1. ‫תוכן‬‫עניינים‬:
1.‫פתח‬‫דבר‬..‫עמודים‬:2-3
2.‫פרק‬‫ראשון‬-‫שיקול‬‫דעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בעת‬‫הבקשה‬‫לצו‬‫להקפאת‬‫הליכים‬..‫עמודים‬:4-12
3.‫פרק‬‫שני‬-‫יכולת‬‫כפיית‬‫הסדר‬‫ההבראה‬‫על‬‫מיעוט‬‫מתנגד‬..‫עמודים‬:13-11
4.‫פרק‬‫שלישי‬-‫השלכות‬‫ההסדר‬(‫הסדר‬‫ההבראה‬,)‫מחוץ‬"‫למגרש‬,"
‫פגיעה‬‫ממשית‬‫בציבור‬"‫ובקהלים‬‫עקיפים‬.."‫עמודים‬:11-24
5.‫פרק‬‫רביעי‬-‫משפט‬‫משווה‬-‫ארה‬"‫ב‬‫כמודל‬..?‫עמודים‬:25-21
6.‫פרק‬‫חמישי‬-‫מצוי‬‫ובעיקר‬‫רצוי‬(‫לטעמי‬..)‫עמודים‬:33-31
7.‫סוף‬‫דבר‬..?‫עמודים‬:32-33

2. ‫פתח‬‫דבר‬:
‫הנשייה‬‫המובטחת‬"‫והרגילה‬"‫הם‬‫מאבני‬‫היסוד‬‫של‬‫הכלכלה‬‫המודרנית‬.‫היא‬‫מאפשרת‬‫ליחידים‬‫ולחברות‬
‫למנף‬‫את‬‫רכושם‬‫ע‬"‫י‬‫שעבודו‬‫כנגד‬‫קבלת‬‫אשראי‬‫שישמש‬‫אותם‬‫לצורכי‬‫רכישת‬‫נכסים‬‫ועסקים‬‫נוספים‬.‫עוצמת‬
‫ההגנה‬‫על‬‫הנשייה‬‫וכפועל‬‫יוצא‬‫ממנה‬‫הורדת‬‫הסיכון‬‫המוטל‬‫על‬‫נוטל‬‫האשראי‬,‫מאפשרת‬‫גם‬‫הורדת‬‫ריבית‬‫על‬
‫האשראי‬‫והקלה‬‫בקריטריונים‬‫אחרים‬‫אשר‬‫בד‬"‫כ‬‫נדרשים‬‫מהמלווה‬.‫במשך‬‫שנים‬‫עמד‬‫מעמדו‬‫של‬‫הנושה‬
‫בישראל‬(‫ממש‬‫כמו‬‫במדינות‬‫אחרות‬‫של‬‫המשפט‬‫המקובל‬,)‫כחומה‬‫בצורה‬‫וזכה‬‫להגנה‬‫חד‬-‫משמעית‬‫וקטגורית‬
‫ע‬"‫י‬‫ביהמ‬"‫ש‬.‫לאחרונה‬‫ניתן‬‫לזהות‬‫מגמה‬‫של‬‫הכפפת‬‫מימוש‬‫זכויותיו‬‫של‬‫הנושה‬‫לשיקול‬‫דעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫ועיכוב‬
‫הליכי‬‫המימוש‬‫בשל‬‫אינטרסים‬‫אחרים‬.‫שעבוד‬‫נכס‬‫כערובה‬‫לחיוב‬‫מעניק‬‫לנושה‬‫שני‬‫יתרונות‬‫עיקריים‬:‫האחד‬,
‫זכות‬‫קניינית‬‫בנכס‬‫המשועבד‬(‫משמעה‬,‫עמידות‬‫מהותית‬‫של‬‫זכויות‬‫הנושה‬‫בנכס‬‫גם‬‫בעסקאות‬‫מאוחרות‬
‫שינסה‬‫החייב‬‫לעשות‬‫בנכס‬‫וגם‬‫בהליכי‬‫פירוק‬‫או‬‫פשט‬"‫ר‬.)‫בדיון‬‫בביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫נאמר‬‫בעבר‬,"‫כאילו‬‫מקצת‬
‫קניינו‬‫של‬‫החייב‬‫הועברה‬‫לבעל‬‫המשכון‬‫באופן‬‫שהזכויות‬‫בנכס‬‫מתפצלות‬‫לשתיים‬‫לזכותו‬‫של‬‫בעל‬‫המשכון‬
‫ולזכותו‬‫של‬‫הבעלים‬‫ביתרה‬‫שנותרת‬‫לאחר‬‫פירעון‬‫החוב‬".‫השנייה‬,‫יתרון‬‫טכני‬,‫פרוצדוראלי‬‫במימוש‬‫הזכויות‬
‫בנכס‬‫המשועבד‬.‫במשך‬‫שנים‬‫זכתה‬‫הזכות‬‫הקניינית‬‫של‬‫הנושה‬(‫והנושה‬‫המובטח‬,)‫להגנה‬‫דווקנית‬‫ומוחלטת‬
‫ע‬"‫י‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בישראל‬‫תוך‬‫קביעה‬‫חד‬-‫משמעית‬‫שלא‬‫ניתן‬‫לפגוע‬‫בזכויות‬‫של‬‫הנושה‬‫המובטח‬‫למשל‬‫אלא‬
‫בהסכמתו‬‫המפורשת‬‫או‬‫במסגרת‬‫הסדר‬‫שבו‬‫אושרה‬‫פגיעה‬‫מינורית‬‫במיעוט‬‫מתנגד‬‫מאותו‬‫הסוג‬‫כפי‬‫שנדרש‬
‫בחוק‬.‫ההסבר‬‫להלכות‬‫הללו‬‫הובא‬‫לא‬‫אחת‬‫בזכות‬‫החוקתית‬‫הקניינית‬‫של‬‫הנושה‬.‫משבר‬‫האשראי‬‫שפרץ‬
‫בשנים‬‫האחרונות‬‫הביא‬‫עימו‬‫מגמה‬‫קצת‬‫אחרת‬‫בפרשנות‬‫החוק‬‫והפסיקה‬.‫מגמה‬‫זו‬,‫מפקפקת‬‫בהגיון‬‫הכלכלי‬
‫של‬‫הגנה‬‫בלתי‬‫מתפשרת‬‫על‬‫זכויותיו‬‫של‬‫הנושים‬(‫על‬‫כל‬‫סוגם‬,)‫וגורסת‬‫כי‬‫גם‬‫את‬‫הזכות‬‫לקניין‬‫יש‬‫לפרש‬‫מול‬
‫עקרונות‬‫אחרים‬‫ובין‬‫היתר‬‫הגנה‬‫על‬‫אינטרסים‬‫של‬‫הצדדים‬‫הנוספים‬‫להליכי‬‫השיקום‬‫כגון‬‫עובדים‬,‫ספקים‬
‫והאינטרס‬‫הציבורי‬.‫בכל‬‫הנוגע‬‫לחברות‬‫הפונות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫בבקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬,‫קיים‬‫סעיף‬‫בחוק‬
‫המאפשר‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫למנוע‬‫מהנושה‬‫המובטח‬‫לממש‬‫את‬‫בטוחתו‬‫במקום‬‫בו‬‫נהנה‬‫הנושה‬"‫מהגנה‬‫הולמת‬."
‫לדעתי‬‫יכול‬‫ונוצר‬‫פה‬‫סדק‬‫במעמד‬‫הנושה‬.‫הטענה‬,‫ההגנה‬‫שמורה‬‫להם‬‫ממילא‬‫כבעלי‬‫זכויות‬‫קנייניות‬‫בנכס‬
‫המשועבד‬‫כך‬‫שניתן‬‫לדחות‬‫את‬‫מועד‬‫מימוש‬‫הנכס‬‫ובכך‬‫לאפשר‬‫סיכוי‬‫הצלחה‬‫גדולים‬‫יותר‬‫לחברה‬‫המבריאה‬.
‫פן‬‫נוסף‬‫שאולי‬‫יכול‬‫ויפגע‬‫בזכויות‬‫הנושים‬‫בא‬‫לידי‬‫ביטוי‬‫בראייה‬‫של‬‫זכות‬‫הנושה‬‫כזכות‬‫כללית‬(‫בשונה‬‫מזכות‬
‫קניינית‬)‫ומכאן‬,‫הנכונות‬‫לפגוע‬‫בזכויות‬‫הנושים‬‫לשם‬‫השגת‬‫מאזן‬‫אינטרסים‬‫טוב‬‫יותר‬,‫צודק‬‫יותר‬‫ונכון‬‫יותר‬
‫עבור‬‫הצדדים‬‫השותפים‬‫להליך‬‫ההבראה‬.‫הפגיעה‬‫בזכויות‬‫הנושים‬‫יכולה‬‫גם‬‫לקבל‬‫ביטוי‬‫בקלות‬‫היתרה‬
‫לכאורה‬‫שבה‬‫בתי‬‫המשפט‬‫בישראל‬‫מאשרים‬‫מתן‬‫צו‬‫הקפאת‬‫הליכים‬‫ללא‬‫שימת‬‫לב‬‫לאלמנטים‬‫הקטנים‬
‫בתחילת‬‫ההליך‬‫ובעיקר‬‫מצב‬‫שבו‬‫יחד‬‫עם‬‫הבקשה‬‫לצו‬‫אין‬‫אופן‬‫לרוב‬‫לתוכנית‬‫הסדר‬‫הבראה‬‫טובה‬‫ואמיתית‬
‫וזאת‬‫גם‬‫כאשר‬‫הנושים‬‫מודיעים‬‫בריש‬‫גליי‬‫כי‬‫הבקשה‬‫להקפאה‬‫הינה‬‫רק‬‫לצורך‬"‫משיכת‬‫זמן‬"‫ואינה‬‫דרושה‬
‫פה‬.‫המגמה‬‫שמובאת‬‫לעיל‬‫ובה‬‫נדון‬‫בעבודה‬‫אינה‬‫באה‬‫לעיתים‬‫לידי‬‫ביטוי‬‫בפסיקה‬‫אלא‬,‫כל‬‫ערכאה‬‫לרוב‬
‫עושה‬‫כבשלה‬‫ונותנת‬‫פסיקה‬‫שונה‬‫מזולתה‬.‫אחת‬‫הדוגמאות‬‫הטובות‬‫מהשנים‬‫האחרונות‬‫ניתן‬‫לראות‬‫בפרשת‬
‫חפציבה‬.‫קבוצת‬‫חברות‬‫נדל‬"‫ן‬‫שיום‬‫אחד‬‫פנתה‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫בבקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬.‫ביום‬‫הבקשה‬‫היו‬‫כמעט‬
‫כל‬‫הפרויקטים‬‫של‬‫הקבוצה‬‫משועבדים‬‫לנושים‬‫מובטחים‬‫אשר‬‫ביקשו‬‫באותה‬‫העת‬‫לממש‬‫את‬‫הנכסים‬
‫באמצאות‬‫כונס‬‫נכסים‬‫מטעמם‬.‫בפועל‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫מעולם‬‫לא‬‫קיבל‬‫החלטה‬‫המערערת‬‫על‬‫זכויותיהם‬‫של‬‫הנושים‬
‫המובטחים‬‫או‬‫משנה‬‫הלכה‬‫קיימת‬‫אלא‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫מינה‬‫מנהל‬‫מיוחד‬‫ונאמן‬‫תוך‬‫דחיית‬‫החלטות‬‫מהותיות‬

3. ‫בצורה‬‫כזו‬‫שהכריחה‬‫את‬‫הנושים‬‫להגיע‬‫להסדר‬"‫פשרה‬"‫שיאפשר‬‫את‬‫מימוש‬‫הנכסים‬‫תוך‬‫תשלום‬‫נוסף‬‫לקופה‬
‫הכללית‬‫וזאת‬‫בכדי‬‫לפצות‬‫את‬‫רוכשי‬‫הדירות‬.‫בעבודה‬‫להלן‬,‫נבחן‬‫את‬‫הסיכונים‬‫במגמה‬‫החדשה‬‫ובהם‬,‫סיכון‬
‫מוגבר‬‫על‬‫רכושם‬‫של‬‫הנושים‬‫בכללם‬,‫צמצום‬‫מקורות‬‫האשראי‬‫במשק‬‫לעסקים‬‫מסוימים‬,‫הגדלת‬‫ריביות‬
‫ועמלות‬‫של‬‫גופים‬‫מוסדיים‬‫שהיסטורית‬‫היו‬‫נותני‬‫הלוואות‬‫איכותיים‬.‫יכול‬‫והתיקון‬‫החדש‬‫תוך‬‫מתן‬‫סמכות‬
‫להגדלת‬‫שיקול‬‫הדעת‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫בהיותו‬‫מנהל‬‫ההליך‬,‫יהיה‬‫בה‬‫בכדי‬‫ליצור‬‫פגיעה‬‫קשה‬‫במעמד‬‫הנושים‬‫במשק‬
‫בישראלי‬.‫עוד‬‫ננסה‬‫להבין‬‫מהעבודה‬‫מהיכן‬‫הגיע‬‫תיקון‬11‫לחוק‬‫ומה‬‫היה‬‫הקרקע‬‫שהוכנה‬‫לו‬‫מבעוד‬‫מועד‬.
‫מצב‬‫בו‬‫הסיכונים‬‫לעיל‬‫ימומשו‬,‫הדבר‬‫יצביע‬‫על‬‫משק‬‫שיחלש‬‫לאורך‬‫זמן‬,‫יפגע‬‫לא‬‫רק‬‫בסקטור‬‫העסקי‬‫אלא‬
‫בציבור‬‫כולו‬.
‫פרק‬‫ראשון‬-‫שיקול‬‫דעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בעת‬‫הבקשה‬‫לצו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬:
1.‫בפרק‬‫זה‬‫נדון‬‫בהגש‬‫ת‬‫הבקשה‬‫לצו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬.‫מי‬‫מגיש‬‫אותה‬,‫מה‬‫היא‬‫מכילה‬,‫וכמובן‬,‫שיקול‬
‫דעתו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בעת‬‫הדיון‬‫בבקשה‬.‫ביהמ‬"‫ש‬,‫בבואו‬‫לתור‬‫אחר‬‫הסיבות‬‫לאשר‬‫את‬‫הבקשה‬
‫להקפאת‬‫ההליכים‬‫שם‬‫דעתו‬‫למספר‬‫שיקו‬‫לים‬‫בהם‬‫רחבים‬‫יותר‬‫ורחבים‬‫פחות‬‫שלושת‬‫השיקולים‬
‫העיקריים‬‫בע‬‫י‬‫ניי‬‫הינם‬‫השיקול‬‫הכלכלי‬,‫השיקול‬‫הציבורי‬‫וכן‬,‫השיקול‬‫הלאומי‬.
‫א‬.‫השיקול‬‫הכלכלי‬-‫כשאנו‬‫אומרים‬‫שיקולים‬‫כלכליים‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫המוסמך‬‫מביא‬‫לנגד‬‫עיניו‬‫את‬
‫ההשפעות‬‫וההשלכות‬‫הכלכליות‬‫של‬‫פירוק‬‫חברה‬‫על‬"‫משק‬‫קטן‬"‫כמו‬‫המשק‬‫המקומי‬‫במדינת‬‫ישראל‬.
