Nye anskaffelsesregler - heldagskurs fra Nima

offentlige
Nima utdanning 14.12.2016
v/ advokatene Kjell Steﬀner,
Mari Eldøy og Kristine Larneng
Nye regler for
anskaffelser

Agenda
1.  Innledning
2.  Formålsbestemmelser
3.  Elektronisk
kommunikasjon
4.  Terskelverdier
5.  Anskaffelsesprosedyrer
6.  Dialog
7.  Kontraktfasen - endringer
i kontrakten
8.  Kvaliﬁkasjonskrav
9.  Evaluering -
tildelingskriterier
10.  Avvisning
11.  Avlysning av konkurransen
12.  Erstatningsansvar ved
regelbrudd
13.  Innovative anskaffelser
14.  Miljø
15.  Intensjonskunngjøring og
midlertidig forføyning

Timeplan
0900
1000
Innledning, formål, elektronisk kommunikasjon, terskelverdier
1000
1015
Pause
1015
1100
Anskaffelsesprosedyrer, Dialog
1100
1115
Pause
1115
1200
Endringer i kontrakten, kvaliﬁkasjonskrav, evaluering
1200
1300
Lunsj
1300
1345
Erstatningsansvar ved regelbrudd, avvisning og avlysning
1345
1400
Pause
1400
1445
Innovative anskaffelser, miljø
1445
1500
Pause
1500
1530
Intensjonskunngjøring og midlertidig forføyning

Forenkling
Nasjonale regler
EU-regler over terskel
1

Formålet med revisjonen
•  Øke ﬂeksibiliteten og redusere de administrative
byrdene for oppdragsgivere og leverandører
•  Avklare rettsspørsmål
•  Ivareta andre samfunnshensyn, som miljø, sosiale
forhold, innovasjon og lettere tilgang til oﬀentlige
kontrakter for små og mellomstore bedrifter
Implementerer 3 nye EU direktiver

Kritikk av regelverket
”De senere årene har det vært økende
kritikk av at anskaﬀelsesregelverket er blitt
for detaljert, komplisert og formalistisk.”

Nytt regelverk er
Lov om offentlige anskaffelser
Ny anskaffelsesforskrift
Endring i KOFA-forskriften
Ny forsyningsforskrift
Ny konsesjonskontraktforskrift

Hvor i prosessen er det endringer?
Planlegging
Konkurransegjennomføring
Kontrakt

De viktigste endringene
•  Elektronisk kommunikasjon er hovedregelen
•  Markedsundersøkelser
•  Anskaffelsesprosedyrer
•  Frister
•  Kvaliﬁkasjonskrav
•  Forhandling og avklaringer
•  Tildelingskriterier
•  Avvisning
•  Endringer i kontrakter
•  Egenregi og offentlige samarbeidsformer
•  Gjeninnføring av KOFAs overtredelsesgebyr

§ 1 Formål
Loven skal fremme effektiv bruk av
samfunnets ressurser. Den skal også bidra til
at det offentlige opptrer med integritet, slik at
allmennheten har tillit til at offentlige
anskaffelser skjer på en samfunnstjenlig
måte.
14/12/16
Nye regler for oﬀentlige anskaﬀelser
11
2

§ 3 Rettighetshavere
Rettighetshavere etter loven er virksomheter
som er opprettet i samsvar med lovgivningen
i en EØS-stat og har sitt sete,
hovedadministrasjon eller hovedforetak i en
slik stat. Det samme gjelder virksomheter
som er gitt rettigheter etter WTO-avtalen om
offentlige innkjøp eller andre internasjonale
avtaler som Norge er forpliktet av, i det
omfang som følger av slike avtaler.
14/12/16
12

§ 4 Grunnleggende prinsipper
Oppdragsgiveren skal opptre i samsvar med
grunnleggende prinsipper om konkurranse,
likebehandling, forutberegnelighet,
etterprøvbarhet og forholdsmessighet.
14/12/16
13

Forholdsmessighet
Likebehandling
Forutberegnelighet
Gjennomsigtighet
Etterprøvbarhet
Forretningsskikk
Konkurranse
Prinsippene før

Forholdsmessighet
Likebehandling
Forutberegnelighet
Gjennomsigtighet
Etterprøvbarhet
Forretningsskikk
Konkurranse
Prinsippene nå

Regler og tolkningsprinsipper
•  Alle reglene skal tolkes i samsvar med
prinsippene
•  Men ingen tilsiktet endring av prinsippene
– Etterprøvbarhet og forutberegnelighet
forutsetter gjennomsiktighet
– Effektiv bruk og integritet vil være i tråd med
god forretningsskikk
14/12/16
16

FOA § 2-4 Nye tjenester som unntas helt
•  Lånekontrakter
•  Kontrakter om offentlig persontransport
•  Kontrakter om enkelte sivilforsvars- og
beredskapstjenester som ytes av ideelle
•  Visse juridiske tjenester:
–  Advokat bistand i tvistesaker for nasjonale eller
internasjonale domstoler, nemnder, offentlige
myndigheter eller institusjoner, eller ved nasjonal
eller internasjonal voldgift eller mekling
–  Rådgivning til forberedelse av slik (mulig) tvistesak

Ikrafttredelse 01.01.2017
§ 32-2.Overgangsregler
(1) Forskriften gjelder anskaffelser iverksatt
etter forskriftens ikrafttredelse. En anskaffelse
er iverksatt når den er kunngjort. En
anskaffelse som ikke kunngjøres, er iverksatt
når oppdragsgiveren har sendt ut en
forespørsel til en eller ﬂere leverandører om å
melde sin interesse eller inngi tilbud i
forbindelse med en planlagt anskaffelse.

Oppdragsgiver og leverandører skal bruke
elektronisk kommunikasjon, jf. FOA §22-1
Elektronisk kommunikasjon
3

Unntak fra elektronisk kommunikasjonsplikt
§ 22-4.Unntak fra kravet om bruk av elektronisk kommunikasjon
(1) Oppdragsgiveren er ikke forpliktet til å kreve bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler dersom

a)
anskaffelsens art innebærer at bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler ville kreve særlige verktøy,
løsninger eller ﬁlformater som ikke er alminnelig tilgjengelige eller ikke kan behandles av alminnelig tilgjengelig
programvare, og oppdragsgiveren ikke kan tilby alternative tilgangsmuligheter eller oppfyllelsesmåter som nevnt i §
22-2 tredje ledd

b)
de ﬁlformatene som ville vært egnet for utformingen av tilbudene, ikke kan behandles av en åpen eller
alminnelig tilgjengelig programvare, eller er omfattet av en lisensordning og ikke kan lastes ned av oppdragsgiveren
eller gjøres tilgjengelig over internett eller på en annen lett tilgjengelig måte

c)
opplysningene som skal utveksles, forventes å være av en slik art eller et slikt format at bruk av elektroniske
kommunikasjonsmidler ville kreve særlig utstyr som ikke er alminnelig tilgjengelig for oppdragsgiveren.

(2) Oppdragsgiveren er heller ikke forpliktet til å kreve bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler til
levering av fysiske modeller eller skalamodeller som ikke kan leveres ved hjelp av elektroniske
kommunikasjonsmidler.

(3) Oppdragsgiveren kan ikke tillate bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler hvis det er nødvendig å
bruke andre kommunikasjonsmidler

a)
som følge av sikkerhetsbrudd i den elektroniske kommunikasjonsløsningen, eller

b)
fordi sensitive opplysninger ikke kan beskyttes på tilfredsstillende måte ved bruk av elektroniske verktøy og
løsninger som er alminnelig tilgjengelig for leverandørene, eller som kan gjøres tilgjengelig på en alternativ måte som
nevnt i § 22-2 tredje ledd.

