Uitleg over het aangaan van verplichtingen als ondernemer en over het beperken van risico’s en aansprakelijkheid als ondernemer.
Presentatie Dommerholt Advocaten
6. RECHTSVORMEN
■ Basiskenmerken
> Kan géén rechtshandelingen verrichten en dus géén drager zijn van
rechten/plichten
> Ondernemer is persoonlijk aansprakelijk met zijn vermogen (en dat
van zijn echtgenote bij gemeenschap van goederen!)
Zonder rechtspersoonlijkheid (2)
8. RECHTSVORMEN
■ Basiskenmerken
> Kan juist wél rechtshandelingen verrichten en dus wél drager zijn van
rechten/plichten
> Géén persoonlijke aansprakelijkheid van de ondernemer (dat wil
zeggen: in beginsel)
Mét rechtspersoonlijkheid (2)
9. RECHTSVORMEN
■ Door individuele starters meest gekozen rechtsvorm
■ Zoals gezegd: ondernemer is persoonlijk aansprakelijk
Eenmanszaak
10. RECHTSVORMEN
■ Samenwerkingsvorm tussen twee of meer natuurlijke personen
■ Veel gebruikt door vrije beroepsbeoefenaren (artsen, advocaten,
accountants, etc.)
■ Rechten / verplichtingen maten in maatschapsovereenkomst
■ Namens de maatschap door een maat gedane rechtshandelingen
binden de overige maten, tenzij de betreffende maat buiten zijn
bevoegdheid handelt
■ Maten zijn persoonlijk aansprakelijk, maar slechts voor gelijke delen
(verschil met V.O.F.)
Maatschap
11. RECHTSVORMEN
■ Kan worden ingeschreven in het Handelsregister onder een
gemeenschappelijke naam (openbare maatschap), maar hoeft niet
Maatschap (2)
12. RECHTSVORMEN
■ In feite een openbare maatschap, maar dan voor het uitoefenen van
een bedrijf (bijvoorbeeld: een bouwbedrijf)
■ Rechten / verplichtingen vennoten in vennootschapsakte
■ Vennoten zijn persoonlijk en hoofdelijk aansprakelijk voor alle schulden
van de V.O.F. (verschil met maatschap)
■ Beperkingen van de handelingsbevoegdheid van vennoten mogelijk
(inschrijven in Handelsregister!)
Vennootschap onder firma (V.O.F.)
13. RECHTSVORMEN
■ In feite een bijzondere vorm van een V.O.F., kent beherende vennoten
(eigenlijke ondernemer) en commanditaire (“stille”) vennoten (slechts
risicodragende geldschieters)
■ Rechten / verplichtingen vennoten in vennootschapsakte
■ beherende vennoten zijn persoonlijk en hoofdelijk aansprakelijk voor
alle schulden van de C.V. (net als bij de V.O.F.)
Commanditaire vennootschap (C.V.)
14. RECHTSVORMEN
■ Commanditaire vennoten zijn slechts aansprakelijk tot het bedrag dat zij
in de C.V. hebben ingebracht (en dus niet met hun verdere
privévermogen)
■ Maar pas op: als een commanditaire vennoot zich bemoeit met het
beleid / de dagelijkse gang van zaken van de C.V., dan bestaat het
risico dat hij als beherend vennootschap persoonlijk aansprakelijk is
met zijn gehele vermogen
Commanditaire vennootschap (C.V.) (2)
15. RECHTSVORMEN
■ Oprichting bij notariële akte, continue controle (vanaf 1 juli 2011 niet
langer preventief) op financiële en criminele antecedenten door Justitie
■ Besloten karakter: aandelen worden slechts op naam uitgegeven en
zijn in beginsel niet vrij overdraagbaar
■ BV-recht ingrijpend gewijzigd per 1 oktober 2012 (Flex-B.V.), waardoor
het relatief eenvoudiger is een B.V. op te richten
Besloten vennootschap
16. RECHTSVORMEN
■ Per 1 oktober 2012 is de ‘Flex-BV’ inwerking getreden
■ Geen ‘nieuwe’ BV, maar er zijn ingrijpende wijzigingen doorgevoerd in
Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek. Deze wijzigingen hebben tot gevolg
dat de inrichting van een B.V. flexibeler is geworden.
■ De belangrijkste wijzigingen:
> Startkapitaal van € 18.000 is vervallen;
> Stemrechtloze aandelen zijn mogelijk;
> Blokkeringsregeling bij verkoop aandelen is niet langer verplicht
(besloten karakter kan daardoor verdwijnen);
> Belangrijke rol bestuurder(s) bij winstuitkeringen.