‫עצם‬‫קיומם‬‫של‬‫תאגידי‬‫ענק‬‫בכלל‬‫וחברות‬‫עסקיות‬‫רגילות‬‫בפרט‬‫בנוף‬‫המשק‬‫הישראלי‬,‫נוצרת‬‫תלות‬
‫גדולה‬‫בינן‬‫ובין‬‫סקטורים‬‫וקהלים‬‫אחרים‬‫בציבור‬‫הרחב‬.‫אם‬‫חברת‬‫ענק‬‫במימדים‬‫של‬‫המשק‬‫המקומי‬
‫תגיע‬‫למצב‬‫של‬‫קריסה‬‫ו‬/‫או‬‫חדלות‬‫פירעון‬,‫מצב‬‫זה‬‫עלול‬‫לגרום‬‫או‬‫יתר‬‫נכון‬‫ליצור‬"‫כדור‬‫שלג‬"
‫מאסיבי‬‫שבסופו‬,‫קריסה‬‫של‬‫קהלים‬‫רבים‬‫התלויים‬‫באותה‬‫חברה‬‫חדלת‬‫פירעון‬(‫למשל‬,
‫ספקים‬,‫עסקים‬‫קטנים‬,‫משווקים‬‫וכד‬.)'‫בעת‬‫האחרונה‬,‫בבואם‬‫לאשר‬‫הסדרי‬‫הבראה‬‫בחברות‬‫גדולות‬,
‫דנו‬‫בתי‬-‫המשפט‬‫באפשרות‬‫ובהשלכות‬‫של‬‫פירוק‬‫אותה‬‫חברה‬‫כאלטרנטיבה‬‫להבראתה‬(‫ראה‬‫פרשת‬
‫כור‬1-"‫חברת‬‫ענק‬‫במימדים‬‫ישראלים‬‫החולשת‬‫על‬‫נתח‬‫כבד‬‫של‬‫התעשייה‬‫הישראלית‬‫והמשק‬
‫הישראלי‬..‫זעזוע‬‫בה‬‫עלול‬‫להוביל‬‫לזעזוע‬‫במערכת‬‫הכלכלית‬‫של‬‫המדינה‬‫שלא‬‫לדבר‬‫על‬‫אלפי‬
‫המועסקים‬‫בה‬‫ועל‬‫מאות‬‫העסקים‬‫והתעשיות‬‫הקשורות‬‫בפעילותה‬‫בצורה‬‫זו‬‫או‬‫אחרת‬‫אם‬‫במישרין‬
‫ואם‬‫בעקיפין‬"-‫דעת‬‫הש‬'‫וינוגרד‬.)‫ללא‬‫כל‬‫ספק‬,‫חייב‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לשקלל‬‫לתוך‬‫מארג‬‫השיקולים‬‫את‬
‫השיקול‬‫הכלכלי‬‫והשלכותיו‬‫בהיותו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כממונה‬‫ומפקח‬‫על‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫באם‬‫זה‬‫יקום‬
‫לבסוף‬.‫דוגמאות‬‫נוספות‬‫ניתן‬‫לראות‬‫למשל‬‫בעניין‬‫זידאן‬‫זידאן‬(‫מפי‬‫הש‬'‫ג‬'‫ובראן‬)2-"‫למרות‬‫שלא‬
‫תמיד‬‫ניתן‬‫למנוע‬‫את‬‫חיסולה‬‫של‬‫חברה‬‫או‬‫אגודה‬‫שיתופית‬‫שנקלעה‬‫לקשיים‬,‫הרי‬‫שבמקרים‬
‫מסוימים‬‫יש‬‫להסדר‬‫נושים‬‫יתרונות‬‫רבים‬‫על‬‫פני‬‫פירוק‬."‫ועוד‬‫נאמר‬" ,‫ניתן‬‫לסכם‬‫את‬‫עדיפותו‬‫של‬
1 18.21.22 -‫ה‬ ‫מיום‬ ‫החלטה‬ ,‫אמריקאי‬ ‫בנק‬ ‫ע"י‬ ‫שהוגשה‬ ‫כור‬ ‫לפירוק‬ ‫הבקשה‬ ‫בעניין‬ 2882022 ,)‫(ת"א‬ ‫ת"א‬
2 832 )2( ‫נ"ט‬ ‫פ"ד‬ .‫בע"מ‬ ‫העובדת‬ ‫החקלאית‬ ‫לקואופרציה‬ ‫פיקוח‬ ‫ברית‬ '‫נ‬ ‫זידאן‬ ‫זידאן‬ 8888081 ‫ע"א‬

4. ‫הליך‬‫השיקום‬‫על‬‫פני‬‫הליך‬‫הפירוק‬‫תוך‬‫בחינתו‬‫משלוש‬‫נקודות‬‫מבט‬‫עיקריות‬.‫מזווית‬‫הראיה‬‫של‬
‫המשק‬‫הלאומי‬‫בכך‬,‫שארגון‬‫מחדש‬‫מוצלח‬‫יניב‬‫ניצול‬‫מוצלח‬‫יותר‬‫של‬‫משאבים‬‫קיימים‬‫בכך‬
‫שתישמר‬‫רמת‬‫תעסוקה‬‫במשק‬‫ותישמר‬‫רמת‬‫תחרות‬."‫גם‬‫פה‬‫ניתן‬‫לראות‬‫כי‬‫שיקול‬‫עיקרי‬‫של‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫בבואו‬‫לדון‬‫בבקשה‬‫לצו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫הינו‬‫השיקול‬‫הכלכלי‬-‫לאומי‬.‫במסגרת‬‫השיקולים‬
‫הכלכליים‬‫יש‬‫להתחשב‬‫באינטרס‬‫הציפייה‬‫של‬‫הנושים‬‫המובטחים‬‫ובראשם‬‫הגופים‬‫המוסדיים‬‫שכן‬,
‫מצב‬‫בו‬‫אינטרס‬‫זה‬‫נפגע‬‫תהיה‬‫לכך‬‫השלכות‬‫ישירות‬‫על‬"‫מחיר‬‫הכסף‬( "‫נדון‬‫על‬‫כך‬‫בפרק‬‫השלישי‬
‫לעבודה‬)‫ועתיד‬.
2.‫ב‬.‫האינטרס‬‫הציבורי‬-‫נבחין‬‫בעיקר‬‫בניסיון‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫והמחוקק‬‫לשמור‬‫על‬‫אי‬‫פגיעה‬‫או‬‫פגיעה‬
‫מזערית‬‫ככול‬‫שניתן‬‫בעיקר‬‫בציבור‬‫החוסכים‬‫בשלל‬‫גווניהם‬(‫פנסיה‬,‫קפ‬"‫ג‬,‫קרנות‬‫נאמנות‬‫ועוד‬.)'
3.‫אם‬‫כך‬,‫אזי‬‫מה‬‫על‬‫החברה‬‫או‬‫הגוף‬‫המעוניין‬‫שהחברה‬‫תבריא‬‫לעשות‬‫בכדי‬‫לקבל‬‫צו‬‫הקפאת‬‫הליכים‬.
‫הגשת‬‫בקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬‫תהא‬‫על‬-‫פי‬‫הקבוע‬‫בחוק‬‫החברות‬‫בס‬'053.‫הבקשה‬‫תוגש‬‫ביוזמת‬
‫החברה‬,‫בעלי‬‫המניות‬‫בה‬,‫נושה‬‫או‬‫מפרק‬‫שמונה‬‫לחברה‬.‫במסגרת‬‫הבקשה‬‫ישקול‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫שיקולים‬
‫הנוגעים‬‫לעניין‬‫והאם‬‫להתערב‬‫בה‬‫או‬‫לאו‬.‫ס‬'053‫לחו‬"‫ח‬‫אינו‬‫מציב‬‫כתאי‬‫ראשוני‬‫חדלות‬‫פירעון‬‫של‬
‫החברה‬.‫בעניין‬‫תבל‬‫השקעות‬3‫גרסה‬‫הש‬'‫ו‬.‫אלשייך‬‫כי‬‫חשוב‬‫לנטר‬‫את‬"‫המחלה‬"‫בשלב‬‫מוקדם‬
‫ולנסות‬‫להבריאה‬‫וכי‬‫חברה‬‫שמצויה‬‫בשלב‬‫מתקדם‬‫ועמוק‬‫של‬‫חדלות‬‫פירעון‬‫יהיה‬‫קשה‬‫עד‬‫כדי‬‫בלתי‬
‫אפשרי‬‫להבריא‬.‫החשש‬‫בעבר‬‫היה‬‫כי‬‫חברות‬‫ששרויות‬‫במצב‬‫של‬‫חדלות‬‫פירעון‬‫ינסו‬‫להיכנס‬‫להליך‬
‫פיקטיבי‬‫של‬‫הבראה‬‫וזאת‬‫בכדי‬‫לברוח‬‫מחובות‬‫לנושים‬.‫לכן‬,‫בארץ‬(‫בשונה‬‫מארה‬"‫ב‬‫ששם‬‫לרוב‬‫ניהול‬
‫ההבראה‬‫בפועל‬‫הינה‬‫ע‬"‫י‬‫אחת‬‫או‬‫יותר‬‫ממנהלי‬‫החברה‬)‫ביהמ‬"‫ש‬‫לרוב‬‫המכריע‬‫ממנה‬"‫מנהל‬‫מיוחד‬"
‫שיבחן‬‫את‬‫מצב‬‫החברה‬‫מבפנים‬.‫בעת‬‫הגשת‬‫הבקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬,‫יתבונן‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫דרך‬‫עיניו‬‫של‬
"‫המנהל‬‫המיוחד‬"‫על‬‫פרמטרים‬‫שונים‬‫בתוך‬‫החברה‬‫וזאת‬‫כדי‬‫לראות‬‫את‬‫רצינותה‬‫של‬‫החברה‬
‫המבריאה‬‫והאם‬‫קיימת‬‫לה‬‫יכולת‬‫בסיסית‬‫להבריא‬.‫למשל‬,‫התפטרות‬‫דירקטורים‬‫יכולה‬‫ועשויה‬
‫ללמד‬‫על‬‫חוסר‬‫אמון‬‫בחברה‬‫וביכולותיה‬‫האמיתיות‬‫להבריא‬(‫אולם‬,‫התפטרות‬‫זו‬‫יכולה‬‫לנבוע‬
‫מגורמים‬‫אחרים‬‫ונסיבות‬‫שונות‬‫כמו‬‫התנהלות‬‫לא‬‫תקינה‬‫ובריחה‬‫מאחריות‬‫ולאו‬‫דווקא‬‫מחוסר‬
‫יכולת‬‫בסיסית‬‫להבריא‬4.)‫עוד‬‫יבחן‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בבואו‬‫לדון‬‫בבקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬‫האם‬‫קיימת‬
‫לחברה‬‫פעילות‬‫עסקית‬.‫אם‬‫החברה‬‫אכן‬‫מנהלת‬‫פעילות‬‫עסקית‬,‫אפילו‬‫אם‬‫היא‬‫כושלת‬‫וזניחה‬,‫ניתן‬
‫יהיה‬‫לפנות‬‫להליך‬‫הבראה‬‫ולהשתמש‬‫בפעילות‬‫זו‬‫ככר‬‫פורה‬‫להמשך‬‫אולם‬,‫אם‬‫החברה‬‫שרויה‬
"‫בתרדמת‬,"‫יהיה‬‫קשה‬‫להעריך‬‫את‬‫שווי‬‫פעילותה‬‫העסקית‬‫ולכן‬,‫יהיה‬‫קשה‬‫להעריך‬‫את‬‫סיכויי‬
‫ההבראה‬‫האמיתיים‬.‫בעניין‬‫כוכב‬‫השומרון‬5,‫הבהיר‬‫הש‬'‫ש‬.‫לוין‬‫את‬‫מארג‬‫השיקולים‬‫בבואו‬‫לקבוע‬
‫האם‬‫להבריא‬‫את‬‫החברה‬‫או‬‫לאו‬."‫המדיניות‬‫העיקרית‬‫שצריכה‬‫להנחות‬‫את‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫היא‬‫ככול‬
‫שניתן‬‫להציל‬‫עסק‬‫מהתמוטטות‬‫יש‬‫לחתור‬‫לכך‬‫בזהירות‬‫ובאחריות‬.‫תהליך‬‫קבלת‬‫ההחלטה‬‫לעניין‬
‫עתיד‬‫החברה‬‫צריך‬‫להיות‬‫עמוק‬‫שמא‬‫מחיפזון‬‫יתר‬‫נחטיא‬‫את‬‫מטרת‬‫הליך‬‫ההבראה‬.‫הליך‬‫מוצלח‬
‫עשוי‬‫להעמיד‬‫את‬‫החברה‬‫על‬‫רגליה‬‫ולהועיל‬‫לה‬‫ולציבור‬‫העובדים‬‫הסובבים‬‫אותה‬‫ולציבור‬‫העסקים‬
3 ‫השקעות‬ ‫תבל‬ 23/2081
4 )2( ‫ס‬ ‫פ"ד‬ ‫בישראל‬ ‫כלליות‬ ‫תעשיות‬ ‫דנהיל‬ ‫מפרק‬ '‫נ‬ ‫פישר‬ 282/081 ‫ע"א‬ -‫דנהיל‬ ‫פרשת‬ ‫ראה‬
5 2/8-2/2 )3( ‫מ"ה‬ ‫פ"ד‬ ‫בע"מ‬ ‫עמנואל‬ ‫השומרון‬ ‫כוכב‬ ‫של‬ ‫ומפרק‬ ‫כונס‬ ‫י.נאמן‬ ‫ד"ר‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫בונה‬ ‫סולל‬ 388022 ‫ע"א‬

5. ‫הסובבים‬‫אותה‬.‫אולם‬,‫חוסר‬‫הצלחה‬‫של‬‫הליך‬‫הבראה‬,‫יגרום‬‫נזק‬‫גבוה‬‫להחריד‬‫וימוטט‬(‫כפי‬‫שצוין‬
‫לעיל‬)‫ציבור‬‫תלויים‬‫גדול‬".‫בשלב‬‫הגשת‬‫הבקשה‬‫תתבקש‬‫החברה‬‫להציג‬‫מתווה‬‫עסקי‬‫עתידי‬‫בהתאם‬
‫לסוג‬‫פעילותה‬‫העסקית‬,‫גודלה‬,‫שוויה‬‫בשוק‬‫קשיים‬‫והתחייבויותיה‬‫ואף‬‫יכולותיה‬‫לצאת‬‫מן‬"‫הבוץ‬"
‫ולהבריא‬.‫מקום‬‫בו‬‫ישוכנע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫אכן‬‫קיים‬‫סיכוי‬‫ולו‬‫הקטן‬‫ביותר‬‫בלבד‬‫כי‬‫לחברה‬‫יש‬‫את‬
‫היכולת‬‫להבריא‬,‫יינתן‬‫צו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫לתקופה‬‫מוגדרת‬‫בחוק‬(‫של‬‫עד‬1‫חודשים‬)‫ובאם‬‫יקום‬
‫הצורך‬,‫יאריך‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫המוסמך‬‫את‬‫הצו‬‫מעת‬‫לעת‬‫לתקופה‬‫שלא‬‫תעלה‬‫על‬3‫חודשים‬‫בכל‬‫פעם‬.‫בעניין‬