(4) Dersom oppdragsgiveren ikke krever bruk av elektroniske kommunikasjonsmidler, skal det brukes
ordinær postgang eller andre egnede forsendelsesmåter, eventuelt kombinert med elektroniske
hjelpemidler.

3

FOA § 32-2 Overgangsregler
(2) § 22-1 første ledd om kommunikasjon og
informasjonsutveksling ved bruk av
elektroniske kommunikasjonsmidler trer i
kraft:

a)
1. april 2017 for innkjøpssentraler, jf. § 4-3
bokstav a

b)
1. januar 2018 for statlige myndigheter

c)
1. juli 2018 for andre oppdragsgivere.

3

Nasjonal
terskelverdi
endret til 
MNOK 1,1 fra
NOK 500.000,-
4

Terskelverdier
Loven gjelder fra 100.000,-
Nasjonal grense, del II 1.100.000,-
Statlig, del III 1.100.000,-
Kommunal / andre, del III 1.750.000,-
Bygg og anlegg, del III 44.000.000,-
Del II gjelder altså i praksis ikke for statlig virksomhet
4

Del II - Tillatte anskaffelsesprosedyrer
•  Forhandlingsforbudet faller bort
•  Prosedyrene: Åpen og begrenset
anbudskonkurranse, jf §8-3
•  Valgfri adgang til å gå i dialog i alle
tilbudskonkurranser – FOA §9-3
–  Dialog om alle sider ved tilbudene, inkludert
avklaring og forhandlinger
–  Dialogen og forhandlinger kan avgjøres etter at
tilbud er åpnet
(Forutberegnelighet…?)

Del III - Tillatte anskaffelsesprosedyrer
•  Åpen eller begrenset tilbudskonkurranse.
•  Konkurranse med forhandling etter
forutgående kunngjøring
•  Konkurransepreget dialog
•  Konkurranse om innovasjonspartnerskap
•  Konkurranse med forhandling uten
forutgående kunngjøring
•  Anskaffelse uten konkurranse

§ 13-4 Vilkår for anskaffelser uten konkurranse
Oppdragsgiveren kan gjennomføre en
anskaffelse uten konkurranse dersom
b)
anskaffelsen gjelder ytelser som bare en
bestemt leverandør kan levere fordi

1.
formålet er å skape eller anskaffe et unikt
kunstnerisk verk eller en unik kunstnerisk fremføring,
2.
konkurranse er umulig av tekniske årsaker eller

3.
leverandøren har en enerett, inkludert immaterielle
rettigheter.

14/12/16
27

Del III Forhandlingsadgang:
Fortsatt forhandlingsforbud, men:"

§13-2 Utvider adgang til forhandlinger og dialog
a) oppdragsgiverens behov ikke kan oppfylles uten at det
foretas tilpasninger i allerede tilgjengelige løsninger,
b) Anskaffelsen inkluderer design eller innovative løsninger,
c) Anskaffelsens karakter, kompleksitet, rettslige eller
ﬁnansielle sammensetning eller tilknyttede risiko gjør det
nødvendig å forhandle
d) Oppdragsgiveren kan ikke uforme kravsspesiﬁkasjonene
tilstrekkelig presist ved henvisning til standard
14/12/16
28

Del III Forhandlingsadgang:
§13-2 Bokstav e) «det tidligere bare er mottatt «uakseptable tilbud»

Eks: «Avvik fra anskaffelsesdokumentene»… eller
«overstiger oppdragsgiverens budsjett som er dokumentert fastsatt
før iverksettelsen av konkurransen…»

Innovasjonspartnerskap (kap 26)
Skal legge til rette for at oppdragsgiver skal
kunne utvikle et innovativt produkt, tjeneste eller
bygge- og anleggsarbeid sammen med en eller
ﬂere utvalgte partnere, og deretter kjøpe de
utviklede varer, tjenester eller bygg- og anlegg i
samme konkurranse
–  Øker mulighet for salg av den utviklede løsning til
oppdragsgivere ved samlet anskaffelse
–  Reduserer mulighet for inhabilitet ved samarbeid og
etterfølgende anskaffelse
14/12/16
30

Dialogaktiviteter
•  Dialogmøter og konferanser
•  Delta på messer og andre steder hvor
bransjer / fagmiljøer møtes
•  Aktivt søke råd i markedet
•  Motta råd uoppfordret fra for eksempel
leverandører, bransjer, rådgivere
•  Bruke innleide konsulenter
•  Legge hele eller deler av
konkurransegrunnlaget, kravspesiﬁkasjonen og
kontraktsvilkår ut på "høring" til leverandørene
6

Gammel FOA § 3-8"
Bruk av rådgivere ved utarbeidelse av
spesiﬁkasjoner
Oppdragsgiver skal ikke søke eller motta råd
som kan bli benyttet under utarbeidelsen av
spesiﬁkasjoner for en bestemt anskaffelse fra
noen som kan ha økonomisk interesse i
anskaffelsen, når dette skjer på en måte som
vil kunne utelukke konkurranse.
14/12/16
33
6

Markedsundersøkelse
FOA §§ 8-1 og 12-1 ﬂg.
6

Nye FOA"
§§ 8-1 / 12-1
(1) Oppdragsgiveren
kan gjennomføre
markedsundersøkels
er for å forberede
anskaffelsen og gi
informasjon til
leverandørene om
sine planer og behov.
6

NY § 8-1/12-1 Forberedende undersøkelser
(2) Oppdragsgiveren kan søke eller motta råd
fra uavhengige eksperter, myndigheter,
leverandører eller andre markedsaktører.
Rådene kan brukes i planleggingen og
gjennomføringen av anskaffelsen.
Forutsetningen er at rådene ikke har
konkurransevridende effekt eller fører til
brudd på likebehandlingsprinsippet.
14/12/16
36
6

§ 8-2/§12-2 Dialog med leverandører før
konkurransen
Leverandøren kan delta i konkurransen der
oppdragsgiver har
•  truffet egnede tiltak for å sikre at
leverandøren ikke får en urimelig
konkurransefordel"
- eks alle får de samme relevante
opplysningene som er utvekslet
– tilstrekkelig frist for mottak av tilbud for å
utjevne eventuelle fordeler
14/12/16
37
6

Tiltak for likebehandling
•  Være tydelig på hva som er formålet med dialogen
–  Presis agenda når markedet inviteres til møter
•  Lage presentasjon av oppdragsgivers virksomhet og
behovet
–  Sikre samme budskap og informasjon til alle
•  Gi alle tilnærmet lik tid i møter
•  Skrive referat fra alle møter
•  Påse at sensitiv informasjon vil bli hemmeligholdt
•  Tilbudsfrist
•  Bruk åpne spesiﬁkasjoner – ikke begrens
konkurransen unødig (forsiktig med MÅ-krav)
6

Ikke mulig å utligne konkurransefordel?
•  Urimelig konkurransefordel i forberedelse til
konkurranse fører til avvisning, jf. §§ 9-5
24-2.
•  Oppdragsgiver skal gi leverandøren en
mulighet til å sannsynliggjøre at deltakelsen
ikke vil medføre konkurransevridning.
6

