents (ou le survivant d’entre eux) de le residuum, c’est-à-dire ce qui restera des avoirs Jean peuvent stipuler qu’une partie de leur patrimoine sera donnés ou légués, reviendra au second bénéficiaire attribuée à une personne ou à une institution déterminée à désigné initialement. charge pour elle de prendre soin de Jean. De cette manière, Droit d’usufruit : droit de jouissance d’un bien la personne ou l’institution de confiance disposera des appartenant au nu-propriétaire. Concrètement, moyens financiers pour accomplir sa tâche. C’est une forme l’usufruitier dispose des intérêts du capital, des d’encouragement et de contrepartie à la prise en charge coupons d’obligations et dividendes d’actions, des de Jean. Une telle clause doit être rédigée de manière très loyers d’un immeuble, etc. Le nu-propriétaire ne précise, ne peut pas être trop lourde pour le donataire ou peut disposer du bien sans l’accord de l’usufruitier. le légataire et doit respecter les principes concernant la Héritier réservataire : héritier pour lequel la protection de la réserve légale. loi réserve une part successorale minimale. C’est En comparaison avec un legs, une donation implique un la loi applicable à la succession qui détermine qui transfert de propriété immédiat alors qu’avec un legs, les est héritier réservataire et pour quelle part de la succession. Dans nos régions, il s’agit en général parents (ou le survivant d’entre eux) restent propriétaires des enfants du défunt ; le conjoint survivant est des biens jusqu’à la fin de leurs jours. De plus, un legs est souvent héritier réservataire mais pas toujours. A révocable à tout moment, ce qui implique que les parents défaut d’enfant, les parents du défunt sont souvent (ou le survivant d’entre eux) peuvent encore à tout moment héritiers réservataires mais pas toujours. Le cercle adapter le testament aux circonstances changeantes. des héritiers réservataires ne s’étend pas au-delà. L’avantage d’une donation, par contre, est de faire débuter un Nue-propriété : propriété d’un bien dont l’usufruit engagement immédiat dans le chef du donataire, ce qui n’est appartient à une autre personne. pas le cas avec un legs. C’est pourquoi, dans le cas du legs, il est recommandé de prévoir une forme de surveillance pour Quotité disponible : partie du patrimoine dont une personne peut disposer librement par donation garantir l’exécution de la charge, comme la désignation d’un ou testament. Il s’agit de la masse successorale totale exécuteur testamentaire, par exemple. dont on a retiré la (les) part(s) réservataire(s). Réserve légale : la part successorale minimum que 2e objectif : assurer un logement la loi réserve à un héritier réservataire. Cette part se calcule habituellement sur les avoirs existant au Prévoir que Jean sera propriétaire ou usufruitier d’un bien jour de la succession auxquels on ajoute le montant immeuble s’il n’est pas en mesure d’y vivre d’une manière des donations faites par le défunt de son vivant. indépendante n’a pas de sens. Si une vie autonome n’est pas possible, il faut envisager un placement chez un membre Réduction : droit reconnu à l’héritier réservataire, de la famille, un particulier ou auprès d’une institution dont la part réservataire n’aurait pas été respectée, de faire réduire les libéralités (donations, legs) faites spécialisée où Jean pourra s’installer au mieux, du vivant par le défunt de sorte qu’il puisse recevoir sa part de ses parents ou après leur décès. Dans cette hypothèse, réservataire. il faut s’assurer que Jean dispose des moyens financiers nécessaires pour payer les frais de ce logement ou que 4