‫טש‬"‫ת‬6‫הדגיש‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫מטרת‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫הינה‬"‫סיוע‬‫לגיבושה‬‫או‬‫לאישורה‬‫של‬‫תוכנית‬
‫שמטרתה‬‫להבריא‬‫את‬‫החברה‬".‫על‬-‫כן‬,‫רק‬‫בקשה‬‫הנתמכת‬‫בתוכנית‬‫פעולה‬‫מסודרת‬‫שמטרתה‬
‫האמיתית‬‫הינה‬‫הבראה‬(‫ולא‬‫פתיחת‬‫הליך‬‫פיקטיבי‬)‫תזכה‬‫לבסוף‬‫לאישור‬‫מביהמ‬"‫ש‬.‫בתקופת‬‫הזמן‬
‫הנקוב‬‫של‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬,‫לא‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫לפתוח‬‫בהליכים‬‫כנגד‬‫החברה‬‫המבריאה‬‫אלא‬‫ברשות‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫וזאת‬‫אם‬‫שוכנע‬‫כי‬‫יהיה‬‫בכך‬‫בכדי‬‫לסייע‬‫להתעבות‬‫והצלחת‬‫תוכנית‬‫ההבראה‬.‫בנוסף‬,
‫במהלך‬‫הדיון‬‫בבקשה‬‫להקפאת‬‫ההליכים‬‫ישקול‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫המוסמך‬‫האם‬‫מתקיימת‬‫הדרישה‬"‫להגנה‬
‫הולמת‬"‫על‬‫הנושים‬(‫אם‬‫אכן‬‫קיימת‬‫הנושים‬‫יהיו‬‫מנועים‬‫מפירעון‬‫החובות‬‫באופן‬‫מידי‬‫מה‬‫שיעזור‬
‫כנראה‬‫לביסוס‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫וסיכויי‬‫הצלחתו‬.)‫הרעיון‬‫הבסיסי‬‫מאחורי‬"‫ההגנה‬‫ההולמת‬"-
"‫מחליפים‬‫את‬‫הזכות‬‫למימוש‬‫מידי‬-‫ההליכה‬‫הישירה‬‫לנכס‬-‫בכלל‬‫קנייני‬‫חשוב‬‫יותר‬,‫הכלל‬‫של‬
‫שמירת‬‫העדיפות‬‫היחסית‬‫של‬‫הנושה‬‫המובטח‬"7.‫פרופ‬'‫בהט‬‫גורס‬‫כי‬‫בשלב‬‫המוקדם‬‫של‬‫הליך‬
‫ההבראה‬(‫בקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬,)‫די‬‫ברמה‬‫נמוכה‬‫של‬"‫הגנה‬‫הולמת‬"‫ואין‬‫להפריז‬‫בה‬‫כי‬‫לדבריו‬,
‫מדובר‬‫בתקופה‬‫קצובה‬‫בזמן‬‫שבה‬‫יש‬‫לרוב‬‫מחסור‬‫בפרטים‬‫מהותיים‬‫לגבי‬‫הנושים‬‫והן‬‫לגבי‬‫שווי‬
‫החברה‬.‫לדעתי‬,‫הדרישה‬"‫להגנה‬‫הולמת‬,"‫צריכה‬‫להיות‬‫מוגדרת‬‫מראש‬.‫כלומר‬,‫מחד‬,‫אין‬‫זה‬‫ראוי‬‫כי‬
‫נושה‬‫מובטח‬‫יעוט‬‫על‬‫נכסי‬‫החברה‬‫המשועבדים‬‫בדרישה‬‫לפירעון‬‫החוב‬‫באופן‬‫מידי‬‫והחוב‬‫גובהו‬‫נמוך‬
‫משווי‬‫הנכסים‬‫המשועבדים‬.‫מאידך‬,‫צריך‬‫לדאוג‬‫כי‬‫חובו‬‫המלא‬‫של‬‫הנושה‬‫המובטח‬‫יגובה‬‫ע‬"‫י‬‫שמירה‬
‫על‬‫ערכים‬‫ריאלים‬‫של‬‫הנכסים‬‫עצמם‬‫ולזאת‬‫תוספת‬‫של‬‫ריבית‬‫צמודה‬‫כדי‬‫לאזן‬‫את‬‫שווי‬‫הכסף‬(‫שוב‬
‫במונחים‬‫ריאלים‬.)‫בתזכיר‬‫החוק‬‫הציעו‬‫בעבר‬‫כי‬‫לדעתם‬‫החוב‬‫המובטח‬‫שלגביו‬‫זכאי‬‫הנושה‬‫להגנה‬
‫הוא‬‫אותו‬‫הסכום‬‫שהיה‬‫יכול‬‫להיות‬‫באמצעות‬‫מכירת‬‫בטוחתו‬‫בכפייה‬‫במועד‬‫בו‬‫הוא‬‫היה‬‫זכאי‬
‫למימוש‬‫הנכס‬‫לולא‬‫ההקפאה‬.‫וכן‬‫לעניינינו‬‫עוד‬‫מוצע‬‫לשמור‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫את‬‫היכולת‬‫לקבוע‬‫ערך‬‫שונה‬
‫לנכס‬‫עקב‬‫מצב‬‫רוויון‬‫בשוק‬‫או‬‫מטעמים‬‫מיוחדים‬‫ובכך‬‫תיתכן‬‫פגיעה‬‫בקניינו‬‫של‬‫הנושה‬.‫בדומה‬
‫להוראות‬"‫ההגנה‬‫ההולמת‬,"‫כך‬‫גם‬‫נושה‬‫מכוח‬‫תניית‬‫שימור‬‫בעלות‬8‫ראה‬‫עניין‬‫קולומבו‬‫וכן‬,‫עניין‬
‫קידוחי‬‫הצפון‬9.‫ביהמ‬"‫ש‬‫מוסמך‬‫לסטות‬‫מההגדרות‬‫הפורמאליות‬(‫אין‬‫מקום‬‫להקנות‬‫בטוחה‬‫שערכה‬
‫גבוה‬‫מהסכום‬‫אותו‬‫יכול‬‫היה‬‫לקבל‬‫המוכר‬‫ע‬"‫י‬‫מכירת‬‫הנכס‬)‫בנסיבות‬‫מיוחדות‬‫שירשמו‬.‫בנוסף‬
‫לאמור‬‫לעיל‬‫יכניס‬‫עוד‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לשיקולי‬"‫ההגנה‬‫ההולמת‬,"‫כי‬‫על‬‫נושה‬‫מובטח‬‫להוכיח‬‫כי‬‫אי‬‫מימוש‬
‫הבטוחה‬‫יוביל‬‫למצב‬‫בו‬‫בתום‬‫תקופת‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫לא‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫להיפרע‬‫באמצעות‬‫מימוש‬
‫הנכס‬.‫דברים‬‫אלו‬‫נכונים‬‫ויפים‬‫גם‬‫לעניין‬‫נושה‬‫בעל‬‫שיעבוד‬‫צף‬‫שכן‬‫בתום‬‫תקופת‬‫הקפאת‬
6 221,)8( ‫נג‬ ‫פ"ד‬ ‫בע"מ‬ ‫לבניין‬ ‫קבלנית‬ ‫חברה‬ ‫טש"ת‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫עובדים‬ ‫שיכון‬ 3118088 ‫ע"א‬
7 .132 ‫ע"מ‬ ‫והדין‬ ‫החדש‬ ‫החוק‬ ,‫נכסים‬ ‫וכינוס‬ ‫חברות‬ ‫ושיקום‬ ‫פירוק‬ ,‫בהט‬ ‫יחיאל‬ '‫פרופ‬
8 )8( ‫מ"ה‬ ‫פ"ד‬ ‫בע"מ‬ ‫למסחר‬ ‫בנק‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫ומשקה‬ ‫מאכל‬ ,‫קולומבו‬ 188028 ‫ע"א‬
9 .)1( ‫נז‬ ‫פ"ד‬ )‫זמני‬ ‫(בפירוק‬ ‫בע"מ‬ ‫טכנולוגיה‬ ‫א.אבגול‬ '‫נ‬ '‫ואח‬ ‫בע"מ‬ ‫הצפון‬ ‫קידוחי‬ ‫מ.ש‬ 2/88088 ‫רע"א‬

6. ‫ההליכים‬,‫יכול‬‫ומסת‬‫הנכסים‬‫ו‬/‫או‬‫שוויים‬‫יפחת‬‫בצורה‬‫כזו‬‫שתסכל‬‫את‬‫פירעון‬‫החוב‬.‫המצב‬‫שעלול‬
‫להיווצר‬(‫ובעל‬‫השעבוד‬‫הצף‬‫יצטרך‬‫להוכיח‬‫זאת‬)‫כי‬‫עצם‬‫ההמתנה‬‫לתום‬‫התקופה‬‫יכולה‬‫להוביל‬‫לכך‬
‫בהמסה‬‫הכללית‬‫של‬‫נכסי‬‫החברה‬‫תהא‬‫נמוכה‬‫משווי‬‫החוב‬‫ועל‬-‫כן‬,‫דרישתו‬‫של‬‫בעל‬‫השעבוד‬‫להיפרע‬
‫מיד‬.‫עד‬‫כה‬‫הרחבתי‬‫על‬‫השיקולים‬‫שביהמ‬"‫ש‬‫יניח‬‫לנגד‬‫עיניו‬‫בבואו‬‫לדון‬‫בבקשה‬‫לצו‬‫הקפאת‬
‫ההליכים‬.‫אולם‬,‫חרף‬‫אלה‬‫המצוינים‬‫לעיל‬,‫ישנם‬‫הכרעות‬‫נוספות‬‫הכרוכות‬‫בהתהוות‬‫הצו‬‫שישפיעו‬‫על‬
‫יכולות‬‫ההבראה‬‫והן‬‫בסמכותו‬‫ושיקול‬‫דעתו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬.‫שלושת‬‫הסעיפים‬‫שנדון‬‫בהם‬‫הינם‬‫ס‬'053
(‫ו‬,)‫ס‬'053(‫ז‬)‫וס‬'053(‫ח‬).‫הסעיפים‬‫הללו‬‫מספרים‬‫על‬‫עוד‬‫מספר‬‫דרכים‬‫שעל‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לקבוע‬‫בהם‬
‫בעת‬‫הליך‬‫ההקפאה‬‫שיש‬‫בהם‬‫להפרות‬‫את‬‫ההליך‬,‫להעשירו‬‫ולעודד‬‫הבראה‬‫אמיתית‬‫של‬‫החברה‬.
4.‫ס‬'053(‫ו‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להורות‬‫לספק‬‫חיוני‬‫להמשיך‬‫ולספק‬‫את‬‫המצרך‬‫או‬‫השירות‬‫לתקופה‬
‫של‬03‫ימים‬‫מיום‬‫מתן‬‫צו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫בתמורה‬‫או‬‫בתנאי‬‫תשלום‬‫שהיו‬‫הנהוגים‬‫בין‬‫הצדדים‬‫או‬
‫בתנאי‬‫תשלום‬‫אחרים‬‫שיקבעו‬‫ע‬"‫י‬‫ביהמ‬"‫ש‬...‫ובלבד‬‫ששוכנע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫התמורה‬‫תיפרע‬‫במועד‬
‫ובתנאים‬‫כאמור‬."‫הסעיף‬‫ממשיך‬‫ואומר‬,"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להאריך‬‫מעת‬‫לעת‬‫את‬‫התקופה‬‫הנקובה‬
‫בס‬"‫ק‬(‫א‬)‫ובלבד‬‫ששוכנע‬‫כי‬‫הדבר‬‫דרוש‬‫לשם‬‫הבראת‬‫החברה‬."‫ראשית‬,‫נפתח‬‫בהגדרה‬‫של‬‫מהו‬
"‫מוצר‬‫או‬‫שירות‬‫חיוני‬"-‫ספק‬‫חשמל‬,‫מים‬,‫גז‬‫או‬‫שירותים‬‫אחרים‬‫שיקבע‬‫השר‬‫וכן‬,‫ספק‬‫של‬‫מצרך‬
‫או‬‫שירות‬‫אחר‬‫החיוני‬‫להמשך‬‫הפעלתה‬‫של‬‫החברה‬‫והבראתה‬‫ובלבד‬‫שאין‬‫אפשרות‬‫להחליפו‬‫באופן‬
‫מידי‬."‫בהגדרה‬‫שלעיל‬‫מנויים‬‫בעלי‬‫זיכיונות‬‫מהמדינה‬‫או‬‫תאגידים‬‫גדולים‬(‫למשל‬‫חברת‬‫חשמל‬,
‫תאגידי‬‫מים‬‫כמו‬‫הגיחון‬‫ומונופולים‬‫אחרים‬‫בשוק‬)‫וכן‬,‫נותני‬‫שירותים‬‫וספקים‬‫ייחודיים‬‫לחברה‬.
‫הדרישה‬‫ליתן‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫יכולת‬‫הכרעה‬‫לגבי‬‫המשך‬‫מתן‬‫השירותים‬‫ו‬/‫או‬‫הספקתם‬‫של‬‫מוצרים‬‫יכולה‬
‫ונועדה‬‫לכאורה‬‫למנוע‬‫ניצול‬‫של‬‫אותם‬‫תאגידים‬‫ומונופולים‬‫בשל‬‫ייחודם‬‫או‬‫חיוניותם‬‫לאותה‬‫חברה‬
‫מבריאה‬‫ולמנוע‬‫מהם‬‫להתנות‬‫את‬‫המשך‬‫מתן‬‫השירות‬‫בפירעון‬‫חובות‬‫עבר‬‫או‬‫ע‬"‫י‬"‫אינוס‬"‫שלהם‬
‫לכאורה‬‫לקבוע‬‫דרישות‬‫המשך‬‫דרקוניות‬.‫כך‬‫למשל‬‫נראה‬‫בדוגמא‬‫הבאה‬‫כי‬‫לכאורה‬‫ללא‬‫יכולות‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫לעצור‬‫ולמנוע‬‫מאותם‬‫תאגידים‬‫ניצול‬‫של‬‫החברה‬‫המבריאה‬‫אין‬‫להם‬‫שום‬‫מניעה‬‫שלא‬‫לפגוע‬
‫בהליך‬‫ההבראה‬‫של‬‫החברה‬.‫כך‬‫למשל‬‫ביה‬"‫ח‬‫העומד‬‫בפני‬‫פשיטת‬-‫רגל‬‫ומבקש‬‫לנסות‬‫ולהבריא‬‫עצמו‬.