Beskytt forretningshemmeligheter
•  Produksjonsmetoder
•  Nye produkter
•  Markedsføringsstrategier
•  Arbeidsteknikk
•  Markedsanalyser
•  Økonomiske utregninger og prognoser
•  Konkrete forretningsstrategier
•  Kapasiteter
•  Enhetspriser
6

Avklaringer og "
dokumentasjon
Leverandøren har
risikoen for
uklarheter i tilbudet

6

Del II - Avklaringer
Ikke lenger avvisningsplikt ved «relativ
bedømmelsestvil»
•  dvs. at det medfører tvil om hvordan
tilbudet skal bedømmes i forhold til de
øvrige tilbudene, jf. «gamle» §11-11 f)
14/12/16
42
6

Ettersending av dokumentasjon
Del II – tilbudet er mangelfullt?
•  Forhandlingsforbudet er bortfalt
– vid adgang til dialog om
avklaring og forhandling
•  Kan også be om ettersendelse
av dokumentasjon
Del III FOA §23-5
•  Oppdragsgiver kan be
leverandørene ettersende,
supplere, avklare eller utfylle
mottatte opplysninger og
dokumentasjon innen en kort
tilleggsfrist dersom
opplysningene eller
dokumentasjonen synes å
inneholde feil eller uklarheter
eller dersom bestemte
opplysninger eller dokumenter
mangler.
•  Men: Dette skal ikke medføre at
tilbudet forbedres
6
14/12/16
43

Endringer av kontrakten
•  I utgangspunktet gjelder anskaffelsesregelverket kun prosessen frem til
kontraktsinngåelse
•  Ikke tidligere regulert adgangen til å foreta endringer i inngåtte
kontrakter
–  Praksis har vært at mindre endringer aksepteres, men at vesentlige endringer anses
som inngåelse av ny kontrakt som krever kunngjøring av konkurranse.

•  Nå nye bestemmelser i FOA som regulerer endringsadgangen
–  Hovedsakelig kodiﬁsering av gjeldene rett (Pressetext, C-454/06)
–  Implementering av direktiv 2014/24/EU artikkel 72 som går noe videre enn den
domstolskapte lære
Manglende konkurranse = ulovlig direkteanskaffelse!
7

Regulering av endringer i kontrakten og oppsigelse
FOA del II
§ 8-12 (2) Endringsklausuler
§ 11-2 Vesentlige endringer

FOA del III
§ 19-1(2) Endringsklausuler
§ 28-1 Endringer som er tillatt
Endringsklausuler, jf. § 19-1(2)
Fire typetilfeller som alltid er tillatt
Endringer som ikke er vesentlige
De ﬁre Pressetextvilkårene

Endringsklausuler § 19-1 (2)
«Oppdragsgiveren kan fastsette endringsklausuler,
for eksempel prisindeksklausuler eller opsjoner.
Endringsklausulene skal angis i
anskaffelsesdokumentene, og det skal fremgå klart
hvilke endringer oppdragsgiveren kan foreta, i hvilket
omfang og på hvilke vilkår. Endringsklausulene kan
ikke åpne for at anskaffelsens overordnede karakter
blir endret.»

Tilsvarende bestemmelse for del II i § 8-12(2)

§ 28-1 Tillatte endringer – 4 typetilfeller
Første ledd bokstav b)
Endringer som gir en prisøkning som er lavere enn;
1. Terskelverdiene i § 5-3 (del III terskelverdiene)

og
2. 10 % (varer og tjenester) eller 15 % (bygg og anlegg) av
opprinnelig kontraktsverdi
•  Forutsetter at anskaffelsens overordnede karakter ikke blir
endret.
•  Ved ﬂere endringer som gir prisøkning, skal prisøkningen
beregnes på grunnlag av den samlede prisøkningen.

Første ledd bokstav c)
Nødvendige tilleggsleveranser, der;
1.  skifte av leverandøren ikke kan skje av
tekniske eller økonomiske grunner, for
eksempel fordi tilleggsleveransene må kunne
erstatte eller være kompatible med
eksisterende utstyr, software, tjenester eller
installasjoner som ble anskaffet ved den
opprinnelige kontrakten,
2.  skifte av leverandøren vil føre til betydelige
vanskeligheter eller vesentlige
ekstrakostnader for oppdragsgiveren, og
3.  hver enkelt endring ikke overstiger 50 % av

Første ledd bokstav d)
Uforutsette
omstendigheter
Nødvendige endringer som
følge av omstendigheter
som en aktsom
oppdragsgiver ikke kunne
forutse, når;
1.  anskaffelsens overordnede
karakter ikke blir endret
2.  hver enkelt endring ikke
overstiger 50 % av

Første ledd bokstav e) Skifte av leverandør!
Endring som gjelder skifte av leverandør som følge
av en omstrukturering (overtakelse, fusjon, oppkjøp
eller konkurs), når;
1.  den nye leverandøren oppfyller de opprinnelige
kvaliﬁkasjonskravene,
2.  det ikke foretas andre vesentlige endringer i
kontrakten og
3.  skiftet av leverandøren ikke skjer for å omgå
forskriften

§ 28-1 Tillatte endringer – sekkebestemmelse
Første ledd bokstav f)
«endringer, uavhengig av verdi som ikke er vesentlige, jf. § 28-2»
Annet ledd
Ved prisindeksklausul, skal «prisøkninger som følge av endringer etter
første ledd bokstav b til d beregnes med utgangspunkt i den justerte
prisen»

Tredje ledd
Oppdragsgiver skal kunngjøre endringer i form av tilleggsleveranser og
uforutsette omstendigheter (første ledd bokstav c og d) § 21-1

Bestemmelsen er en kodiﬁsering av EU-domstolens praksis, der vilkårene for når en endring er vesentlig
er hentet fra Pressetext-dommen (C-454/06).
Begrunnes i kravene til likebehandling og gjennomsiktighet

Grunnvilkåret:
En endring er ikke tillatt «dersom den fører til at innholdet i kontrakten blir vesentlig forskjellig fra den
opprinnelige kontrakten»

Typetilfeller

En endring er alltid vesentlig dersom den

a)
gjelder nye betingelser som, dersom de hadde vært en del av den opprinnelige

konkurransen, ville ha ført til at andre leverandører potensielt kunne ha deltatt, eller at

oppdragsgiveren kunne tildelt kontrakten til en annen leverandør,

b)
endrer kontraktens økonomiske balanse til fordel for leverandøren,

c)
utvider kontraktens omfang betydelig eller

d)
gjelder skifte av leverandøren i andre tilfeller enn dem som er nevnt i § 28-1 første ledd

bokstav e.

Går oppdragsgiver for langt = ulovlig direkteanskaﬀelse!

Del II § 11-2 Endringer i kontrakten
(1) Oppdragsgiveren kan foreta endringer som ikke er
vesentlige i en kontrakt uten å gjennomføre en ny
konkurranse etter forskriften.
"

(2) En endring er vesentlig dersom den fører til at innholdet i
kontrakten blir vesentlig forskjellig fra den opprinnelige
kontrakten.

14/12/16
54

§ 28-3 Oppsigelse i særlige tilfeller
Ny kan-regel
Oppdragsgiveren kan si opp en kontrakt dersom
a)  det er foretatt vesentlige endringer i kontrakten som krever at
oppdragsgiveren gjennomfører en ny konkurranse, jf. § 28-2,
b)  leverandøren på tidspunktet for tildeling av kontrakten var i en
situasjon som nevnt i § 24-2 annet ledd [straffbare forhold] eller
c)  EFTA-domstolen har slått fast at oppdragsgiveren har begått et
brudd på EØS-avtalen som innebærer at oppdragsgiver ikke
skulle ha inngått kontrakten med den valgte leverandøren.