  • 5. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… la personne qui assurera la charge du logement de Jean immobilière, par la conclusion d’une convention ou, après dispose de tels moyens. A nouveau, la donation à charge ou leur décès, via un testament. le legs à charge peuvent être envisagés. La charge consistera 3e objectif : assurer la sécurité financière cette fois à assurer le logement de l’enfant. De même, le legs de residuo est à envisager en désignant ce membre de la Pour pouvoir développer une planification successorale famille, ce particulier ou cette institution spécialisée comme adéquate, les parents doivent se poser la question suivante : second bénéficiaire. est-il préférable de transmettre à Jean le plus d’avoirs possible afin qu’il ne manque de rien ou vaut-il mieux ne lui Si Jean est capable de vivre d’une manière indépendante, les transmettre que la part réservataire et veiller par d’autres parents peuvent prévoir d’attribuer à Jean un bien immeuble mesures complémentaires à ce qu’il ne manque de rien ? En soit en pleine propriété soit en usufruit, la nue-propriété effet, il faut tenir compte de l’impact du patrimoine sur le étant attribuée dans ce cas à d’autres personnes (ses frères droit aux allocations sociales. Certaines législations lient les et soeurs, par exemple). Ils peuvent encore envisager un deux éléments et réduisent le montant des allocations en droit d’usage et d’habitation ou la conclusion d’un bail à présence d’un patrimoine important. D’autre part, suivant vie. L’attribution d’un tel droit peut se faire durant la vie les postulats de départ, Jean n’aura pas rédigé de testament, des parents par une donation, au moment d’une acquisition n’aura ni conjoint ni enfant de sorte que sa dévolution BON A SAVOIR Évitez de faire entrer dans le patrimoine de l’enfant handicapé des actifs qui nécessitent une gestion suivie et régulière, des travaux d’entretien ou une charge administrative importante (un immeuble, des oeuvres d’art, des brevets…). Autant éviter ce travail au représentant de l’enfant handicapé. Attribuez plutôt des biens faciles à gérer et qui ont un rendement fixe. Dans la mesure où le niveau des revenus déclarés par l’enfant handicapé peut avoir une incidence sur le niveau de ses allocations sociales, il est préférable d’éviter de produire des revenus dont la mention dans la déclaration annuelle est obligatoire. Un portefeuille de valeurs mobilières doit être pensé en conséquence : titres de capitalisation, titres soumis à un précompte mobilier libératoire, etc. En cas de succession d’un parent, et selon la loi applicable, il est possible que l’enfant handicapé recueille la nue-propriété d’un bien immeuble (le logement familial, par exemple). Le parent survivant, bénéficiaire de l’usufruit, ne pourra procéder à aucun acte de gestion ou de disposition sur cet immeuble sans le consentement de l’enfant handicapé. Une planification appropriée peut être utile si, en pareille hypothèse, le parent survivant souhaite conserver une totale liberté dans la gestion du patrimoine immobilier. Prévoir que l’enfant handicapé devra disposer de liquidités en suffisance pour payer les droits de succession au décès de ses parents. Lorsque la loi du pays de résidence le permet, il peut être utile pour les parents de désigner dans leur testament la personne qui est pressentie pour devenir le représentant de l’enfant handicapé après leur décès. Les questions de la gestion d’un patrimoine et de la dévolution successorale en rapport avec ce patrimoine ne se posent que si l’enfant handicapé en est propriétaire. Une manière de gérer la situation -sans toutefois la régler- consiste à retarder le moment où l’enfant handicapé deviendra héritier et propriétaire du patrimoine des parents. En principe, un enfant hérite à la succession de son parent décédé.Toutefois, par contrat de mariage, les parents peuvent adapter leur régime matrimonial de telle sorte que tous les avoirs des parents soient apportés en communauté et qu’au décès du premier conjoint, ladite communauté revienne entièrement et en pleine propriété au conjoint survivant. Celui-ci gardera ainsi le contrôle des actifs familiaux, assurera lui-même l’assistance dont l’enfant handicapé a besoin et évitera les problèmes liés au démembrement éventuel de la propriété des avoirs entre nue-propriété et usufruit (notamment les difficultés liées à l’obligation de recueillir l’accord de l’enfant handicapé en cas d’opération ultérieure portant sur l’actif démembré). Il est clair qu’une solution reste à trouver pour la période postérieure au décès du conjoint survivant. 5