‫ביה‬"‫ח‬‫לא‬‫יכול‬‫לחדול‬‫מלהיות‬‫בקשרים‬‫עסקיים‬‫עם‬"‫ספקים‬‫חיוניים‬."‫הרי‬‫ידוע‬‫לכול‬‫כי‬‫הכנסות‬
‫ביה‬"‫ח‬‫הינם‬‫עיקרם‬‫בניתוחים‬‫מסובכים‬‫והשארת‬‫חולים‬‫לאשפוז‬‫בפיקוח‬‫המוסד‬‫הרפואי‬.‫האם‬
‫ביה‬"‫ח‬‫יוכל‬‫להמשיך‬‫את‬‫מחזור‬‫העסקים‬‫הרגיל‬‫ללא‬‫ספקי‬‫מים‬‫או‬‫חשמל‬?‫כמובן‬‫שלא‬.‫על‬-‫כן‬,‫בעניין‬
‫ביקור‬‫חולים‬‫הוספיטל‬10,‫קבע‬‫הש‬'(‫בדימוס‬)‫י‬.‫שפירא‬(‫כיום‬‫מבקר‬‫המדינה‬" )‫את‬‫הליך‬‫ההבראה‬
‫יש‬‫להתחיל‬‫בשחרור‬‫ודילול‬‫מצבת‬‫העובדים‬‫הלא‬‫ניטראליים‬(‫תוך‬‫שמירה‬‫על‬‫זכויותיהם‬‫המלאות‬,)
‫ולא‬‫ע‬"‫י‬‫שחרור‬"‫ספקים‬‫חיוניים‬"‫ממתן‬‫שירות‬‫שבלעדיו‬‫לא‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫להמשיך‬‫ולטפל‬‫בחולים‬
‫ובכך‬‫להמשיך‬‫וליצור‬‫הכנסות‬‫ולנסות‬‫להמשיך‬‫ולהבריא‬‫את‬‫החברה‬."‫דוגמא‬‫נוספת‬‫ניתן‬‫לראות‬‫בכל‬
‫הנוגע‬‫למדגמים‬‫שלמוצר‬.‫חברה‬‫המספקת‬‫תבנית‬‫ייחודית‬‫של‬‫רכיב‬‫או‬‫מוצר‬‫ייחודי‬‫לא‬‫יכולה‬‫להתנות‬
‫מטעמים‬‫שאינם‬‫פרגמאטיים‬‫את‬‫המשך‬‫הספקת‬‫המוצר‬‫שכן‬,‫בלעדיו‬‫החברה‬‫שנועדה‬‫להבראה‬‫לא‬
‫יהיה‬‫ביכולתה‬‫להמשיך‬‫ולספק‬‫ללקוחותיה‬‫את‬‫המוצרים‬‫שמתבססים‬‫על‬‫אותה‬‫התבנית‬‫ובכך‬‫לשמר‬
‫את‬‫מערכת‬‫העסקים‬‫הרגילה‬‫של‬‫העסק‬.‫חשוב‬‫להזכיר‬‫כי‬‫בעניין‬‫הספקת‬‫מוצרים‬‫והשירותים‬
10 )1381 ,(3( 1881 ‫תק-מח‬ ‫בישראל‬ ‫הרפואית‬ ‫ההסתדרות‬ '‫נ‬ ‫בירושלים‬ ‫הוספיטל‬ "‫חולים‬ ‫"ביקור‬ 238083 ‫פש"ר‬

7. ‫החיוניים‬,‫עד‬‫כה‬‫בחנו‬‫את‬‫הנושא‬‫מראות‬‫עיניו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬.‫אולם‬,‫לכל‬‫מטבע‬‫שתי‬‫פנים‬,‫ומה‬‫בדבר‬
‫האינטרס‬‫של‬‫נותני‬‫השירות‬,‫הרי‬‫מדובר‬‫בנושי‬‫החברה‬‫שלזכותם‬‫עומד‬‫ותלוי‬‫חוב‬‫עבר‬‫או‬‫נוכחי‬
‫הממשיך‬‫לתפוח‬.‫הסעיף‬‫נותן‬‫לנו‬‫ניסיון‬‫למערכת‬‫איזונים‬.‫מחד‬,‫כפי‬‫שאמרנו‬‫יכולתו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫לקבוע‬‫כי‬‫ספק‬‫השירותים‬‫ימשיך‬‫ליתן‬‫שירותים‬‫לחברה‬‫באותם‬‫תנאי‬‫גמול‬‫או‬‫בתנאים‬‫חדשים‬.
‫מאידך‬,‫הכפייה‬‫על‬‫אותו‬‫נותן‬‫שירות‬‫או‬‫ספק‬‫חיוני‬‫מוגבלת‬‫לכאורה‬‫ב‬-63‫ימים‬.‫המחוקק‬‫מנסה‬‫ע‬"‫י‬
‫תוספת‬‫זו‬‫לאזן‬‫בין‬‫הצלחת‬‫החברה‬‫והזכויות‬‫הקנייניות‬‫של‬‫אותו‬‫נותן‬‫השירות‬.‫המשך‬‫הסעיף‬‫מעלה‬
‫עוד‬‫משוואת‬‫איזונים‬‫מחד‬" ,‫אולם‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להאריך‬‫את‬‫התקופה‬‫מעת‬‫לעת‬"..‫קרי‬,‫לטענתי‬
‫להמשיך‬‫ולהוביל‬‫קו‬‫שבו‬‫הזכאי‬‫לפירעון‬‫החוב‬‫ימשיך‬‫ליתן‬‫שירותים‬‫ולספק‬‫מוצרים‬‫מעבר‬‫לתקופת‬
‫הזמן‬‫המוגבלת‬.‫מאידך‬,‫מעמדת‬‫של‬‫התשלומים‬‫עבור‬‫הספקת‬‫המוצר‬‫יהיו‬‫בגדר‬‫תשלומי‬‫הבראה‬
‫וישולמו‬‫מקופת‬‫ההבראה‬.‫הווה‬‫אומר‬,‫ישולמו‬‫לפני‬‫תשלום‬‫חובות‬‫העבר‬.‫למעשה‬,‫כך‬‫מנסה‬‫ולדעתי‬
‫מצליח‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לאזן‬‫בין‬"‫הניצים‬."‫עד‬‫ההקפאה‬‫אותו‬‫הספק‬‫או‬‫נותן‬‫השירותים‬‫לא‬‫קיבל‬‫תשלום‬
‫עבור‬‫עמלו‬‫או‬‫כבודתו‬‫בגלל‬‫קשיי‬‫פירעון‬‫של‬‫החברה‬,‫כעת‬‫בתוך‬‫הליך‬‫ההקפאה‬‫ותחילתה‬‫בעצם‬‫של‬
‫ההבראה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫פותח‬‫צהר‬‫חיוני‬‫וחיובי‬‫לתשלום‬‫כך‬,‫שהמשך‬‫ההספקה‬‫של‬‫המוצר‬‫או‬‫השירות‬‫לא‬
‫יהיה‬‫בחזקת‬"‫שירות‬‫חינם‬."
5.‫סעיף‬053(‫ז‬()‫א‬)-"‫חוזה‬‫קיים‬‫יעמוד‬‫בתוקפו‬‫ולא‬‫יבוטל‬‫על‬-‫ידי‬‫צד‬‫לחוזה‬‫קיים‬‫אף‬‫אם‬‫הופר‬‫על‬-‫ידי‬
‫החברה‬‫ועל‬‫אף‬‫כל‬‫הוראה‬‫אחרת‬‫שנקבעה‬‫בו‬,‫לרבות‬‫עניין‬‫פקיעה‬‫או‬‫זכות‬‫לביטול‬‫בשל‬‫חדלות‬
‫פירעון‬.‫צו‬‫הקפאת‬‫הליכים‬‫או‬‫הגשת‬‫בקשת‬‫הבראה‬...‫אלא‬‫ברשות‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫ובתנאים‬‫שיקבע‬.
‫המשך‬‫ביצוע‬‫של‬‫חוזה‬‫קיים‬‫לא‬‫יכלול‬‫תשלום‬‫של‬‫חובות‬‫שגובשו‬‫בטרם‬‫הוגשה‬‫בקשת‬‫ההבראה‬."
(‫ב‬)-"‫בעל‬‫תפקיד‬,‫באישור‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להמשיך‬‫ולקיים‬‫חוזה‬‫קיים‬‫אף‬‫אם‬‫הופר‬..‫ביהמ‬"‫ש‬
‫רשאי‬‫להאריך‬‫את‬‫המועד‬‫אם‬‫הדבר‬‫נדרש‬‫בנסיבות‬‫העניין‬."
(‫ג‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫בכל‬‫עת‬‫לבקשת‬‫צד‬‫לחוזה‬‫להורות‬‫לבעל‬‫תפקיד‬‫על‬‫אימוץ‬‫או‬‫דחייה‬‫של‬‫חוזה‬."
(‫ד‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להתנות‬‫את‬‫אישורו‬‫לאימוץ‬‫או‬‫לדחיית‬‫החוזה‬‫בתנאים‬"..
(‫ה‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫לא‬‫יאשר‬..‫אלא‬‫אם‬‫שוכנע‬‫כי‬‫החברה‬‫יכולה‬‫לקיים‬‫את‬‫התחייבויותיה‬..‫התחייבויות‬
‫אלו‬‫יהיו‬‫במעמד‬‫של‬‫הוצאות‬‫הבראה‬."
(‫ו‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫להורות‬‫כי‬‫נזק‬‫שנגרם‬‫בפועל‬‫לצד‬‫לחוזה‬‫קיים‬‫כתוצאה‬‫מהפרה‬‫של‬‫החוזה‬
‫הקיים‬‫בתקופה‬‫שלפני‬‫הגשת‬‫בקשת‬‫ההבראה‬‫ושלא‬‫היה‬‫ניתן‬‫להקטינו‬‫במסגרת‬‫אימוצו‬‫של‬‫החוזה‬
‫הקיים‬..‫יהיה‬‫במעמד‬‫הוצאות‬‫הבראה‬."
(‫ז‬)-"‫אין‬‫באמור‬‫לגרוע‬‫מהסמכות‬‫לוותר‬‫על‬‫נכסים‬‫מכבידים‬."
‫ההגדרה‬‫לחוזה‬‫קיים‬-"‫חוזה‬‫לעשות‬‫מלאכה‬,‫למתן‬‫שירות‬‫או‬‫להקניית‬‫זכות‬‫בנכס‬‫שהחברה‬‫צד‬‫לו‬
‫למעט‬‫חוזה‬‫עבודה‬‫אישי‬‫או‬‫שירות‬‫אישי‬‫שמועד‬‫כריתתו‬‫קדם‬‫למועד‬‫הגשת‬‫בקשת‬‫ההבראה‬‫ואשר‬
‫ביצועו‬‫טרם‬‫הושלם‬‫ע‬"‫י‬‫הצדדים‬‫במועד‬‫הגשת‬‫הבקשה‬."‫הסעיף‬‫מקנה‬‫סמכות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫לאחר‬
‫שבחן‬‫ושקל‬‫את‬‫טיב‬‫המשך‬‫ביצועו‬‫של‬‫חוזה‬‫קיים‬‫לאשר‬‫לבעל‬‫תפקיד‬(‫קרי‬,‫המנהל‬‫המיוחד‬‫למשל‬,)
‫לאמצו‬‫ובלבד‬‫שלא‬‫יגרם‬‫נזק‬‫לצד‬‫השני‬‫או‬‫שהצד‬‫השני‬‫לחוזה‬‫לא‬‫יפגע‬.‫מצב‬‫שבו‬‫החוזה‬‫הקיים‬‫עומד‬
‫בתנאי‬,‫קרי‬,‫גובש‬‫טרם‬‫הגשת‬‫הבקשה‬‫להקפאת‬‫הליכים‬‫וכן‬,‫ביצועו‬‫טרם‬‫הושלם‬,‫ניתן‬‫יהיה‬‫לאשר‬
‫את‬‫המשך‬‫קיומו‬‫והוצאות‬"‫התפעול‬"‫שלו‬‫יכנסו‬‫תחת‬‫מטריית‬"‫הוצאות‬‫ההבראה‬."‫מחד‬,‫ביהמ‬"‫ש‬

8. ‫בבואו‬‫לאשר‬‫אימוץ‬‫חוזה‬‫קיים‬‫מניח‬‫לנגד‬‫עיניו‬‫את‬‫טובת‬‫החברה‬‫המבריאה‬.‫הווה‬‫אומר‬" ,‫חוזה‬
‫לעשיית‬‫מלאכה‬,‫למתן‬‫שירות‬‫או‬‫להקניית‬‫זכות‬‫בנכס‬"‫ובלבד‬‫שהחוזה‬‫תורם‬‫למאמצי‬‫וניסיונות‬
‫ההבראה‬.‫במצב‬‫כזה‬,‫החוזה‬‫יישאר‬‫בתוקף‬‫ולא‬‫יבוטל‬‫חרף‬‫רצון‬‫הצד‬‫שכנגד‬‫אם‬‫נוכח‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬
‫חוזה‬‫זה‬,‫אין‬‫בו‬‫כשלעצמו‬‫פגיעה‬‫בזכויות‬‫של‬‫הצד‬‫שכנגד‬.‫הסעיף‬‫לטעמי‬‫מתכוון‬‫כי‬‫חוזה‬,‫שמועיל‬
‫לחברה‬‫המבריאה‬‫ויוצר‬‫לה‬‫המשכיות‬‫של‬‫מחזור‬‫עסקים‬‫והכנסות‬‫תפעוליות‬‫אמיתיות‬,‫יעמוד‬‫ויישאר‬
‫בתוקף‬‫עד‬‫תום‬‫המועד‬‫שנקבע‬‫בין‬‫הצדדים‬‫ולא‬‫יחדל‬‫מלהתקיים‬‫לפניו‬(‫החוזה‬‫יוכל‬‫לחדול‬‫מלהתקיים‬
‫את‬‫החברה‬‫המבריאה‬‫לא‬‫צלחה‬‫את‬‫ניסיונות‬‫ההבראה‬‫ותכנס‬‫להליכי‬‫פירוק‬.)‫ניתן‬‫לראות‬‫ולהבחין‬‫כי‬
‫הסמכות‬‫הנרכשת‬‫ע‬"‫י‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫עקב‬‫התיקון‬‫האחרון‬‫לחוק‬‫החברות‬‫יש‬‫בה‬‫כדי‬‫לפגוע‬‫בצד‬‫השני‬‫לחוזה‬
‫ובזכויותיו‬.‫הסעיף‬‫אומר‬‫כי‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫לבטל‬‫את‬‫החוזה‬‫ובלבד‬‫שנגרם‬‫נזק‬‫או‬‫שהצד‬‫השני‬‫נפגע‬‫עקב‬
‫המשך‬‫קיום‬‫החוזה‬.‫לטעמי‬,‫נזק‬‫כאמור‬‫הינו‬‫דבר‬‫סובייקטיבי‬‫ובכלל‬‫זה‬,‫חופש‬‫ההתקשרות‬‫וחופש‬
‫החוזים‬‫הקבועים‬‫הן‬‫בחוק‬‫והן‬‫בפסיקה‬‫הענפה‬‫והמשפט‬‫המקובל‬‫אומרים‬‫ההפך‬.‫החזקה‬‫אומרת‬‫כי‬
‫כל‬‫פרט‬‫שהוכנס‬‫לחוזה‬‫בין‬‫הצדדים‬‫משקף‬‫את‬‫רצונותיהם‬‫הבלעדיים‬‫וביהמ‬"‫ש‬‫לא‬‫יכול‬(‫במשפט‬
‫אזרחי‬)‫להתנהל‬‫בשיטה‬‫פטרנליסטית‬‫ולקבוע‬‫אחרת‬.‫ע‬"‫כ‬,‫בהתקיים‬‫תנאי‬‫בחוזה‬‫בין‬‫הצדדים‬‫שאומר‬
‫למשל‬,‫כי‬‫בעת‬‫מצב‬‫של‬‫הקפאת‬‫הליכים‬‫החוזה‬‫בטל‬‫יש‬‫לכבד‬‫את‬‫מחשבותיהם‬‫ורצונותיהם‬‫של‬
‫הצדדים‬‫שקדמו‬‫למצב‬‫זה‬‫ודאגו‬‫למנגנוני‬‫התרה‬‫הדדיים‬‫בינם‬.‫לאור‬‫כך‬,‫לטעמי‬‫סעיף‬053‫ז‬‫פוגע‬
‫בחופש‬‫החוזים‬‫ועיקרון‬‫ההסתמכות‬‫ברמה‬‫גבוה‬‫מן‬‫הנסבל‬.‫לטענתי‬,‫בהתקיים‬‫תיקון‬91‫לחוק‬
‫החברות‬,‫קמה‬‫לה‬‫עוד‬‫פגיעה‬‫בצד‬‫השני‬‫לחוזה‬‫הקיים‬(‫קרי‬,‫הצד‬‫שמול‬‫החברה‬‫המבריאה‬)‫והיא‬,
‫פגיעה‬‫קניינית‬‫גרידא‬‫בו‬.‫עצם‬‫אימוץ‬‫החוזה‬‫הקיים‬‫יכול‬‫ויוצר‬‫פגיעה‬‫אמיתית‬‫בקניינו‬‫של‬‫הצד‬‫השני‬
‫לחוזה‬‫הקיים‬‫בכך‬‫שנכפה‬‫עליו‬‫לכאורה‬‫להמשיך‬‫ולספק‬‫מלאכה‬‫ו‬/‫או‬‫שירותים‬‫חרף‬‫החוב‬‫שמגיע‬‫לו‬.