Det er kun oppstilt vilkår for når oppdragsgiver kan foreta
oppsigelse, men ikke konsekvensene av dette.
•  Hvordan bør dette hensyntas ved kontraktsreguleringen?

§ 16-1 Kvalifikasjonskrav, del III
(1) Oppdragsgiveren kan stille krav til leverandørens
kvalifikasjoner. Kravene kan bare gjelde registrering,
autorisasjoner mv., jf. § 16-2, økonomisk og finansiell
kapasitet, jf. § 16-3, og tekniske og faglige kvalifikasjoner,
jf. § 16-5. Kravene skal ha tilknytning til og stå i forhold til
leveransen."

(2) Oppdragsgiveren kan bare kreve attester, erklæringer
eller andre typer dokumentasjon som angitt i § 16-2, §
16-4, § 16-6 eller § 16-7 som dokumentasjon for
oppfyllelse av kvalifikasjonskravene."

(3) Oppdragsgiveren skal angi kvalifikasjonskravene
sammen med de tilhørende dokumentasjonskravene i
kunngjøringen eller invitasjonen til å bekrefte interesse.

8

Del III Økonomisk og ﬁnansiell kapasitet
Oppdragsgiveren kan bare stille krav som er
relevante for å sikre at leverandøren har den
økonomiske og ﬁnansielle kapasiteten til å
utføre kontrakten, inkludert krav om at
leverandøren har en årlig minimums-
omsetning innenfor det området kontrakten
gjelder. Kravet skal ikke overstige to ganger
den anslåtte verdien av kontrakten.
14/12/16
58
8

§ 16-5 Krav til leverandørens
tekniske og faglige kvaliﬁkasjoner
(1)  krav som er relevante .. inkludert
menneskelige og tekniske ressurser og
erfaringer, til å utføre kontrakten.

(2)  Ved anskaffelser av varer som inkluderer
monterings- og installasjonsarbeid, tjenester
eller bygge- og anleggsarbeid, kan
oppdragsgiveren vurdere leverandørens
faglige kvaliﬁkasjoner på grunnlag av hans
ferdigheter, effektivitet, erfaring og pålitelighet
knyttet til utførelsen av slike tjenester og
arbeider
8

Forebygge arbeidslivskriminalitet
-  Krav til bruk av underleverandører
-  Krav til undersøkelsesplikt ved unormalt
lave tilbud og avvisningsplikt i visse tilfeller
- Krav til lærlinger og krav til lønns- og

arbeidsvilkår.

14/12/16
60
8

Bruk av underleverandører
Del II §8-13: Bygge- og anleggsarbeider over 1,1
mill (stat) og 1,75 mill: Skal være begrenset til
maksimalt to ledd i leverandørkjeden
Del III, §19-3 omfatter både bygg- og anlegg og
renholdstjenester
Unntak: Hvis nødvendig for å sikre konkurranse:
Det maksimale antallet ledd oppdragsgiveren kan
godta, skal angis i anskaffelsesdokumentene. Etter at
kontrakten er inngått, kan oppdragsgiveren godta
ﬂere ledd dersom det på grunn av uforutsette
omstendigheter er nødvendig for å få gjennomført
kontrakten.

8

§ 19-2 Bruk av underleverandører
Oppdragsgiver kan
•  Kreve at leverandøren angir i tilbudet hvilke
deler av kontrakten han planlegger at
underleverandøren skal utføre og navngi
disse
•  Kontraktsfeste at underleverandørens
kontaktopplysninger og signaturrett oppgis
8

Egenerklæring FOA §8-7/17-1
Del II
•  Oppdragsgiver kan kreve
egenerklæring
•  Kan kreve oppdaterte
dokumentasjon fra
leverandør
•  Egenerklæringsskjema kan
danne grunnlag for endelig
kvailﬁkasjonskrav, jf. Foa
§8-10(3), jf. 8-7(3)
•  Underleverandører?

Del III
•  Leverandør skal levere det
europeiske
egenerklæringsskjemaet
sammen med forespørsel
om å delta i konkurransen
•  Dokumentasjon for
oppfyllelse av krav må
innhentes for valgte
leverandør
•  Hovedleverandøren støtter
seg på underleverandør –
må også fylle ut skjema
(§17-1(6)
8

Tildelingskriterier
Litt forskjell mellom
del II og del III
9

Del III Evaluering, jf. §23-3
Ved åpen anbudskonkurranse:

Kan velge å evaluere tilbudene før det
kontrolleres at kvaliﬁkasjonskrav er oppfylt
eller at det foreligger andre avvisningsgrunner.

14/12/16
65
9

Tildelingskriterier
Del II: §8-11 Oppdragsgiver skal velge tilbud på
grunnlag av objektive tildelingskriterier som skal angis i
prioritert rekkefølge
- Eksempler i forskriften er : pris, kvalitet,
livssykluskostnader, miljø, sosiale hensyn og
innovasjon
Del III §18-1 (1) Oppdragsgiveren skal velge tilbud på
grunnlag av

a)
den laveste prisen,

b)
den laveste kostnaden eller

c)
det beste forholdet mellom pris eller kostnad og
kvalitet.

9

Del II - Tildelingskriterier
FOA § 8-11(3), Oppdragsgiveren kan bruke
det samme vurderingstemaet både som
kvalifikasjonskrav og tildelingskriterium,
forutsatt at vurderingstemaet har tilknytning til
leveransen.
Lianakis-dommen synliggjorde en regel som skal hindre overlapping
mellom kvalifikasjonskrav og tildelingskriterier. Oppmyking i Kofa praksis.
Nå slipper vi regelen i del II, men for anskaffelser etter del III gjelder den
fremdeles – med en presisering.

Del III - Tildelingskriterier
FOA § 18-3(3), Tildelingskriteriene kan f.eks.
omfatte…:
(3)b) «den tilbudte bemanningens
organisering, kvaliﬁkasjoner og erfaringer,
forutsatt at kvaliteten på bemanningen er av
stor betydning for utførelsen av kontrakten»
14/12/16
68

Del III § 18-1 Tildelingskriterier
(4) Tildelingskriteriene skal ha tilknytning til leveransen.
Presisering og utvidelse i §18-1
-  Kan ta hensyn til hele livssyklus, for eksempel under
produksjonsprossesen, i levering av eller handel med
varene/tjenestene/anlegget – selv om slike faktorer ikke
påvirker deres egenskaper.
-  Ikke bare oppdragsgivers, men også andres kostnader,
inkludert samfunnsmessige kostnader, kan vektlegges
"

(5) Tildelingskriteriene skal ikke være så skjønnspregede at
de gir oppdragsgiveren en ubegrenset valgfrihet
(NB: gjelder også for del II).

14/12/16
69

Del III Tildelingskriterier
§18-2 Beregning av livssykluskostnader

Beregningsmetode skal angis

Relevante kostnader er
•  Kostnader knyttet til anskaffelsen
•  Driftskostnader
•  Vedlikeholdskostnader
•  Kostnader ved livssyklusens slutt, f.eks. innsamlings og
gjenvinningskostnader.
•  Kostnadene som skyldes miljøbelastninger, bl.a. klimagasser ol
dersom verdien kan tallfestes og etterprøves
•  Krav til metoden

Del III § 18-1 Tildelingskriterier
(6) Ved valg av tilbud på grunnlag av det
beste forholdet mellom pris eller kostnad og
kvalitet skal oppdragsgiveren angi
tildelingskriterienes relative vekt.
Oppdragsgiveren kan angi vekten innenfor en
ramme med et passende maksimalt utslag.
Dersom det av objektive grunner ikke er mulig
å vekte tildelingskriteriene, skal
oppdragsgiveren angi dem i prioritert
rekkefølge.