Besloten vennootschap (2)
17. RECHTSVORMEN
■ Zoals gezegd: kan rechtshandelingen verrichten en zelfstandig drager
zijn van rechten en plichten, bestuurders vertegenwoordigen de B.V. (al
dan niet gezamenlijk)
■ Pas op: rechtshandelingen door oprichters van een B.V. voorafgaand
aan de oprichting en inschrijving in het Handelsregister kan onder
omstandigheden leiden tot persoonlijke aansprakelijkheid van de
oprichters! Zorgvuldigheid is geboden
■ Aandeelhouders zijn (in beginsel) slechts aansprakelijk tot het bedrag
dat gestort is (of moet worden) op hun aandelen
Besloten vennootschap (3)
18. RECHTSVORMEN
■ Onder omstandigheden kunnen bestuurders (en soms ook
aandeelhouders) op basis van de relevante wetgeving en rechtspraak
toch persoonlijk aansprakelijk zijn!
Voorbeeld: het door een bestuurder namens de B.V. aangaan van een
rechtshandeling, terwijl hij wist of behoorde te weten dat de B.V. niet
aan haar verplichtingen zal kunnen voldoen en ook geen verhaal zal
bieden
Aanbeveling: zogenaamde BCA-verzekering
Besloten vennootschap (4)
19. RECHTSVORMEN
■ Opmerkingen over B.V. gelden grotendeels ook voor N.V. (N.V.-recht is
ongewijzigd)
■ Voornaamste verschillen met B.V.
> Actueel minimumkapitaal: € 45.000
> Geen besloten karakter, aandelen zijn vrij overdraagbaar (indien “aan
toonder”: ook op beurs)
■ Rechtsvorm voor grotere ondernemingen (multinationals)
Naamloze vennootschap (N.V.)
20. CONTRACTEN & ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Belangrijkste aspecten bij contracteren
■ Belangrijkste aspecten van algemene voorwaarden
21. CONTRACTEN
■ Het aangaan van overeenkomsten
■ Wat komt u overeen?
■ Ongeldigheid van overeenkomsten
■ Niet-nakoming van overeenkomsten
22. CONTRACTEN
■ Het beginsel van aanbod en aanvaarding
> Het doen van een aanbod betekent in beginsel dat door aanvaarding
een overeenkomst tot stand komt;
> Dit laatste geldt niet indien het aanbod slechts een uitnodiging tot
onderhandeling is;
> Als het aanbod nog niet is aanvaard, kan dit worden herroepen
(tenzij in het aanbod een termijn is vermeld of het aanbod vrijblijvend
is);
■ Vormvrij
> De meeste overeenkomsten kunnen vormvrij, dus
zowel mondeling als schriftelijk, worden aangegaan;
Het aangaan van overeenkomsten
23. CONTRACTEN
■ Onderhandelingen
> In beginsel vrijblijvend, maar als een bepaalde grens wordt
overschreden kan het zijn dat u (of uw wederpartij) de kosten van de
andere partij dient te vergoeden;
> Let op het sluiten van een intentieverklaring. Door ondertekening
kunt u onbedoeld aan allerlei verplichtingen gebonden zijn.
■ Met wie gaat u een overeenkomst aan?
> Controleer altijd de wederpartij; contracteert u met hem in privé? Of
met zijn vennootschap?
> Controleer bij rechtspersoon of deze vertegenwoordigd
wordt door een bevoegd persoon;
Het aangaan van overeenkomsten (2)
24. CONTRACTEN
■ Afspraken zoveel mogelijk schriftelijk vastleggen
> Om het bestaan en de inhoud van de overeenkomst te bewijzen is
het verstandig de overeenkomst altijd op schrift te stellen (al dan niet
d.m.v. correspondentie).
■ Ondertekenen
> Zorg er zo veel mogelijk voor dat de wederpartij de orderbevestiging
en/of offerte ondertekent/parafeert en retourneert.
Wat komt u overeen?