‫לדעתי‬,‫יש‬‫ליתן‬‫לפרשנות‬‫של‬‫הסעיף‬‫נדבך‬‫נוסף‬‫למשל‬,‫להכפיף‬‫תחת‬‫הסוגיה‬‫של‬"‫חוזה‬‫עבודה‬"‫על‬
‫שלל‬‫גווניו‬‫חלק‬‫מן‬‫השירותים‬‫באופן‬‫ספציפי‬.‫כידוע‬‫לא‬‫ניתן‬‫לאכוף‬‫חוזה‬‫עבודה‬(‫עפ‬"‫י‬‫דיני‬‫העבודה‬)
‫ומהלך‬‫זה‬‫יוביל‬‫לדעתי‬‫לפגיעה‬‫פחותה‬‫בקניינו‬‫של‬‫הצד‬‫השני‬‫לחוזה‬.‫בכדי‬‫לשמור‬‫קצת‬‫על‬‫המצב‬
‫הקיים‬(‫לעניין‬‫החוב‬‫של‬‫החברה‬‫כלפי‬‫הצד‬‫השני‬‫לחוזה‬,)‫נקבע‬‫כי‬‫התחייבויות‬‫החברה‬‫יהיו‬‫במסגרת‬
"‫הוצאות‬‫הבראה‬."‫הווה‬‫אומר‬,‫חוב‬‫העבר‬‫אומנם‬‫לכאורה‬‫מוקפא‬‫ו‬/‫או‬‫ישתלם‬‫לבסוף‬‫בגובה‬‫נמוך‬
‫בהרבה‬‫משוויו‬‫הנוכחי‬‫במסגרת‬‫ההסדר‬‫שיוצע‬‫אולם‬,‫מצבו‬‫הפיננסי‬‫של‬‫הצד‬‫השני‬‫לחוזה‬‫הקיים‬‫לא‬
‫יורע‬‫עקב‬‫אימוץ‬‫החוזה‬‫הקיים‬‫ואת‬‫המשך‬‫הוצאותיו‬‫הוא‬‫צפוי‬‫לקבל‬‫במסגרת‬‫תשלומי‬‫ההבראה‬
‫כאמור‬(‫החברה‬‫המבריאה‬‫צריכה‬‫להראות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫הינה‬‫יכולה‬‫לעמוד‬‫בתשלומים‬‫אלו‬‫עוד‬‫טרם‬
‫אימוץ‬‫החוזה‬‫הקיים‬.)‫כפי‬‫שניתן‬‫לראות‬‫לפנינו‬‫בעניין‬‫הום‬-‫מארט‬11,‫לאחר‬‫הגשת‬‫הבקשה‬‫לאסיפת‬
‫נושים‬‫קיבלה‬‫החברה‬‫צו‬‫הקפאת‬‫הליכים‬.‫זמן‬‫מה‬‫לאחריו‬,‫קיבלה‬‫החברה‬‫הודעה‬‫על‬‫סיום‬‫הסכם‬
‫שכירות‬‫מבעל‬‫חנות‬‫שהוחזקה‬‫בשכירות‬(‫ההסכם‬‫הופר‬‫הפרה‬‫יסודית‬‫קודם‬‫לצו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬
‫במסגרת‬‫הסדרי‬‫תשלום‬.)‫החברה‬‫טענה‬‫כי‬‫הביטול‬‫נוגד‬‫את‬‫צו‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬‫ויגרום‬‫לאובדן‬
‫ההשקה‬‫בציפייה‬‫לשכירות‬‫של‬13‫שנים‬.‫הש‬'‫אלשיך‬‫לא‬‫ממש‬‫התרשמה‬‫מההצעה‬‫שהחברה‬‫הניחה‬
‫ואמרה‬‫כי‬‫לדעתה‬‫אין‬‫מדובר‬‫בהבראה‬‫אמיתי‬‫של‬‫החברה‬‫וקבע‬‫כי‬‫ס‬'053‫אין‬‫בו‬‫כדי‬‫לפגוע‬‫בזכויות‬
‫היסוד‬‫לקניין‬‫של‬‫בעל‬‫החנות‬" .‫אין‬‫הגנה‬‫מתאימה‬‫לזכויותיו‬."‫ביהמ‬"‫ש‬‫גורס‬‫בעניינינו‬‫כי‬‫הפגיעה‬
11 )‫ו.אלשיך‬ '‫הש‬ ‫(החלטת‬ ‫הרשמי‬ ‫הנכסים‬ ‫כונס‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫הום-מארט‬ /123082 '‫המר‬ 1128082 )‫(ת"א‬ ‫פירוק‬ ‫תיק‬

9. ‫בבעל‬‫החנות‬‫עולה‬‫על‬‫הנדרש‬‫וכי‬‫גם‬‫פה‬‫היה‬‫תנאי‬‫בחוזה‬‫המורה‬‫על‬‫ביטולו‬‫עקב‬‫הפרה‬‫יסודית‬‫למשל‬
‫של‬‫ענייני‬‫תשלום‬12.‫דעתי‬‫היא‬,‫שזכות‬‫הקניין‬‫הינה‬‫זכות‬‫חוקתית‬‫ומצב‬‫בו‬‫רוצים‬‫לפגוע‬‫בקניינו‬‫של‬
‫אדם‬‫ניתן‬‫לעשות‬‫זאת‬‫ובלבד‬‫שהפגיעה‬‫תצלח‬‫את‬‫פסקת‬‫ההגבלה‬(‫המסגרת‬‫הנורמטיבית‬‫של‬‫הזכות‬
‫לקניין‬‫מובאת‬‫בחו‬"‫י‬‫כבוד‬‫האדם‬‫וחירותו‬.)‫במקרה‬‫של‬‫הום‬-‫מארט‬,‫ניתן‬‫להבחין‬‫כי‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫מניח‬
‫לנגד‬‫עיניו‬‫את‬‫פסקת‬‫ההגבלה‬‫וע‬"‫י‬‫בחינה‬‫מעמיקה‬‫מבחין‬‫כי‬‫אם‬‫יורה‬‫על‬‫אימוץ‬‫החוזה‬‫הקיים‬‫או‬
‫למעשה‬‫אי‬‫התרתו‬,‫הפגיעה‬‫בזכות‬‫הקניין‬‫תעלה‬‫על‬‫הנדרש‬‫לעניינינו‬‫וע‬"‫כ‬‫ההחלטה‬‫לבסוף‬‫הינה‬‫לא‬
‫לכפות‬‫את‬‫המשך‬‫קיום‬‫ההסכם‬.‫ולכן‬,‫כפי‬‫שרשמתי‬‫לעיל‬‫עוד‬‫נדבך‬‫בבואנו‬‫לבחון‬‫התרת‬‫חוזה‬‫קיים‬
‫בין‬‫צדדים‬‫שאחד‬‫מן‬‫הצדדים‬‫מצוי‬‫בהליך‬‫הבראה‬‫הינה‬‫להעביר‬‫את‬‫הסוגיה‬‫במסננת‬‫אמות‬‫המידה‬‫של‬
‫פסקת‬‫ההגבלה‬.‫בעניין‬‫בנק‬‫המזרחי‬13,‫הש‬'‫ברק‬‫אומר‬" ,‫אין‬‫פוגעים‬‫בקניינו‬‫של‬‫אדם‬."‫ועם‬‫זאת‬,
‫הזכות‬‫לקניין‬‫אינה‬‫מוחלטת‬.‫סעיף‬053‫א‬(‫ז‬)-‫קניין‬‫כל‬‫אינטרס‬‫בעל‬‫ערך‬‫כלכלי‬.‫לדעתי‬,‫חרף‬‫ההחלטה‬
‫כי‬‫אין‬‫להתיר‬‫חוזה‬/‫הסכם‬(‫להוציא‬‫מצב‬‫בו‬‫הצד‬‫שכנגד‬‫נפגע‬‫מהותית‬)‫בין‬‫הצדדים‬‫עקב‬‫הקפאת‬
‫הליכים‬‫וקינון‬‫הליכי‬‫הבראה‬‫יש‬‫בכל‬‫זאת‬‫על‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫להעביר‬‫את‬‫החוזה‬‫דרך‬‫המסננת‬‫שנקבעה‬‫בחוק‬
‫ואומצה‬‫בפסיקה‬.‫מצב‬‫בו‬‫הפגיעה‬‫נעשית‬‫לפי‬‫חוק‬‫והחוק‬‫הולם‬‫את‬‫ערכי‬‫המדינה‬,‫הפגיעה‬‫תהא‬
‫לתכלית‬‫ראויה‬‫וכן‬‫הזכות‬‫שנפגעת‬‫תיפגע‬‫במידה‬‫שאינה‬‫עולה‬‫על‬‫הנדרש‬,‫רק‬‫במצב‬‫שכזה‬‫ניתן‬‫יהיה‬
‫לאשר‬‫את‬‫אימוץ‬‫החוזה‬‫הקיים‬.‫ניתן‬‫לראות‬‫לעיל‬‫כי‬‫קיימות‬‫גישות‬‫שונות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫בעניין‬‫אימוץ‬‫או‬
‫לאו‬‫של‬‫חוזה‬‫קיים‬‫ועדיין‬‫מן‬‫הראוי‬‫לשכלל‬‫את‬‫הפגיעה‬‫בצד‬‫השני‬‫באופן‬‫וצורה‬‫הולמים‬‫יותר‬‫ופוגענית‬
‫הרבה‬‫פחות‬.
6.‫סעיף‬053(‫ח‬()‫א‬)-"‫ביהמ‬"‫ש‬‫רשאי‬‫לאשר‬‫התקשרות‬‫בחוזה‬‫לקבלת‬‫אשראי‬‫הדרוש‬‫לשם‬‫המשך‬
‫מימון‬‫פעילותה‬‫השוטפת‬‫של‬‫החברה‬‫עד‬‫לאישור‬‫הצעת‬‫הפשרה‬‫או‬‫ההסדר‬‫בסכומים‬,‫תנאים‬
‫ומועדים‬‫שיקבע‬‫וכן‬,‫רשאי‬‫הוא‬‫לקבוע‬‫מסגרת‬‫כספית‬‫מוגבלת‬‫בסכום‬‫המותרת‬‫לנטילת‬‫האשראי‬
‫כאמור‬‫לתקופה‬‫קצובה‬,‫למרות‬‫ובתנאים‬‫שיקבעו‬."
(‫ב‬)-"‫דין‬‫הסכומים‬‫הנדרשים‬‫לפירעון‬‫האשראי‬‫החדש‬‫שניתן‬‫באישור‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כדין‬‫הוצאות‬
‫הבראה‬"
(‫ג‬)-"‫נוכח‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫לא‬‫ניתן‬‫לקבל‬‫אשראי‬‫חדש‬‫בסכום‬‫הנדרש‬‫ובעדיפות‬‫הקבוע‬‫בס‬"‫ק‬(‫ב‬)‫לעיל‬,
‫רשאי‬‫הוא‬‫במקרים‬‫מיוחדים‬‫שירשמו‬‫להתיר‬‫נטילת‬‫אשראי‬‫חדש‬‫בסכום‬‫שיקבע‬‫ופ‬‫י‬‫רעונו‬:
(9)-‫יובטח‬‫בשעבוד‬‫של‬‫נכס‬‫מנכסי‬‫החברה‬‫שאינם‬‫משועבדים‬
(2)-‫יובטח‬‫בש‬‫עבוד‬‫על‬‫נכס‬‫משועבד‬‫מנכסי‬‫החברה‬‫ובלבד‬‫שניתנה‬‫לנושה‬‫המובטח‬"‫הגנה‬‫הולמת‬"
‫ככול‬‫שהוא‬‫זכאי‬‫לכך‬.
(0)-‫הודעה‬‫על‬‫בקשה‬‫לקבלת‬‫אשראי‬‫חדש‬‫תימסר‬‫לנושים‬‫המובטחים‬‫ולנושים‬‫בדין‬‫קדימה‬."