14/12/16
71

Avvisning
Oppmykede regler
Del II - § 9-4 ﬂg.
Del III – kapittel 24
10

Del III Avvisning pga. leverandør
Nye avvisningsgrunner: «Skal» avvise leverandør som
§24-2(1)d) «har deltatt i forberedelsen av konkurransen og med dette oppnådd en
urimelig konkurransefordel som ikke kan avhjelpes med mindre inngripende tiltak,
jf.

§12-2. Før leverandøren skal avvises, skal oppdragsgiveren gi ham en mulighet til
å sannsynliggjøre at deltakelsen i forberedelsen ikke vil medføre
konkurransevridning.»

Også etter del II, jf. §9-5 c)

Før: Avvisningsplikt dersom leverandør «har blitt benyttet under utarbeidelsen av
spesiﬁkasjoner i strid med §3-8, bruk av rådgivere ved utarbeidelse av
spesiﬁkasjoner»

Nye avvisningsgrunner: «Skal» avvise leverandør som
§24-2 (2) er rettskraftig dømt eller har vedtatt et forelegg for visse straffbare
forhold, listet opp i a-f (korrupsjon, bedrageri…)

Utvidet listen over straffbare forhold:

Terrorhandlinger / terroraktivitet

Finansiering av terrorisme

Barnearbeid og andre former for menneskehandel

Også etter del II §9-5 (2)

Før: «..oppdragsgiver kjenner til er rettskraftig dømt for deltakelse i en kriminell
organisasjon eller for korrupsjon, bedrageri eller hvitvasking av penger, og hvor
ikke allmenne hensyn gjør det nødvendig å inngå kontrakt med leverandøren»

§24-3 Identiﬁkasjon : Skal avvise etter §24-2 (2):

«Oppdragsgiver skal sidestille feil eller overtredelser begått
av en person i leverandørens administrasjons-, ledelses-
eller kontrollorgan, eller som har kompetanse til å
representere, kontrollere eller treffe beslutninger i slike
organer, med feil eller overtredelser begått av leverandøren
selv.»

«Kan» sidestille hvor det er «kan» avvise

…Kan selskapet identiﬁseres med en utro tjener?

§24-3 (3) Identiﬁkasjon
Oppdragsgiver kan eller skal sidestille feil eller
overtredelser begått av en annen juridisk person
med leverandøren selv basert på «vurdering av
graden av tilknytning mellom virksomhetene,
inkludert personfellesskap og styrefellesskap, og
omgåelsesbetraktninger.»

- Selskapsrettslige
gjennomskjæringsbetraktninger…

§24-2 (3) Kan avvise med mindre avvisningen vil være
«uforholdsmessig»:
f) «Som tidligere har begått et vesentlig kontraktsbrudd i
forbindelse med oppfyllelsen av en kontrakt med en oppdragsgiver
som er omfattet av anskaffelsesloven. Dette forutsetter at bruddet
har ført til heving av kontrakten, erstatning eller lignende
sanksjoner»
g) Har gitt grovt uriktige eller misvisende opplysninger som kan få
vesentlig innﬂytelse på oppdragsgiverens beslutninger om
avvisning, utvelgelse eller tildeling, eller som har unnlatt å gi slike
opplysninger»
h) Som har forsøkt å påvirke oppdragsgiverens beslutninger eller få
tilgang til fortrolige opplysninger som kan gi leverandøren en
urettmessig konkurransefordel»

14/12/16
77

§24-2 (3) Kan avvise med mindre avvisningen vil være «uforholdsmessig»:
c) Når oppdragsgiveren kan dokumentere at leverandøren har begått alvorlige eller
gjentatte brudd på bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold som
følger av nasjonale regler, EØS-regler, tariffavtaler eller internasjonale avtaler som
angitt i vedlegg 5.

d) Når det foreligger en interessekonﬂikt mellom oppdragsgiveren og leverandøren
som kan ha en negativ innvirkning på kontraktsoppfyllelsen.

e) Når oppdragsgiveren har klare holdepunkter for at leverandøren har inngått
avtaler med hensikt å vri konkurransen»

eks: Ulovlig anbudssamarbeid, prissamarbeid, markedsdeling…

Før: Kan avvise dersom leverandøren ved «rettskraftig dom er kjent skyldig i
straﬀbare forhold som angår den yrkesmessige vandel» eller
I sitt yrke har gjort seg skyldig i alvorlige forsømmelser mot faglige og etiske krav i
vedkommende bransje»

§24-2 (4) Kan unnlate å avvise en leverandør
etter første ledd bokstav b) [unnlatelse av å
betale skatter og avgifter], bokstav c [habilitet]
eller etter annet ledd [korrupsjon osv] «når
allmenne hensyn gjør det nødvendig å inngå
kontrakten med leverandøren»

«Avvisning kan skje for handlinger eller
unnlatelser som er foretatt både før og under
konkurransen»

Del III Utskifting av underleverandør
§24-3 Dersom oppdragsgiver blir kjent med
at underleverandøren er i en situasjon som
nevnt i §24-2 første ledd bokstav b-d eller
annet ledd, kan han kreve at leverandøren
skifter ut underleverandøren.

14/12/16
80

Del III «Self Cleaning»
§24-5 Tiltak for å unngå avvisning etter §24-2
Oppdragsgiver kan ikke avvise dersom
leverandøren kan dokumentere tiltak som viser at
han har den nødvendige integritet som
kontraktspart, dersom:
a) Betalt erstatning som leverandøren er pålagt for
eventuelle tap som følge av forholdet, eller gitt tilsagn
om slik betaling,
b) Aktivt samarbeidet med ansvarlige myndigheter for
å klargjøre fakta om omstendigheter ved forholdet og
c) Truffet egnede tekniske, organisatoriske og
personalmessige tiltak for å forebygge gjentakelser

Avvisningsperiode
Ikke avvisningsrett og plikt til «evig tid»!

§24-6: §24-2 annet ledd
(1) På dato fra rettskraftig dom eller
vedtakelse av forelegg: inntil 5 år
(2)  §24-2 tredje ledd bokstav c, e, f, og i,
inntil 3 år «fra den relevante hendelsen»

Del III Avvisning pga tilbud
FOA §24-8, skal avvise tilbud som
a)  Ikke kan anses bindende
b)  Inneholder vesentlige avvik fra anskaffelses-
dokumentene
Kan avvise:
- Inneholder avvik fra anskaffelsesdokumentene eller
uklarheter som ikke må anses ubetydelige

14/12/16
83

Del III Avvisning pga tilbud
«Unormalt lave tilbud»
Foa §24-9: Viderefører rett til avvisning dersom et tilbud
virker «unormalt lavt i forhold til ytelsen»:
Plikt til å avvise dersom årsaken er at tilbudet: «ikke
oppfyller bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og
sosiale forhold som følger av nasjonale regler, EØS-
regler, tariffavtaler eller internasjonale avtaler som angitt i
vedlegg 5»

Før: «kan» avvise – men i juridisk teori antatt at det er plikt til å avvise i helt spesielle
tilfeller (eks konkursfare o.l. hos leverandør)