  • 6. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… successorale sera régie par les règles légales, lesquelles attribuent une partie de leur patrimoine à un autre enfant désignent, à défaut des parents présumés prédécédés, ses que Jean ou à une personne de confiance à charge de lui frères et soeurs. Ceux-ci paieront à nouveau des droits de verser une rente mensuelle. Il convient néanmoins de succession sur la valeur des avoirs transmis initialement à mettre en place un système de contrôle afin de garantir le Jean. paiement de cette rente. L’intervention d’une banque peut être fort utile à cet égard : ordre permanent, instruction Si l’attribution d’avoirs importants à Jean présente un risque irrévocable, mise en gage, fiducie… par rapport au droit aux allocations sociales, les parents peuvent envisager par testament de réduire la part de Jean Enfin, une dernière alternative pourrait consister en la dans la succession à la seule réserve légale et stipuler en création d’un patrimoine d’affectation. En créant un tel même temps que la quotité disponible (en tout ou en par- patrimoine, on peut affecter une partie de son patrimoine à un but spécifique, tel que la prise en charge d’un enfant tie) de leur succession sera attribuée en pleine propriété handicapé dans le sens le plus large du terme. La fiducie, à une personne de confiance à charge pour elle de payer à la fondation privée ou le trust répondent à cette notion Jean une rente régulière. de patrimoine d’affectation. Dans le cadre d’une telle Pour éviter à Jean des soucis administratifs ou des problèmes structure, il est possible de prévoir un système de paiements d’entretien d’immeuble, il est possible que les parents mensuels. Toutefois, cette structure implique souvent une préfèrent éviter de créer une indivision entre Jean et les administration importante et des frais élevés de sorte que autres enfants et décident de l’écarter dans la succession de cette solution n’est envisageable que pour des patrimoines la maison familiale. Les parents (ou le survivant des parents) importants. peuvent prévoir dans un testament que leurs autres héritiers Attention : pour les trois solutions suggérées, les principes recevront la maison en pleine propriété à charge pour eux concernant la protection de la réserve sont également à de payer un montant compensatoire à Jean. respecter. Des parents cherchent souvent à assurer les besoins Si Jean est enfant unique, l’option du patrimoine d’affectation financiers de leur enfant handicapé en prévoyant le paiement paraît une solution intéressante. En l’absence de frère et de d’une rente mensuelle jusqu’à son décès. Plusieurs techniques soeur, les parents ne sont pas tenus par une obligation de peuvent être envisagées pour atteindre cet objectif. respecter la part réservataire des autres enfants et peuvent Une première option consiste à souscrire un contrat librement apporter une partie de leur patrimoine dans une d’assurance de type assurance viagère. Les parents versent structure comme la fondation privée. Le but désintéressé une prime à l’assureur qui, en contrepartie, s’engage à de la fondation sera la prise en charge de l’enfant handicapé. verser une rente mensuelle à Jean jusqu’à son décès. La Après le décès des deux parents, la fondation prendra soin prime variera selon le montant de la rente, la date du début de Jean de A à Z. des versements (à la souscription du contrat ou au décès Les statuts de la fondation peuvent prévoir que la fondation des parents), l’âge et l’état de santé de Jean, etc. prendra fin avec le décès de Jean et régler le sort des avoirs Attention toutefois : suivant une interprétation prudente restants. Au contraire, les statuts peuvent prévoir que la des textes de loi, il n’est pas possible d’attribuer la fondation continuera d’exister avec un objectif d’intérêt part réservataire sous forme d’une rente mensuelle. général comme, par exemple, soutenir tous projets visant à En conséquence, les parents seront tenus de prévoir améliorer la qualité de vie des personnes handicapées. l’attribution d’autres biens (par testament ou autrement) en pleine propriété de manière à remplir sa part d’héritage. Autre option déjà évoquée plus haut: le legs à charge. Par testament, les parents (ou le survivant d’entre eux) 6