‫המצב‬‫הנתון‬‫פה‬‫הינו‬‫חברה‬‫בהליכי‬‫הבראה‬‫שמצויה‬‫לרוב‬‫במצב‬‫פיננסי‬‫ירוד‬‫ואין‬‫ביכולתה‬‫לפרוע‬
‫חובות‬‫נוכחיים‬.‫בכדי‬‫לאפשר‬‫לחברה‬‫להמשיך‬‫בפעילותה‬‫המסחרית‬-‫עסקית‬,‫וליצר‬‫הכנסות‬
12 .122-122 ‫ע"מ‬ ‫נכסים‬ ‫וכונס‬ ‫חברות‬ ‫ושיקום‬ ‫פירוק‬ ,‫והדין‬ ‫החדש‬ ‫החוק‬ ‫חברות‬ ‫דיני‬ ,‫בהט‬ ‫יחיאל‬ '‫פרופ‬ ,‫ראה‬
13 ‫שיתופי‬ ‫כפר‬ ‫מגדל‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫המאוחד‬ ‫מזרחי‬ ‫בנק‬ /212083 ‫ע"א‬

10. ‫משמעותיות‬‫ורציניות‬,‫כנראה‬‫שהחברה‬‫תאלץ‬‫להיקשר‬‫בהסכמי‬‫אשראי‬‫חדשים‬.‫לדעתי‬,‫המצב‬‫כפי‬
‫שהוא‬‫מובא‬‫בלשון‬‫החוק‬‫הוא‬‫בעייתי‬.‫נחלק‬‫את‬‫התמונה‬‫ל‬-2.‫מחד‬,‫החברה‬‫המבריאה‬‫ומאידך‬,
‫הנושים‬‫הקיימים‬‫לחברה‬.‫מצד‬‫החברה‬‫המבריאה‬,‫חשוב‬‫מאוד‬‫להראות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫לאורך‬‫כל‬‫הדרך‬‫כי‬
‫ההסדר‬‫המוצע‬‫הינו‬‫ישים‬‫ואמיתי‬‫ויוביל‬‫לבסוף‬‫להוצאתה‬‫של‬‫החברה‬‫מן‬‫הבוץ‬‫וחזרתה‬‫למסלול‬
‫העסקים‬‫הרגיל‬.‫עוד‬‫צריכה‬‫החברה‬‫המבריאה‬‫להראות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫קיימים‬‫לה‬‫נכסים‬‫בסל‬‫הנכסים‬
‫הכללי‬‫שאינם‬‫משועבדים‬‫ושבמקרה‬‫הצורך‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫בעזרתם‬‫להבטיח‬‫בטוחה‬‫וליטול‬‫חוב‬‫חדש‬
‫לטובת‬‫מאמצי‬‫ההבראה‬.‫זהו‬‫החלק‬‫הקל‬‫לכאורה‬.‫הסעיף‬‫מקנה‬‫שיקול‬‫דעת‬‫רחב‬‫ביותר‬‫לביהמ‬"‫ש‬
‫בבואו‬‫לאשר‬‫היקשרות‬‫בהסכמי‬‫אשראי‬‫חדשים‬.‫אומנם‬,‫נושים‬‫קיימים‬‫שיקבלו‬‫התראה‬‫טרם‬
‫ההיקשרות‬‫החדשה‬‫יופיעו‬‫בפני‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫ויישאו‬‫דבריו‬‫לטובתם‬‫קרי‬,‫למה‬‫לא‬‫יהיה‬‫נכון‬‫בנסיבות‬
‫העניין‬‫להכניס‬‫לחברה‬‫עוד‬‫כספים‬‫מבחוץ‬,‫ועדיין‬‫ההחלטה‬‫לבסוף‬‫נתונה‬‫לביהמ‬"‫ש‬.‫הבעייתיות‬‫פה‬
‫מגיעה‬‫מכיוון‬‫הנושים‬‫הקיימים‬‫לחברה‬‫המבריאה‬.‫הרי‬‫מחד‬,‫הכנסת‬‫כספים‬‫חדשים‬‫תועיל‬‫מאוד‬
‫לפעילות‬‫העסקית‬‫של‬‫החברה‬‫ותוכל‬"‫בקלות‬"‫להוביל‬‫לשיקומה‬‫או‬‫לצליחת‬‫חלק‬‫משלבי‬‫ההבראה‬.
‫מאידך‬,‫יוכלו‬‫הנושים‬‫לטעון‬‫ובצדק‬‫כי‬‫הכנסת‬‫כספים‬‫חדשים‬‫יכניסו‬‫נושים‬‫חדשים‬‫ויגדילו‬‫את‬‫פילוח‬
‫העוגה‬‫דבר‬‫שבאם‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫לא‬‫יצליח‬‫והחברה‬‫תתגלגל‬‫לפירוק‬‫יקטין‬‫באופן‬‫משמעותי‬‫את‬
‫חלקם‬‫של‬‫הנושים‬‫הקיימים‬‫בנכסי‬‫החברה‬.‫בעניין‬‫נחם‬14,‫גרם‬‫הש‬'‫לויט‬‫כי‬‫אין‬‫זה‬‫סביר‬‫כי‬‫ספקים‬
‫יסכימו‬‫לספק‬‫סחורות‬‫באשראי‬‫בתקופת‬‫ההקפאה‬‫אם‬‫לא‬‫ידעו‬‫כי‬‫הנאמן‬‫שמינה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫יהיה‬
‫אחראי‬‫לשלם‬‫להם‬‫את‬‫המגיע‬‫להם‬‫מתוך‬‫קופתו‬‫בתקופת‬‫ההקפאה‬.‫לדעתי‬,‫גם‬‫פה‬‫בעת‬‫קבלת‬‫האישור‬
‫להסכמי‬‫אשראי‬‫חדשים‬,‫פוגע‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בקניינו‬‫של‬‫הנושה‬‫הקיים‬.‫בעצם‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫מתעדף‬‫את‬‫הנושה‬
‫החדש‬‫ואת‬‫חובו‬‫לפני‬‫הנושים‬‫הקיימים‬‫וחובותיהם‬.‫הש‬'‫ד‬.‫לוין‬‫בעניין‬‫בנק‬‫לאומי‬‫לישראל‬15"‫זכות‬
‫היסוד‬‫לקניין‬‫לרבות‬‫זכותו‬‫של‬‫הנושה‬‫המובטח‬‫שאין‬‫ל‬‫פגוע‬‫בה‬‫אלא‬‫בהסכמתו‬‫המפורשת‬...‫האיזון‬
‫ישמר‬‫וימצא‬‫בשמירת‬‫עדיפות‬‫של‬‫הנושים‬‫המובטחים‬‫במלוא‬‫השווי‬‫שבו‬‫הם‬‫היו‬‫אמורים‬‫להיפרע‬
‫מביטחונות‬‫החברה‬‫בפירוק‬".‫עוד‬‫נקבע‬‫כי‬,‫הפגיעה‬‫בקניין‬‫ע‬"‫י‬‫גיוס‬‫אשראי‬‫חדש‬‫תינתן‬‫רק‬‫בהסכמתם‬
‫של‬‫הנושים‬‫או‬‫ללא‬‫הסכמת‬‫בהינתן‬‫מצב‬‫של‬‫מיעוט‬‫קטן‬(‫מתחת‬‫ל‬-25%‫מהנושים‬.)‫כמובן‬‫שעל‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫לוודא‬‫לאורך‬‫כל‬‫הדרך‬‫כי‬‫תיוותר‬‫בעינה‬"‫ההגנה‬‫ההולמת‬"‫לזכותם‬‫של‬‫הנושים‬.‫חששם‬‫של‬
‫הנושים‬‫הקיימים‬‫נכון‬‫ואמיתי‬.‫יכול‬‫להיות‬‫שמתן‬‫עדיפות‬‫לנותן‬‫אשראי‬‫חדש‬‫באישור‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫במסגרת‬‫הליכי‬‫ההבראה‬‫הינו‬‫דבר‬‫צודק‬‫ואף‬‫ראוי‬,‫אולם‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בהיותו‬"‫המנצח‬"‫על‬‫כל‬‫ההליך‬‫הזה‬
‫ממעלה‬‫יצטרך‬‫גם‬‫פה‬‫לשכלל‬‫שיקולים‬‫רבים‬‫ובהם‬‫שיקולים‬‫כלכליים‬‫וציבוריים‬-‫חברתיים‬.‫העדפת‬
‫נושה‬‫חדש‬‫על‬‫פני‬‫נושה‬‫ותיק‬‫יכולה‬‫לעודד‬‫השקעות‬‫בחברה‬‫המבריאה‬‫אולם‬,‫בהינתן‬‫מצב‬‫אפשרי‬‫של‬
‫חוסר‬‫הצלחה‬‫בהליך‬‫ההבראה‬‫מסת‬‫הנכסים‬‫קטנה‬‫באופן‬‫יחסי‬‫וללא‬‫ספק‬‫ניתן‬‫יהיה‬‫להפנות‬‫אצבע‬
"‫מאשימה‬"‫לכאורה‬‫כלפי‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בשל‬‫פגיעה‬‫רבתי‬‫בקניינם‬‫וזכויותיהם‬‫של‬‫הנושים‬‫הקיימים‬.
‫לטענתי‬,‫יש‬‫ליתן‬‫שיקול‬‫דעת‬‫מוגבר‬‫לחששות‬‫אלו‬‫של‬‫הנושים‬‫בתוך‬‫מארג‬‫השיקולים‬‫הכללי‬.‫בעניין‬
‫תבל‬16,‫טענה‬‫הש‬'‫אלשיך‬‫שחברה‬‫תוכל‬‫להבריא‬‫רק‬‫אם‬‫ננטר‬‫את‬"‫המחלה‬"‫בזמן‬.‫לדעתי‬,‫דבריה‬
‫נכונים‬‫מאוד‬‫לעניינינו‬.‫לשיטתי‬,‫יש‬‫לחלק‬‫את‬‫הליך‬‫ההסכמה‬‫לאישור‬‫הסכמי‬‫אשראי‬‫חדשים‬‫ולפרוס‬
14 ‫בע"מ‬ ‫ומסחר‬ ‫שיווק‬ ‫נחם‬ ‫חברת‬ '‫נ‬ ‫בע"מ‬ ‫והשקעות‬ ‫ניהול‬ ‫ד.שחם‬ ‫חברת‬ 288082 '‫המר‬ 121082 ‫פירוק‬ ‫תיק‬
15 ./28 )1(‫מט‬ ‫פ"ד‬ '‫ואח‬ ‫החברות‬ ‫של‬ ‫ונהל‬ ‫הנכסים‬ ‫כונס‬ ‫גפני‬ ‫עוה"ד‬ '‫נ‬ '‫ואח‬ ‫בע"מ‬ ‫לישראל‬ ‫לאומי‬ ‫בנק‬ /2122/111083 ‫בר"ע‬
16 .3 ‫הערה‬ ‫ראה‬

11. ‫את‬‫ההליך‬‫הזה‬‫על‬‫פני‬‫ציר‬‫תיאורטי‬.‫בצד‬‫ימין‬‫מצויה‬‫חברה‬,‫העומדת‬‫בפתחו‬‫של‬‫הליך‬‫ההבראה‬
‫ומצבה‬‫הכלכלי‬"‫נוח‬‫ומתאים‬"‫לעבודה‬‫ולהבראה‬.‫ככול‬‫שנתקדם‬‫שמאלה‬‫בציר‬‫התיאורטי‬,‫מצבה‬
‫הכלכלי‬‫של‬‫החברה‬‫מורע‬‫כך‬‫שנקודת‬‫הקיצון‬‫השמאלית‬‫הינה‬‫חברה‬‫בפתחו‬‫של‬‫הליך‬‫פירוק‬.‫ניקח‬‫שוב‬
‫את‬‫הציר‬‫התיאורטי‬‫שהוצג‬.‫בפריזמה‬‫של‬‫הקיצון‬‫הימני‬,‫יפעיל‬‫לדעתי‬‫ביהמ‬"‫ש‬,‫שיקול‬‫דעת‬‫רחב‬‫יותר‬
(‫כיוון‬‫שכך‬‫אם‬‫תהא‬‫פגיעה‬‫בנושי‬‫החברה‬‫תהא‬‫זו‬‫פגיעה‬‫זניחה‬‫כיוון‬‫שמסת‬‫הנכסים‬‫של‬‫החברה‬‫עודנה‬
‫מלאה‬‫יחסית‬.)‫ככול‬‫שנתקדם‬‫שמאלה‬‫באותו‬‫ציר‬,‫יקטן‬‫שיקול‬‫דעת‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫והאחרון‬‫יפעיל‬‫יסודות‬
‫נורמטיביים‬‫של‬‫זכויות‬‫יסוד‬‫ובראשם‬,‫קניין‬.‫כך‬,‫נוכל‬‫להפחית‬‫את‬‫הפגיעה‬‫בנושים‬‫של‬‫החברה‬‫עד‬
‫כמה‬‫שניתן‬.‫ציר‬‫זה‬‫יכול‬‫להועיל‬‫לנו‬‫לדבר‬‫אחר‬‫נוסף‬.‫אם‬‫יהיה‬‫קיים‬‫הציר‬‫הזה‬‫ולא‬‫רק‬‫בתיאוריה‬,‫אזי‬
‫ניתן‬‫יהיה‬‫להציב‬‫עליו‬‫את‬‫החברה‬‫שמגיעה‬‫להליך‬‫ההבראה‬.‫אם‬‫החברה‬‫תמוקם‬‫על‬‫חלקו‬‫הימני‬‫של‬
‫הציר‬,‫נדע‬‫כי‬‫מבחינה‬‫חשבונאית‬-‫כלכלית‬‫ניתן‬‫לכאורה‬‫יהיה‬‫להתחיל‬‫את‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫אולם‬,‫מצב‬
‫ובו‬‫החברה‬‫מלכתחילה‬‫תוצב‬‫על‬‫חלקו‬‫השמאלי‬‫של‬‫הציר‬,‫לדעתי‬‫צריך‬‫יהיה‬‫לשקול‬‫כאלטרנטיבה‬
‫ראשונה‬‫פירוק‬‫ורק‬‫כאופציה‬‫קטנה‬,‫הבראה‬.‫את‬‫החברה‬‫שמונחת‬‫על‬‫הציר‬‫יש‬‫לבחון‬‫מעת‬‫לעת‬,‫אין‬
‫הציר‬‫חד‬‫סטרי‬.‫אם‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫יבחין‬‫במהלך‬‫ההליך‬‫כי‬‫מצב‬‫החברה‬‫אכן‬‫משתפר‬‫יוכל‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כמנהל‬
‫כללי‬‫של‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫לאשר‬‫יותר‬‫הסכמי‬‫אשראי‬‫חדשים‬‫שימשיכו‬‫ויוציאו‬‫את‬‫החברה‬‫מן‬"‫הבוץ‬."
‫פרק‬‫שתיים‬-‫יכולת‬‫כפיית‬‫ההסדר‬‫על‬‫מיעוט‬‫מתנגד‬:
1.‫בפרק‬‫הקודם‬‫דנו‬‫בשיקולי‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בבואו‬‫להיענות‬‫ו‬/‫או‬‫לדחות‬‫את‬‫בקשת‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬
‫שהוגשה‬‫מטעם‬‫נושי‬‫החברה‬,‫בעלי‬‫המניות‬,‫בעלי‬‫השליטה‬‫וכד‬.'‫בבקשה‬‫להקפאת‬‫ההליכים‬
‫יביא‬‫המבקש‬‫את‬‫ההבראה‬‫מצג‬‫ויראה‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫כי‬‫אכן‬‫החברה‬‫מסוגלת‬‫להבריא‬.‫ביהמ‬"‫ש‬
‫שוכנע‬,‫מינה‬"‫מנהל‬‫מיוחד‬"‫וכעת‬‫יש‬‫לפתוח‬‫בגיבוש‬‫הסדר‬‫ראוי‬‫וטוב‬‫בין‬‫כלל‬‫הנוגעים‬‫לדבר‬.