Del III Avvisning pga. tilbud
§24-9 «Dersom et tilbud virker unormalt lavt i forhold til ytelsen,
skal oppdragsgiveren skriftlig kreve at leverandøren redegjør for
tilbudets sammensetning, for eksempel i form av opplysninger om
a)  Besparelsene ved fremstillingsmåten, utførelsen av tjenestene
eller byggemetoden;
b)  Tekniske løsninger eller usedvanlig fordelaktige vilkår som er
tilgjengelige for leverandøren,
c)  Ytelsens nyskapende karakter,
d)  Oppfyllelsen av bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og
sosiale forhold som følger av nasjonale regler, EØS-regler,
tariffavtaler eller internasjonale avtaler som angitt i vedlegg 5.»
e)  Eventuell offentlig støtte han har mottatt»

FOA § 25-4 Avlysning av konkurransen
(1) Oppdragsgiveren kan avlyse konkurransen
med øyeblikkelig virkning dersom det
foreligger en saklig grunn.
(2) Oppdragsgiver skal snarest mulig gi
leverandørene en skriftlig meddelelse om
avlysningen. Meddelelsen skal inneholde en
kort begrunnelse og eventuelle opplysninger
om at han vil gjennomføre en ny konkurranse
om den samme anskaffelsen.

11
14/12/16
86

Vilkår for erstatning
Positiv kontraktsinteresse
Negativ kontraktsinteresse
Når er det erstatningsplikt?
+
-
14/12/16
88

Positiv og negativ kontraktsinteresse
Positiv kontraktsinteresse innebærer at
leverandøren skal stilles som om den har fått
kontrakten.

Negativ kontraktsinteresse innebærer at
leverandøren skal få dekket alle sine utgifter
ved å delta i konkurransen.

14/12/16
89
+
-

Ny LOA § 10 Erstatning
14/12/16
90
«Leverandøren har krav på
erstatning for tap han har lidt
som følge av brudd på loven
eller forskrift gitt i medhold av
loven.»

Liten endring i ny lov
En videreføring av den gjeldende
anskaffelsesloven § 11.

Endringene er kun av språklig karakter.

«Saksøker» er byttet ut med «leverandør»

14/12/16
91

Erstatningsretten
Erstatningsplikten bygger på alminnelige
erstatningsrettslige grunnsetninger, men
gjennom rettspraksis er disse tilpasset de
særlige hensyn som gjør seg gjeldende innen
anbudsretten.

RT-2001-1062
Fulgt opp i senere rettspraksis, blant annet:

RT-2007-983, RT-2008-1705 og LE-2015-102226

14/12/16
92

Vilkår for erstatning
Ansvarsgrunnlag
Årsakssammenheng
Økonomisk tap
11

Ansvarsgrunnlag
«Leverandøren har krav på
erstatning for tap han har lidt
som følge av brudd på loven
eller forskrift gitt i medhold av
loven.»
14/12/16
94

Ansvarsgrunnlag
Negativ kontraktsinteresse!

Brudd på regelverket blant annnet:
– Avlysning, ulovlige tildelingskriterier, inhabilitet,
brudd på grunnleggende prinsippene i LOA
§5, manglende eller feilaktig avvisning av
leverandør
– Ikke helt bagatellmessige feil
14/12/16
95
-

Ansvarsgrunnlag
Positiv kontraktsinteresse!

•  Ikke alle brudd fører til erstatningsplikt
•  RT-2001-1062:

«Det må være eit visst rom for feil ved vurdering av anbod,
både med omsyn til det faktiske grunnlaget og med
omsyn til forståing av regelverket, utan at dette gir
grunnlag for ansvar for den positive kontraktsinteressa.
Etter mitt syn bør utgangspunktet vere at det må vere
vesentlege feil. I vurderinga av om ein feil er vesentleg, må
det takast omsyn både til storleiken på feilen, typen av feil
og kor mykje oppdragsgivaren er å leggje til last.»
14/12/16
96
+

Ansvarsgrunnlag
RT-2001-1062

-  ﬂere vesentlige feil
-  ikke feiltolking av regler eller kompliserte
faktiske vurderinger
-  brudd på grunnleggende prinsipper og
forutsetninger i anbudsretten
14/12/16
97

Ansvarsgrunnlag
RT-2007-983
«Alene det forholdet at den manglende garantien skulle ført til
avvisning av den anbyderen som ﬁkk kontrakten, er en feil som
utvilsomt har hatt stor betydning. Rolleblandingen i de to
selskapene er en alvorlig feil. De øvrige feilene kan umiddelbart
virke mindre betydningsfulle fordi de neppe har vært avgjørende
for resultatet. De bidrar imidlertid til å svekke gjennomsiktighet og
etterprøvbarhet, som er grunnleggende krav ved anskaffelsene, jf.
anskaffelsesloven § 5. Reno-Vest er en profesjonell aktør som bør
kjenne regelverket godt nok til å unngå slike feil. Det at det dreier
seg om en mindre bedrift, kan ikke frita den fra å oppfylle de
grunnleggende krav til likebehandling og forutberegnelighet i
anskaffelsesprosessen. Jeg er derfor enig med tingretten og
lagmannsretten i at feilene, samlet sett, er vesentlige.»

14/12/16
98

Ansvarsgrunnlag
RT-2008-1705

-  Saksbehandlingsfeil ikke tilstrekkelig
-  Åpner for at rettsvillfarelse i visse tilfeller kan
frita for ansvar
14/12/16
99

Ansvarsgrunnlag
LE-2015-102226

-  Vesentlig feil at en tilbyder ikke ble avvist.
14/12/16
100

Årsakssammenheng

«Leverandøren har krav på erstatning for tap
han har lidt som følge av brudd på loven eller
forskrift gitt i medhold av loven.»

14/12/16
101

Årsakssammenheng

Ville deltakerne inngitt anbud dersom de
visste at konkurransen ikke ville bli
gjennomført etter regelverket?

-
hypotetisk betrakting

-
lav terskel

-
RT-1997-574

14/12/16
102
-

Årsakssammenheng

Spørsmål om leverandøren med klar
sannsynlighetsovervekt kan bevise at de ville
fått tildelt kontrakten om det sees bort fra
feilen.

14/12/16
103
+

Årsakssammenheng
RT-2007-983:

«Når det således må anses påvist at det ikke
forelå forsvarlig grunnlag for å forkaste de øvrige
anbudene, og det er klart at anbudet ville ha gått
til SB Transport som etter en samlet vurdering
hadde levert det økonomisk mest fordelaktige
anbudet dersom anbudet fra Miljøtransport
rettelig hadde vært avvist, ﬁnner jeg at
årsakskravet om klar sannsynlighetsovervekt er
tilfredsstilt.»
14/12/16
104

Økonomisk tap
«Leverandøren har krav på erstatning for tap
han har lidt som følge av brudd på loven eller
forskrift gitt i medhold av loven.»