  • 7. Planification successorale et enfants handicapés : quelques éléments de réflexion… Conclusions Les parents d’un enfant handicapé ne sont pas 1 A titre d’exemple, une personne invalide ou ayant d’importantes difficultés physiques pour se déplacer ou s’exprimer peut choisir de se faire représenter éternels. Il leur revient de mettre en place en temps dans les actes de la vie courante par un mandataire désigné dans le cadre voulu les conditions d’une protection matérielle d’un mandat notarié. et financière qui permettra à leur enfant d’être à 2 C’est la part réservataire légale. La situation sera toutefois différente dans l’abri du besoin. A cette fin, ils veilleront à organiser les pays anglo-saxons qui ne connaissent pas le principe de la réserve. Une de manière réfléchie leur propre dévolution planification successorale y sera dès lors plus aisée en l’absence d’obligation légale d’attribuer à l’enfant handicapé une part de la succession. successorale de manière à garder un équilibre entre les héritiers, dont l’enfant handicapé, tout en 3 18 ans le plus souvent mais cela peut varier d’un pays à l’autre. assurant la sécurité matérielle de ce dernier jusqu’à 4 Comment, par exemple, régler la succession inopinée d’un membre de sa la fin de sa vie. Ils veilleront également à ce que le famille si Jean, devenu majeur mais dénué de tout statut particulier, n’est pas apte à comprendre les documents qu’il devra signer ou n’est pas à même patrimoine de l’enfant handicapé soit administré et d’apprécier les conditions d’un partage qui pourrait se faire à ses dépens ? géré dans son intérêt exclusif. Quel notaire accepterait de liquider une succession en pareilles circonstances sans risquer la mise en cause ultérieure de sa responsabilité ? Diverses techniques offrent des éléments de réponse 5 Tutelle, curatelle, mise sous sauvegarde de justice, administration provisoire, à ces questions. Une combinaison de celles-ci est minorité prolongée, conseil ou assistance judiciaire, etc. parfois possible, voire souhaitable, afin d’atteindre 6 A titre d’exemple : en Belgique (Région de Bruxelles-Capitale), le taux les objectifs recherchés, tout en bénéficiant dans progressif des droits de succession en ligne collatérale est de 30 % pour la certains cas d’une optimisation fiscale. tranche entre 25.000 et 50.000 € ; il est de 65 % au-delà de 250.000 €. La donation ou le legs de residuo, la donation ou 7 Cour de Cassation française, 31 janvier 1995 : dans un contexte semblable, la Cour a estimé que le legs de residuo ne portait pas atteinte à la réserve le legs à charge, la fondation privée, l’assurance de l’enfant handicapé car le legs ne mettait aucune obligation à sa charge viagère, le bail à vie… constituent quelques pistes de et qu’en particulier, le premier bénéficiaire n’était pas tenu de conserver les biens reçus. réflexion qui présentent chacune des avantages mais aussi des contraintes et des limites, notamment à cause de la réserve légale. Bien que l’aspect fiscal ne se présente pas comme un élément prioritaire dans la planification en faveur des enfants handicapés, il est parfois avantageusement présent, comme dans le cas d’une transmission de type de residuo.A chacun d’en tirer parti en fonction des dispositions légales en vigueur dans son propre pays de résidence. l’équipe Estate Planning KBL European Private Bankers S.A. 43 boulevard Royal, L-2955 Luxembourg Élaborée aux meilleures sources, cette documentation ne se veut pas exhaustive du sujet abordé, mais donne un bref aperçu des bases juridiques du sujet concerné. Elle ne saurait donc constituer un avis, un conseil de nature juridique, économique ou sociale, et ne saurait engager la responsabilité de ses rédacteurs. Il est dès lors conseillé au lecteur de prendre contact avec un professionnel 03.2012 en la matière s’il souhaite analyser la question plus en profondeur, au regard notamment de sa situation personnelle. A cet effet, KBL European Private Bankers à Luxembourg reste à son entière disposition pour l’orienter au mieux de ses besoins.