‫החברה‬‫המבריאה‬‫במצב‬‫הזה‬‫תגיש‬‫דרך‬"‫המנהל‬‫המיוחד‬"‫הסדר‬‫שלדעתה‬‫ראוי‬,‫והאחרון‬
‫יובא‬‫להצבעה‬‫בפני‬‫האסיפות‬‫השונות‬‫של‬‫בעלי‬‫העניין‬.‫ביהמ‬"‫ש‬‫או‬‫המוסמך‬‫מטעמו‬,‫יורו‬‫על‬
‫קיום‬‫אסיפות‬‫או‬‫על‬‫החלוקה‬‫לאסיפות‬‫לא‬‫באופן‬‫שרירותי‬‫אלה‬‫כפי‬‫שראוי‬‫לטעמם‬.‫בשלב‬‫זה‬
‫צריך‬‫וחשוב‬‫לציין‬‫כי‬‫גם‬‫אם‬‫אושר‬‫ההסדר‬‫באסיפות‬‫השונות‬‫לפי‬‫סעיף‬053(‫ט‬)17,‫אין‬
‫ביהמ‬"‫ש‬‫מחויב‬‫לקבלו‬‫וזה‬,‫יבחן‬‫בעיניים‬‫אובייקטיביות‬‫את‬‫אופן‬‫גיבושו‬‫של‬‫ההסדר‬‫מראות‬
‫עיניו‬‫של‬‫האדם‬‫הסביר‬,‫ואם‬‫בכלל‬‫ההסדר‬‫באם‬‫יתקיים‬‫יוכל‬‫להוביל‬‫לבסוף‬‫להבראת‬‫החברה‬.
‫בעניין‬‫לאומי‬-‫פיה‬18‫נקבע‬,‫כי‬‫יש‬‫ללכת‬‫לפי‬‫מבחן‬‫האינטרסים‬‫קרי‬,‫כאשר‬‫הממונה‬(‫ביהמ‬"‫ש‬
‫או‬"‫המנהל‬‫המיוחד‬,)"‫קובע‬‫דרך‬‫חלוקה‬‫לקבוצות‬‫בעלי‬‫עניין‬‫יקטלגו‬‫אותם‬‫לפי‬‫האינטרסים‬
‫שלהם‬‫בהבראה‬‫הייחודית‬‫הזו‬.‫תוצאת‬‫פס‬"‫ד‬‫למעשה‬‫הייתה‬,‫שכינסו‬‫את‬‫בעלי‬‫המניות‬‫שלהם‬
‫מניות‬‫רגילות‬‫והורו‬‫על‬‫כינוס‬‫אסיפה‬‫נפרדת‬‫לבעלי‬‫מניות‬‫שלהם‬‫מניות‬‫מועדפות‬.‫ההלכה‬‫הזו‬
‫מעלה‬‫קשיים‬.‫מחד‬,‫ריבוי‬‫אסיפות‬‫נושים‬‫בעלי‬‫אינטרסים‬‫דומים‬‫ויחד‬‫איתם‬‫ריבוי‬‫דעות‬
17
18 318,311 )1( ‫מז‬ ‫פ"ד‬ ‫אחרים‬ 2-‫ו‬ ‫פיה‬ ‫לאומי‬ '‫נ‬ ‫אחרים‬ 1-‫ו‬ ‫בע"מ‬ ‫תעשיות‬ ‫כלל‬

12. ‫ופלוגתאות‬‫שבהן‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫יאלץ‬‫להתחשב‬‫בבואו‬‫לאשר‬‫את‬‫ההסדר‬‫המוצע‬‫וכן‬,‫יכולותיהם‬
‫של‬‫קבוצות‬‫קטנות‬‫להגיע‬‫עד‬‫לכדי‬"‫עושק‬‫הרוב‬"‫בכך‬‫שאלו‬‫מתנגדות‬‫לנושאים‬‫ייחודיים‬.
‫מאידך‬,‫מיעוט‬‫באסיפת‬‫סוג‬‫מחייבת‬‫הגנה‬‫מיוחדת‬‫על‬‫הנושה‬‫בעיקר‬‫לאור‬‫ההשפעה‬‫שיש‬
‫להסדר‬‫על‬‫הנושה‬.‫האיזון‬‫שבין‬‫קבוצות‬‫האינטרסים‬‫חייב‬‫להיעשות‬‫תוך‬‫כדי‬‫החשבות‬‫בסוג‬
‫ודרך‬‫ההתקשרות‬‫בין‬‫בעל‬‫האינטרס‬‫והחברה‬‫וכן‬‫תרומתו‬‫לחברה‬‫המבריאה‬.‫בחברה‬‫חדלת‬
‫פירעון‬‫המכנסת‬‫הסדרי‬‫נושים‬,‫האינטרסים‬‫של‬‫נושה‬‫גדול‬‫עלולים‬‫להיות‬‫שקולים‬‫מול‬
‫האינטרסים‬‫של‬‫נושה‬‫אחר‬‫והכל‬‫תלוי‬‫בצורת‬‫ואופי‬‫ההסדר‬‫המוצע‬.‫פרופ‬'‫בר‬-‫מור‬‫מציעה‬
‫שיש‬‫לתת‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫שיקול‬‫דעת‬‫מורחב‬‫מאוד‬‫לגבי‬‫אופן‬‫כינוס‬‫אסיפות‬‫הנושים‬".‫הרציונאל‬
‫שעליו‬‫יבסס‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫את‬‫שיקול‬‫דעתו‬‫הוא‬‫הגשמת‬‫הציפיות‬‫הלגיטימיות‬‫של‬‫הנושים‬‫תוך‬
‫התחשבות‬‫בהתקשרות‬‫הרצונית‬‫שלהם‬‫קודם‬‫הקפאת‬‫ההליכים‬.‫נוסחה‬‫זו‬‫מתחשבת‬‫בזכות‬
‫הקניינית‬‫ומכבדת‬‫את‬‫האוטונומיה‬‫של‬‫כל‬‫נושה‬."
2.‫סעיף‬053(‫יג‬()'‫א‬,)'‫מקנה‬‫את‬‫הסמכות‬‫ואת‬‫החובה‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫לכאורה‬‫להישמע‬‫להסדר‬."‫על‬
‫אף‬‫הוראות‬‫סעיף‬053(‫ט‬,)‫פשרה‬‫או‬‫הסדר‬‫שמטרתם‬‫הבראה‬‫יחייבו‬‫את‬‫החברה‬‫ואת‬‫כלל‬
‫הנושים‬‫או‬‫את‬‫בעלי‬‫המניות‬‫או‬‫הסוג‬‫שבהם‬...‫וגם‬‫אם‬‫לא‬‫התקבלה‬‫הסכמה‬‫כאמור‬‫באותו‬
‫סעיף‬‫בכל‬‫אסיפות‬‫הסוג‬‫ובלבד‬‫שמתקיימים‬‫שנים‬‫מאלה‬:‫יותר‬‫ממחצית‬‫סך‬‫כל‬‫הערך‬
‫המיוצג‬‫בהצבעות‬‫בכל‬‫אסיפות‬‫הסוג‬‫יחד‬‫הסכימו‬‫להצעה‬‫וביהמ‬"‫ש‬‫אישר‬‫את‬‫הפשרה‬‫או‬
‫ההסדר‬‫לאחר‬‫ששוכנע‬‫בין‬‫השאר‬‫וככל‬‫הנדרש‬‫על‬‫יסוד‬‫הערכת‬‫שווי‬‫של‬‫החברה‬‫שהגיש‬
‫מומחה‬‫מטעמו‬‫או‬‫מטעם‬‫הצדדים‬‫הנוגעים‬‫לעניין‬‫כי‬‫הפשרה‬‫או‬‫ההסדר‬‫הגונים‬‫וצודקים‬
‫ביחס‬‫לכל‬‫סוג‬‫שלא‬‫הסכים‬‫להם‬."‫הרישא‬‫של‬‫הסעיף‬‫בעצם‬‫מקנה‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫יכולת‬‫להפעיל‬
‫את‬‫סמכותו‬‫בכפייה‬‫של‬‫הסדר‬‫על‬‫מיעוט‬‫מתנגד‬‫באסיפות‬‫הסוג‬‫אולם‬‫רק‬‫אם‬‫מתקיימות‬‫שתי‬
‫הדרישות‬‫שמובאות‬‫בהמשך‬‫הסעיף‬.‫הפסיקה‬‫בנושא‬‫מרחיבה‬‫מאוד‬,‫אומר‬,‫ביהמ‬"‫ש‬‫מוסמך‬
‫לבחון‬‫את‬‫ההסדר‬‫תחת‬‫מעטה‬‫המשפט‬‫המקובל‬‫ועקרונותיו‬‫הנורמטיביים‬.‫עקרונות‬‫כגון‬
‫יושרה‬,‫צדק‬,‫הגינות‬‫וחלוקה‬‫אמיתית‬‫ואפקטיבית‬‫של‬"‫עוגת‬‫הנכסים‬."‫ביהמ‬"‫ש‬‫אף‬‫מוסמך‬
‫ויכול‬‫להכניס‬‫עצמו‬‫בנעלי‬"‫הנושה‬‫הסביר‬"‫ולבחון‬‫לכאורה‬‫מעיניו‬‫הוא‬‫את‬‫ההסדר‬‫המוצע‬.
‫בעניין‬‫כונס‬‫הנכסים‬‫הרשמי‬‫נ‬'‫יצחק‬‫ורחל‬‫סגיב‬‫בפשיטת‬‫רגל‬19,‫אומר‬‫ביהמ‬"‫ש‬" ,‫ביהמ‬"‫ש‬
‫אינו‬‫רק‬‫משרד‬‫רישום‬‫של‬‫הסדר‬,‫אפילו‬‫באה‬‫עליו‬‫הסכמת‬‫בעלי‬‫החוב‬‫כנדרש‬‫ואינו‬‫נותן‬‫את‬
‫הגושפנקה‬‫שלו‬‫להסדר‬‫עם‬‫נושים‬‫כדבר‬‫שבשגרה‬."‫בעניין‬‫סגיב‬‫נבחין‬‫כי‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫שומר‬
‫לעצמו‬‫את‬‫הסמכות‬‫לבחון‬‫את‬‫ההסדר‬‫בבחינת‬"‫כל‬‫מקרה‬‫לגופו‬,"‫ולא‬‫להיות‬‫חותמת‬‫גומי‬
‫וזאת‬‫מבלי‬‫לוודא‬‫את‬‫תנאי‬‫ההסדר‬,‫חלוקת‬‫הנכסים‬‫בו‬‫או‬‫פריסת‬‫החובות‬‫וכן‬,‫האם‬‫ישנת‬
‫צדדים‬‫נהנים‬‫יותר‬‫בתוך‬‫מארג‬‫בעלי‬‫העניין‬.‫נוסף‬‫על‬‫כך‬,‫בעניין‬‫שיכון‬‫עובדים‬‫נ‬'‫טש‬"‫ת‬
‫חברה‬‫קבלנית‬‫לבניו‬‫בע‬"‫מ‬20‫מונה‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫קריטריונים‬‫לאישור‬‫הסדר‬‫נושים‬.‫על‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫לשאוף‬‫להסדר‬‫סביר‬‫ומאוזן‬‫המקובל‬‫על‬‫מרבית‬‫הנושים‬.‫לשם‬‫כך‬,‫יבחן‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫עת‬‫הוא‬
‫מעיין‬‫בהסדר‬‫האם‬‫יש‬‫בו‬‫כניעה‬‫לאינטרס‬‫פרטי‬‫של‬‫נושה‬‫מסוים‬.‫כדי‬‫למתן‬‫את‬‫כוחו‬‫של‬‫נושה‬
19 3/2 )3( '‫כ‬ ‫פ"ד‬ 3830// ‫ע"א‬
20 82 )8( '‫נג‬ ‫פ"ד‬ 3118088 ‫ע"א‬

13. ‫יחיד‬‫המתנגד‬‫להסדר‬(‫לרוב‬‫ההתנגדות‬‫היא‬‫בכדי‬‫להשיג‬‫הסדר‬‫טוב‬‫יותר‬,)‫ישנם‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫שני‬
‫אמצעים‬.‫האחד‬,‫מניעת‬‫ריבוי‬‫אסיפות‬‫סוג‬(‫נתחיל‬‫לרוב‬‫עם‬‫חלוקה‬‫לנושים‬‫מובטחים‬‫ונושים‬
‫שאינם‬‫מובטחים‬.)‫אם‬‫נצטרך‬,‫נדרש‬‫לתת‬‫חלוקה‬‫נוספת‬‫בעיקרה‬‫על‬-‫פי‬‫אינטרסים‬‫מיוחדים‬
(‫ראה‬‫פרשת‬‫אפריקה‬‫ישראל‬21‫והרצון‬‫למשל‬‫לחלק‬‫לסדרות‬‫קצרות‬‫וארוכות‬‫שמועד‬‫פירעון‬
‫החוב‬‫לחלקת‬‫כבר‬‫חלף‬.)‫השני‬,‫החלת‬‫עיקרון‬‫תום‬‫הלב‬‫כאשר‬‫סירוב‬‫נושה‬‫להסדר‬‫המוצע‬‫על‬
‫רקע‬‫נסיבות‬‫פלוניות‬‫יראה‬‫בלתי‬‫מוצדק‬‫בעליל‬.‫העיקרון‬‫הנוסף‬‫שמנחה‬‫את‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫הינו‬
‫עיקרון‬‫השוויון‬‫במהלך‬‫האיזון‬‫בין‬‫האינטרסים‬‫השונים‬‫של‬‫המשתתפים‬‫באסיפות‬.‫שכך‬,
‫במקרים‬‫שונים‬‫יפעל‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫כלפי‬‫נושה‬‫פלוני‬‫בצורה‬‫אחרת‬.‫כאשר‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫יבחין‬‫בין‬‫שוני‬
‫מהותי‬‫בין‬‫נושים‬‫באותה‬‫האסיפה‬,‫הדבר‬‫יוביל‬‫לחלוקה‬‫נוספת‬‫כאמור‬‫לאסיפות‬‫משנה‬.‫בעניין‬
‫טש‬"‫ת‬‫וכך‬‫גם‬‫בעניין‬‫זידאן‬22,‫תכלית‬‫האיזון‬‫שיש‬‫לבצע‬‫כאשר‬‫יש‬‫ריבוי‬‫אינטרסים‬‫ו‬/‫או‬‫בעלי‬
‫עניין‬‫הוא‬‫בבחינת‬‫מאזן‬‫הרווח‬‫וההפסד‬‫שיגרם‬‫לכל‬‫המעורבים‬‫בין‬‫אם‬‫במישרין‬‫ובין‬‫אם‬
‫בעקיפין‬.‫יש‬‫לאזן‬‫מחד‬‫בין‬‫העובדים‬,‫בעלי‬‫המניות‬‫והציבור‬‫ומאידך‬‫בין‬‫הנושים‬‫האחרים‬
‫וזכאותם‬‫להשבת‬‫כספיהם‬.‫לכן‬,‫על‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לתור‬‫אחר‬‫הדרך‬‫האופטימאלית‬‫שתוביל‬‫לבסוף‬
(‫גם‬‫אם‬‫בכפייה‬)‫להשבת‬‫כל‬/‫רובו‬‫של‬‫החוב‬‫לנושים‬.