14/12/16
105

Økonomisk tap
Dekker utgiftene leverandøren har hatt ved å
delta i konkurransen
– Utgifter til utarbeidelse av tilbud
– Utgifter til klagebehandling, eks. advokatutgifter

-
14/12/16
106

Økonomisk tap
Den forbigåtte tilbyder settes i samme
økonomiske situasjon som om han hadde fått
oppdraget.
–  Krav på å få dekket den økonomiske fortjenesten
–  Skjønnsmessig vurdering
–  Tapsbegrensningsplikt

+
14/12/16
107

Innovasjonspartnerskap
•  Anskaffelses-
prosedyre
•  Oppdragsgiver kan
utvikle innovative
varer, tjenester eller
bygge- og
anleggsarbeider
•  Deretter kjøpe den
utviklede ytelsen
13

Reglene om innovasjonspartnerskap
§ 5-4 (6)
– Beregning av anskaffelsens verdi
§ 13-1 (3)
– Tillatte anskaffelsesprosedyrer
§ 14-1 (4)
– Konkurransegrunnlag
§ 16-5 (3)
– Tekniske og faglige kvaliﬁkasjoner
§ 18-1 (8)
– Tildelingskriterier
§ 20-5

– Frister
§ 23-7

– Gjennomføring av konkurransen
§ 26-8

– Gjennomføring av (…) "

innovasjonspartnerskap

13

FOA § 4-5 h) Innovasjon
”innføring av en ny eller betydelig forbedret
vare, tjeneste eller prosess, inkludert
produksjons-, bygge- eller anleggsprosesser,
en ny markedsføringsmetode eller en ny
organisasjonsmetode innen
forretningspraksis, arbeidsplassorganisering
eller eksterne relasjoner.”
13
14/12/16
111
Må være noe nytt – kan bare benyttes ved reell innovasjon

Oppdragsgivers behov
Kompleks prosedyre
Krever grundige forberedelser
13

Anbefalt med markedsundersøkelse
•  Lurt med en markedsundersøkelse, jf.
§12-1,1. ledd
•  Oppdragsgiver kan få en bedre forståelse
for problemstillingen
•  Bidrar til utformingen av mer korrekte
anskaffelsesdokumenter
•  Gjennomføring av forhandling
•  Strukturering av partnerskapet
13
14/12/16
113
•  Kvaliﬁkasjonskrav
•  Tildelingskriterier

Immaterielle rettigheter
•  Konkurransegrunnlaget må angi ordning
immaterielle rettighetene
– Hvordan skal det fordeles mellom partene.?
– Kan leverandørene benytte dem utover
partnerskapet?
•  Andel av rettigheter vil påvirke private parts
motivasjon
•  Mulig å forhandle om IPR før inngåelse av
kontrakt
13
14/12/16
114

§ 16-5 Kvaliﬁkasjonskrav
•  Krav til kvaliﬁkasjoner
–  innen forskning og utvikling, herunder
–  utvikling og implementering av innovative løsninger,
•  typisk erfaring, kapasitet eller kompetanse innen forsking
og utvikling
•  Oppdragsgiver er ikke forpliktet til å stille krav
om erfaring innen forskning og utvikling
•  Bør ikke stille for strenge krav – utelukker
konkurranse
13
14/12/16
115

§ 18-1 Valg av leverandør
•  Oppdragsgiveren kan bare velge tilbud på
grunnlag av det beste forhold mellom pris
eller kostnad og kvalitet.
•  Kontrakten kan ikke tildeles på bakgrunn av
laveste pris eller kostnad.
•  Kan ikke forhandle om tildelingskriteriene.
13
14/12/16
116

Beskrivelse av partnerskapet
En eller ﬂere partnere? Se FOA § 23-7 (6)!
Gjennomføring angitt i § 26-8!

§ 23-7 Forhandlingsfasen
13
14/12/16
118
•  Likebehandling
•  Forhandle med alle
kvaliﬁserte
•  Redusere antall tilbydere iht.
tildelingskriteriene, jf. § 23-11
•  Kan forhandle om
utviklingsforløpet, delmål,
fremstillingen, kontraktsvilkår
(immaterielle rettigheter,
ytelsesmål og pris)
NB! Ikke
vesentlige
endringer

Viktige regler for oppdragsgiver
•  Ikke konkurrentene tilgang til
løsningsbeskrivelser og andre fortrolige
opplysninger som en leverandør har gitt, jf.
§ 23-10.
•  Viktig å beskytte forretningshemmeligheter
– Ingen skal få konkurransefortrinn ved innsyn i
øvrige tilbud
13
14/12/16
119

Innovasjonsfasen
13
14/12/16
120
•  Sett delmål for forsknings- og innovasjonsprosessen
•  Vederlag i passende avdrag
•  Husk å ta forbehold om å avslutte partnerskapet
med henvisning til oppfyllelse av delmål

Partnerreduksjon
13
14/12/16
121

Innkjøpet
13
14/12/16
122
•  Oppdragsgiveren kan bare anskaffe den
utviklede ytelsen
–  når den oppfyller avtalte ytelsesmålene
–  ikke overstiger de avtalte maksimumskostnadene.
•  Kjøpet skal være regulert i
partnerskapskontrakten
–  opsjon eller en kjøpsforpliktelse
–  Hvordan innkjøpene skal foretas detaljeres i
forhandlingsfasen

Unntak for ren forskning
FOA § 2-5 (1) Anskaffelsesloven og forskriften gjelder ikke for
kontrakter om forsknings- og utviklingstjenester

LOA §5 Miljø
Statlige, fylkeskommunale og kommunale myndigheter og offentligrettslige organer skal
innrette sin anskaffelsespraksis slik at den bidrar til å redusere skadelig miljøpåvirkning, og
fremme klimavennlige løsninger der dette er relevant. Dette skal blant annet skje ved at
oppdragsgiveren tar hensyn til livssykluskostnader. Disse oppdragsgiverne skal også ha
egnede rutiner for å fremme respekt for grunnleggende menneskerettigheter ved offentlige
anskaffelser der det er en risiko for brudd på slike rettigheter. Departementet kan gi forskrift
om det nærmere innholdet av bestemmelsen.
Oppdragsgiveren kan stille egnede krav og kriterier knyttet til ulike trinn i
anskaffelsesprosessen, slik at offentlige kontrakter gjennomføres på en måte som fremmer
hensyn til miljø, innovasjon, arbeidsforhold og sosiale forhold, forutsatt at kravene og
kriteriene har tilknytning til leveransen.
Departementet kan i forskrift pålegge statlige, fylkeskommunale og kommunale myndigheter
og offentligrettslige organer å stille krav om begrensninger i antallet ledd i leverandørkjeden
ved utførelsen av offentlige kontrakter i bransjer med særlige utfordringer knyttet til
arbeidslivskriminalitet.
Oppdragsgiveren skal stille krav til universell utforming i offentlige kontrakter i samsvar med
regler som fastsettes i forskrift.
Departementet kan i forskrift pålegge oppdragsgivere å stille krav om universell utforming i
offentlige kontrakter.

14

FOA § 15 Merkeordninger
(1) Oppdragsgiveren kan kreve en bestemt
merkeordning som dokumentasjon for at varene,
tjenestene eller bygge- og anleggsarbeidene har
miljømessige, sosiale eller andre egenskaper
som angitt i kravspesiﬁkasjonene,
tildelingskriteriene eller kontraktsvilkårene. Med
en merkeordning forstås dokumenter, sertiﬁkater
eller attester som bekrefter at varene, tjenestene,
bygge- og anleggsarbeidene, prosessene eller
prosedyrene oppfyller etterspurte merkekrav.
Oppdragsgiveren kan bare kreve en bestemt
merkeordning dersom

§ 16-7 Kvalitetssikringsstandarder og
miljøledelsesstandarder
(2) Oppdragsgiveren kan kreve fremlagt attester
utstedt av uavhengige organer som dokumentasjon
for at leverandøren oppfyller visse
miljøledelsessystemer eller -standarder.
Oppdragsgiveren skal vise til EU-ordningen for
miljøstyring og miljørevisjon (EMAS), andre anerkjente
miljøledelsessystemer i forordning (EF) nr. 1221/2009
artikkel 45 eller andre miljøledelsesstandarder basert
på relevante europeiske eller internasjonale standarder
fra akkrediterte organer. Oppdragsgiveren skal godta
tilsvarende attester utstedt av organer i andre EØS-
stater.