25. CONTRACTEN
■ Overeenkomst met minderjarigen of iemand onder curatele zonder
toestemming ouders, voogd of curator
■ Inhoud overeenkomst in strijd met de wet, goede zeden of openbare
orde
■ Sprake van dwaling, bedrog, bedreiging of misbruik van
omstandigheden
Ongeldigheid van overeenkomsten
26. CONTRACTEN
■ Indien uw wederpartij de overeenkomst niet nakomt is het van belang
om uw wederpartij schriftelijk in gebreke te stellen en hem een termijn
te stellen waarbinnen hij alsnog kan nakomen; na het verstrijken van
deze termijn kunt u de overeenkomst ontbinden of in rechte een
vordering tot nakoming instellen (eventueel in combinatie met een
vordering tot schadevergoeding)
■ Indien u zelf de overeenkomst niet kunt nakomen, informeer uw
wederpartij daarover.
Niet-nakoming van overeenkomsten
27. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Wat zijn algemene voorwaarden?
■ Toepasselijkheid
■ Terhandstelling
■ Vernietigbaarheid
■ ‘Battle of forms’
28. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Ruim geformuleerd en kunnen gelden voor alle klanten
■ Niet de kern van de prestatie in algemene voorwaarden
■ Gebruik van algemene voorwaarden is vrijblijvend
Wat zijn algemene voorwaarden?
29. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Benoemen in overeenkomst
■ Vermelden op offerte en/of orderbevestiging
Let op: verwijzing naar algemene voorwaarden op alleen de factuur is te
laat!
Toepasselijkheid
30. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Waarom algemene voorwaarden ter hand stellen?
> Niet ter hand stellen kan tot gevolg hebben dat de algemene
voorwaarden door de wederpartij worden vernietigd
■ Hoe stel je algemene voorwaarden ter hand?
> Overhandigen voor of bij het sluiten van de overeenkomst
> Per brief of mail toesturen (voorafgaand)
> Afdrukken op achterkant offerte
Terhandstelling
31. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ De Hoge Raad heeft bepaald dat een tekst met de strekking ‘dat de
algemene voorwaarden zijn ontvangen, gelezen en aanvaard’
voldoende is om terhandstelling aan te nemen. Het bewijs van het
tegendeel ligt dan bij uw wederpartij.
■ LET OP: Dit geldt echter niet (altijd) in de gevallen waarin uw
wederpartij een consument is. In dat geval dient u aan te tonen dat de
consument de voorwaarden heeft ontvangen in het geval de consument
dit ontkent.
Terhandstelling (2)
32. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Wanneer kan een beding in de algemene voorwaarden worden
vernietigd?
> Beding is onredelijk bezwarend gelet op de aard en overige inhoud
van de overeenkomst, de wijze waarop de voorwaarden tot stand zijn
gekomen, de wederzijdse belangen van partijen (voor zover van
elkaar bekend) en/of de overige omstandigheden van het geval)
> Onvoldoende mogelijkheid geboden tot kennisname
■ Gevolg vernietiging: geen beroep op beding mogelijk!
Vernietigbaarheid
33. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ Zakelijke markt
> Beding niet snel onredelijk bezwarend
■ Consumenten
> voor consumenten gelden de zogenaamde zwarte en grijze lijst als
maatstaf voor de vraag of een beding in de algemene voorwaarden
als onredelijk bezwarend kan worden gekwalificeerd (art. 6:236 en
6:237 BW)
Reflexwerking: iemand met een eenmanszaak heeft in beginsel ook
de mogelijkheid een beroep te doen op genoemde lijsten
nu hij veel overeenkomsten vertoont met een consument.
Vernietigbaarheid (2)
34. ALGEMENE VOORWAARDEN
■ U hanteert VERkoopvoorwaarden en de wederpartij hanteert
INkoopvoorwaarden; welke voorwaarden gaan voor?
> In beginsel gelden de voorwaarden van degene die een aanbod
doet, tenzij de wederpartij deze voorwaarden uitdrukkelijk van de
hand heeft gewezen bij de aanvaarding van het aanbod. Voor de
goede orde: een bepaling in de algemene inkoopvoorwaarden dat de
verkoopvoorwaarden van de wederpartij worden afgewezen volstaat
dus niet!
“Battle of forms”
35. ZIJN ER NOG VRAGEN?
“Ik ben blij dat u deze vraag stelt"
Drs. J.M. den Uijl (Joop)
leider
36. Zeker weten dat je goed van start gaat?
De presentatie vind je op kvk.nl/startersdag
Bezoek onze bijeenkomsten
www.kvk.nl/bijeenkomsten
Bezoek onze webinars
www.ondernemersplein.nl/onlineleren
Voor meer informatie over starten
belt u met de KvK adviseur 088-
5852222 of stuur een mail
groei@kvk.nl
Vragen over financiering bel de
KvK-Financieringsdesk
0800-1014