3.‫שוויון‬‫וקיזוז‬-‫אחד‬‫מעקרונות‬‫העל‬‫המנחים‬‫את‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫הינו‬‫עיקרון‬‫השוויון‬‫בין‬‫הנושים‬.
‫קרי‬,‫נושים‬‫בעלי‬‫זיקה‬‫דומה‬‫לחברה‬‫יתחלקו‬‫באופן‬‫שוויוני‬‫בנכסיה‬‫וזאת‬‫לפי‬‫הערך‬‫היחסי‬‫של‬
‫חובם‬.‫ההנחה‬‫הבסיסית‬‫היא‬‫כי‬‫אין‬‫בשווי‬‫נכסי‬‫החברה‬‫די‬‫בכדי‬‫לכסות‬‫אחר‬‫חובותיה‬‫ולכן‬
‫על‬‫הנושים‬‫לקבל‬‫אחוז‬‫שווה‬‫לחובם‬‫באופן‬‫יחסי‬‫וזאת‬‫בכפוף‬‫לדיני‬‫הקדימה‬‫המקובלים‬.
‫ההלכה‬‫קובעת‬‫למעשה‬‫כי‬‫דינם‬‫של‬‫כלל‬‫הנושים‬‫זהה‬‫כלומר‬,‫דין‬‫נושה‬‫גדול‬‫כדין‬‫נושה‬‫קטן‬.
‫כל‬‫זאת‬‫כיוון‬‫שמצב‬‫בו‬‫נושה‬‫יקבל‬‫נתח‬‫יחסי‬‫גדול‬‫יותר‬‫על‬‫חשבונו‬‫של‬‫נושה‬‫אחר‬‫הינו‬‫בלתי‬
‫מתקבל‬‫על‬‫הדעת‬‫ומפלה‬23.‫החריג‬‫לכלל‬‫האמור‬‫הינו‬‫קיזוז‬‫הווה‬‫אומר‬,‫זכותו‬‫של‬‫בעל‬‫חוב‬
‫לקזז‬‫כנגד‬‫חובו‬‫את‬‫חובותיו‬‫לחברה‬.‫עיקרון‬‫השוויון‬‫שמהותו‬‫הקניינית‬‫הינה‬‫יציבות‬‫כלכלית‬
‫וודאות‬‫אמיתית‬‫ננגס‬‫עת‬‫נשתמש‬‫בקיזוז‬.‫נוכח‬‫הקיזוז‬‫משיג‬‫אותו‬‫הנושה‬‫המקזז‬‫מעמד‬‫בכיר‬
‫יותר‬(‫למעשה‬‫כמו‬‫נושה‬‫מובטח‬.)"‫הפעלת‬‫זכות‬‫הקיזוז‬‫למעשה‬‫מנסה‬‫לשחזר‬‫את‬‫עיקרון‬
‫חופש‬‫החוזים‬‫ונוגדת‬‫בבסיסה‬‫את‬‫עיקרון‬‫השוויון‬‫בין‬‫נושים‬"24.‫מאידך‬,‫זכות‬‫הקיזוז‬‫טובה‬
‫ומוענקת‬‫מטעמים‬‫שונים‬‫ובינם‬,‫חסכון‬‫בהליכים‬‫משפטיים‬‫ורגולטיביים‬‫מיותרים‬‫והקטנת‬
‫הסיכון‬‫הכרוך‬‫מטבעו‬‫לנפילת‬‫חברות‬‫קטנות‬‫שחובותיו‬‫של‬‫הנושה‬‫המקזז‬‫אינצודנטליים‬
(‫כרוכים‬)‫אליהם‬.
4.‫מכול‬‫האמור‬‫לעיל‬,‫ניתן‬‫להבחין‬‫בסמכותו‬‫הגדולה‬‫ושיקול‬‫הדעת‬‫הרחב‬‫ביותר‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬
‫בבואו‬‫לקבוע‬‫בענייני‬‫אסיפות‬‫נושים‬‫והן‬‫בבואו‬‫לנתח‬‫ולהחליט‬‫האם‬‫ההסדר‬‫המוצע‬‫הינו‬
‫צודק‬‫וראוי‬‫בנסיבות‬‫העניין‬‫וכל‬‫זאת‬‫ע‬"‫י‬‫היוועצות‬‫עם‬‫מומחים‬‫כלכליים‬‫וחשבונאים‬‫בין‬‫אם‬
21 ‫בהט‬ ‫יחיאל‬ ‫ד"ר‬ ,)‫החדשים‬ ‫(האג"ח‬ ‫החוב‬ ‫הסדרי‬
22 838,832 )2( '‫נט‬ ‫פ"ד‬ '‫ואח‬ ‫בע"מ‬ ‫העובדת‬ ‫החקלאית‬ '‫לקואו‬ ‫פיקוח‬ ‫ברית‬ '‫נ‬ '‫ואח‬ ‫זידאן‬ ‫זידאן‬ 8888081 ‫ע"א‬
23 3181)2( 1883 ‫תק-מח‬ ‫ברודרס‬ ‫וורנר‬ '‫נ‬ '‫ואח‬ ‫יורמן‬ ‫צבי‬ ‫רו"ח‬ 23/2081 ‫פש"ר‬
24 122 ‫ע"מ‬ ‫בר-מור‬ ‫הדרה‬ '‫פרופ‬ ,‫חברה‬ ‫של‬ ‫מבנה‬ ‫שינוי‬ ,‫תאגידים‬ ‫דיני‬

14. ‫מטעמו‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫או‬‫מטעם‬‫הצדדים‬.‫תפקיד‬‫המומחים‬‫להראות‬‫כי‬‫ההסדר‬‫המוצע‬‫אין‬‫בו‬
‫כשלעצמו‬‫להרע‬‫את‬‫מצב‬‫הנושים‬‫הקיים‬,‫להראות‬‫כי‬‫החברה‬‫המבריאה‬‫תוכל‬‫לעמוד‬‫בהסדר‬
‫ועוד‬‫להראות‬‫כי‬‫נושה‬‫פלוני‬‫אשר‬‫מקבל‬‫עליו‬‫את‬‫ההסדר‬‫המוצע‬‫כמות‬‫שהוא‬‫יקבל‬‫יותר‬
‫מאשר‬‫יקבל‬‫באם‬‫הליך‬‫ההבראה‬‫יכשל‬‫והחברה‬‫תאלץ‬‫לפנות‬‫אל‬‫הליכי‬‫פירוק‬(‫ללא‬‫הצעה‬
‫טובה‬‫יותר‬‫מפירוק‬‫אין‬‫שום‬‫היגיון‬‫כלכלי‬‫לאשר‬‫באסיפות‬‫הסדר‬‫שכזה‬.)‫האם‬‫הסמכות‬
‫שמפעיל‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫בעצם‬‫קבלת‬‫ההסדר‬(‫וע‬"‫י‬‫כפייתו‬‫לעיתים‬‫על‬‫מיעוט‬,)‫פוגעת‬‫בנושים‬?‫החוק‬
‫הרי‬‫מקנה‬‫סמכות‬‫לביהמ‬"‫ש‬‫לכפות‬‫דעתו‬‫ולקבוע‬‫בתנאים‬‫שיראו‬‫לו‬(‫בהתקיים‬‫סעיף‬053‫יג‬
(‫א‬))‫כי‬‫גם‬‫המיעוט‬‫המתנגד‬‫להסדר‬‫יאולץ‬‫לקבלו‬‫לעיתים‬.‫כך‬‫למשל‬‫דעתה‬‫של‬‫הש‬'‫איילה‬
‫פרוקצ‬'‫יה‬‫בעניין‬‫אליאשוב‬25" ,‫על‬‫פני‬‫הדברים‬,‫ההבחנה‬‫שנמתחה‬‫בהסדר‬‫העיקרי‬‫בתחומי‬
‫תת‬‫הקבוצה‬‫של‬‫רוכשי‬‫הדירות‬,‫בין‬‫רוכשים‬‫לצורך‬‫פרטי‬‫ובין‬‫רוכשים‬‫לצרכים‬‫אחרים‬‫היא‬
‫ראויה‬‫והגיונית‬...‫לא‬‫מתקיים‬‫שוויון‬‫רלוונטי‬‫בין‬‫הרוכשים‬‫הפרטיים‬‫ובין‬‫אליאשוב‬...‫לכן‬,
‫ההבחנה‬‫אינה‬‫פוגעת‬‫בחובת‬‫השוויון‬‫וההגינות‬.‫שוויון‬‫מהותי‬‫מוגדר‬‫ביחס‬‫של‬‫שווה‬‫בין‬
‫שווים‬‫ויחס‬‫שונה‬‫בין‬‫שונים‬."‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫בכל‬‫פרשת‬‫חפציבה‬‫וגרורותיה‬‫מראה‬‫כי‬‫ניתן‬
‫להפריד‬‫את‬‫הנושים‬‫גם‬‫לתתי‬‫קבוצות‬‫קטנות‬‫מאוד‬‫כל‬‫עוד‬‫ישמרו‬‫עקרונות‬‫ההגינות‬‫והצדק‬.
‫הדבר‬‫שניתן‬‫ללמוד‬‫מפסיקת‬‫העליון‬‫הוא‬‫כי‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫העליון‬‫נותן‬‫לעצמו‬‫לעיתים‬‫לסטות‬
‫מהעקרונות‬‫המקובלים‬‫לעיל‬‫וזאת‬‫בכדי‬‫למנוע‬‫פירוק‬‫לא‬‫רצוי‬‫של‬‫חברה‬‫שיש‬‫ביכולותיה‬
‫להבריא‬.‫כך‬‫למשל‬‫יפים‬‫דבריו‬‫של‬‫הש‬'‫לויט‬‫שגרס‬‫כי‬‫מותר‬‫בתוכנית‬‫ההסדר‬‫כאשר‬‫הדבר‬
‫חיוני‬‫לכלול‬‫יתרון‬‫כזה‬‫או‬‫אחר‬‫לנושה‬‫שתוכניות‬‫ההסדר‬‫תלויה‬‫בהסכמתו‬‫הבלעדית‬.‫עוד‬‫הוא‬
‫מוסיף‬,‫כי‬‫יש‬‫פה‬‫חובת‬‫גילוי‬‫כי‬‫נוצרת‬‫סטייה‬‫מעיקרון‬‫השוויון‬‫ויתר‬‫הנושים‬‫זכאים‬‫להתנגד‬
‫להענקת‬‫יתרון‬‫יחסי‬‫לנושה‬‫פלוני‬.‫חשוב‬‫לזכור‬‫תמיד‬,‫מטרת‬‫ההסדר‬‫הינה‬‫הבראה‬‫והשבת‬
‫החברה‬‫המבריאה‬‫למעגל‬‫העסקים‬‫הרגיל‬‫שלה‬‫וכן‬,‫השבת‬‫כל‬‫חובותיה‬‫לבעליהם‬.‫כל‬‫עוד‬
‫מראים‬‫כלל‬‫בעלי‬‫האינטרסים‬‫באסיפות‬‫כי‬‫יש‬‫להם‬‫מכנה‬‫משותף‬‫והוא‬‫הבראת‬‫החברה‬‫ניתן‬
‫יהיה‬‫לסטות‬‫מהעקרונות‬‫הכלליים‬‫ובלבד‬‫שהחברה‬‫תבריא‬‫וחובותיה‬‫יושבו‬.‫לדעת‬‫לויט‬,‫אין‬
‫מקום‬‫להתערב‬‫בהחלטת‬‫האספות‬‫כל‬‫עוד‬‫הינה‬‫נובעת‬‫ממקור‬‫זהה‬‫והיא‬‫אובייקטיבית‬‫ואינה‬
‫מפלה‬.‫פרופ‬'‫בהט‬‫מבחין‬‫ברעיון‬‫של‬‫סטייה‬‫מעיקרון‬‫השוויון‬‫ע‬"‫י‬‫שיקול‬‫דעת‬‫מורחב‬‫של‬
‫ביהמ‬"‫ש‬26,"‫הטיפול‬‫השווה‬‫בתוך‬‫סוג‬‫כשלעצמו‬‫עלול‬‫לפגוע‬‫בשווי‬‫החברה‬‫ובסיכויה‬
‫להשתקם‬‫אם‬‫ייושם‬‫בדווקנות‬."‫לעולם‬,‫ביהמ‬"‫ש‬"‫והמנהל‬‫המיוחד‬"‫מניחים‬‫למולם‬(‫וזאת‬
‫בניגוד‬‫לנושים‬‫שלהם‬‫יש‬‫בד‬"‫כ‬‫ראיה‬‫צינורית‬‫לענייניהם‬‫הפרטיים‬‫בלבד‬)‫את‬‫מכלול‬
‫האינטרסים‬‫של‬‫כלל‬‫הנושים‬.‫מתן‬‫העדפה‬‫לנושה‬‫פלוני‬‫שלמשל‬‫כל‬‫המימון‬‫לחברה‬‫מוטל‬‫על‬
‫כתפיו‬‫חיוני‬‫כדי‬‫לקדם‬‫את‬‫כלל‬‫האינטרסים‬‫של‬‫בעלי‬‫העניין‬.‫ולכן‬,‫היכולת‬‫של‬‫ביהמ‬"‫ש‬‫לכפות‬
‫הסדר‬‫שכזה‬(‫שעונה‬‫על‬‫תנאי‬‫כפיית‬‫ההסדר‬‫בחוק‬,)‫הינו‬‫חיוני‬‫ומיטיב‬‫על‬‫הנושים‬‫כולם‬
‫ועימם‬‫החברה‬‫המבריאה‬.‫התעדוף‬‫של‬‫בעל‬‫אינטרס‬‫כזה‬‫או‬‫אחר‬‫או‬‫שמא‬‫הסטייה‬‫מעקרון‬
‫השוויון‬‫חייב‬‫להיות‬‫אף‬‫הוא‬"‫על‬-‫בסיס‬‫שוויוני‬‫ועל‬‫בסיס‬‫אמות‬‫מידה‬‫ענייניות‬"27.‫לדעתי‬
25 ‫הרשמי‬ ‫הנכסים‬ ‫כונס‬ '‫נ‬ ‫אליאשוב‬ 28/88082 ‫ע"א‬
26 1/2 ‫ע"מ‬ ,‫נכסים‬ ‫וכונס‬ ‫חברות‬ ‫ושיקום‬ ‫פירוק‬ ,‫והדין‬ ‫החדש‬ ‫החוק‬ ‫בהט‬ ‫יחיאל‬ '‫פרופ‬
27 2 ‫פסקה‬ ,11 )1( ‫נב‬ ‫פ"ד‬ '‫ואח‬ ‫חולון‬ ‫עיריית‬ ‫ראש‬ '‫נ‬ ‫בישראל‬ ‫והבונים‬ ‫הקבלנים‬ ‫התאחדות‬ /11808/ ‫בג"ץ‬