§ 18-1 Tildelingskriterier
(3) Ved valg av tilbud på grunnlag av det
beste forholdet mellom pris eller kostnad og
kvalitet kan tildelingskriteriene for eksempel
omfatte:
a)
kvalitet, inkludert tekniske, estetiske og
funksjonelle egenskaper, tilgjengelighet,
universell utforming og miljømessige, sosiale
og innovative egenskaper

Intensjonskunngjøring
og midlertidig forføyning
15

Når
Utforming
krav til hjemmel ?
15
FOA § 8-18 / §21-5

§ 21-5 Intensjonskunngjøring
Dersom oppdragsgiveren mener at han har
hjemmel til å inngå en kontrakt uten å
kunngjøre konkurransen i samsvar med §
21-2, kan han etter at valget av leverandør er
besluttet, kunngjøre at kontrakten vil bli
inngått ved å publisere en
intensjonskunngjøring.

15

NOU 2010:2
”intensjonskunngjøring for
å avskjære muligheten for
sanksjoner, hvis
anskaﬀelsen likevel skulle
vise seg å være en ulovlig
direkte anskaﬀelse”

Leverandører får mulighet ?l å stoppe anskaﬀelsen
transparens
15

Oppdragsgiver
unngår1. Gebyr
2. Uten virkning
3. Avkortning
15

karens”?dsrommet mellom
meddelelsen om
kontrakts?ldeling og det
?dspunktet oppdragsgiver
?dligst kan inngå kontrakten”
FOA § 4-1

suspensjonav oppdragsgivers
adgang ?l å inngå
kontrakt
15

§ 25-3 Suspensjon av oppdragsgivers
adgang til å inngå kontrakt
(1) Ved begjæring om midlertidig forføyning etter oppdragsgiverens valg
av leverandør, suspenderes oppdragsgiverens adgang til å inngå kontrakt
a)
når oppdragsgiveren har fastsatt en karensperiode etter § 25-2 første
ledd og begjæringen er fremsatt innen utløpet av karensperioden, eller
b)
når oppdragsgiveren har publisert en intensjonskunngjøring etter § 21-5
og begjæringen er fremsatt innen ti dager regnet fra dagen etter datoen for
kunngjøringen.
(2) Suspensjonen inntrer når begjæringen er forkynt for oppdragsgiveren.
Oppdragsgiveren informeres om suspensjonsvirkningen ved forkynnelsen.
(3) Tingretten skal samtidig som begjæringen sendes til forkynnelse,
beramme muntlige forhandlinger til behandlingen av begjæringen. Partene
kan samtykke i at behandlingen i stedet skal være skriftlig.
(4) Suspensjonen varer inntil tingretten har tatt stilling til begjæringen.
Suspensjonen opphører likevel tidligst ved utløpet av karensperioden eller
etter ti dager regnet fra dagen etter datoen for intensjonskunngjøringen.
(5) Det inntrer ikke suspensjon ved anke over tingrettens avgjørelse.

§12
ulovligdirekteanskaffelse
”ilegge
oppdragsgiveren et
overtredelsesgebyr”
LOA

Uten
virkning
ulovligdirekteanskaffelse LOA §13

Avkortning
LOA § 14
ulovligdirekteanskaffelse FORS § 12a-1

Ikke krav til
aktsomhet
NOU 2010:2
“ERer utvalgets
oppfatning må
direk?vet forstås
slik at det ikke
gjelder et
aktsomhetskrav.”

Løsningen?
Tidsfrister?
Hva skal være klart når
Alle vilkår?
Anskaﬀelsesprotokoll?
”Tildeling er besluttet”

Midlertidigforføyning
Må ha krav &
sikringsgrunn

Forskjell på å ha rett
og få rett
15

Risikoen for å tape saken
Potensiell leverandør
Erstatning +
saksomkostninger, oppnår
i beste fall ordinær
konkurranse
Oppdragsgiver
forsinkelse, saksomkostninger,
gebyr, erstatning, omdømme

Min anbefaling til utforming
•  Forklar formålet og foranledningen for
anskaffelsen
•  Angi hjemmel for anskaffelsen, gjerne
med enkel subsumsjon
•  Gjør det enkelt for potensielle
leverandører å vurdere om
intensjonskunngjøringen er korrekt
gjennomført eller ei

Når passer det med en
Intensjonskunngjøring?
15

•  Vanskelig å få til reell konkurranse?
•  Eneleverandørsituasjon?
–  Forlenge varighet av avtale?
–  Integrasjon?
–  Mer av samme vare/tjeneste?
•  Ny tjeneste?
•  Teste markedet?
•  Tilknytning på eksisterende
rammeavtale? Jf. § 6-1(3)
•  Høy byttekostnad?
Bare
Unntaksbestemmelsene?
Diskusjon

kjøp av ﬂere
programvarelisenser
bistand ?l endring i kildekode
forlengelse av
vedlikeholdsavtale
15

Oppsummering – når/situasjoner
•  Unntaksbestemmelsene
•  Typisk de litt usikre
eneleverandørsituasjonene
•  Forlengelse av vedlikeholdsavtaler
•  Kjøp av flere lisenser til eksisterende
programvare
•  Bistand til å endre kildekode, jf åvl §§
2 og 39a

Oppsummering - hjemmel
•  Ikke aktsomhetskrav, men det må foreligge
en hjemmel
•  Prinsippene i LOA gjelder alle anskaffelser
–  Husk særlig på både god forretningsskikk og
høy forretningsetisk standard i den interne
saksbehandlingen
–  En anskaffelse skal så langt det er mulig være
basert på konkurranse
–  Sikre at det ikke finner sted
forskjellsbehandling mellom leverandører

Oppsummering – anbefaling til utforming
•  Forklar formålet og foranledningen for
anskaffelsen
•  Angi hjemmel for anskaffelsen, gjerne
med enkel subsumsjon
•  Gjør det enkelt for potensielle
leverandører å vurdere om
intensjonskunngjøringen er korrekt
gjennomført eller ei

Oppsummering - Forberedelser
•  Vær forberedt på krav om innsyn i
saksdokumenter på svært kort varsel
•  Ferdigstill kontrakt med alle vilkår og
anskaffelsesprotokoll
•  I komplekse saker; lag et internt notat
med drøftelse av hjemmel, prosessrisiko
og omdømmerisiko
•  Lag en liten plan for hva dere skal gjøre
ved innsigelser eller begjæring om
midlertidig forføyning

Hieronymus Heyerdahls gate 1
N-0160 Oslo
Kristine Larneng
kl@lynxlaw.no
Tlf. 472 52 010
Kjell Steﬀner
ks@lynxlaw.no
Tlf. 905 11 901
Mari K. Eldøy
mke@lynxlaw.no
Tlf. 906 50 473

Nye anskaffelsesregler - heldagskurs fra Nima

Recomendados

Recomendados

Más contenido relacionado

Similar a Nye anskaffelsesregler - heldagskurs fra Nima

Similar a Nye anskaffelsesregler - heldagskurs fra Nima (17)

Más de Kjell Steffner

Más de Kjell Steffner (20)

Nye anskaffelsesregler - heldagskurs fra Nima