1. REESTRUCTURACIÓN DE
GRUPOS SOCIETARIOS
Jornada: “Herramientas para la reestructuración y reorganización empresarial”
Cámara de Comercio de Vigo
23 de septiembre de 2010

2. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
1. CONSIDERACIONESGENERALES
2. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN DESDE EL PUNTO DE VISTA
MERCANTIL-SOCIETARIO
3. ASPECTOS LABORALES A TENER EN CUENTA EN LA REESTRUCTURACIÓN DE
GRUPOS SOCIETARIOS
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3. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
1. CONSIDERACIONES GENERALES:
• Situación actual y problemática común en tiempos de crisis. Especial trascendencia a la situación
patrimonialsocietaria.
• Deberes específicos de los administradores: Presupuestos / Exigencias legales de reestructuración
societaria:
 Causaslegalesdedisolución(Artículo363.1.d.L.S.C.):Patrimonioneto<½CapitalSocial.
 Reduccióndecapitalobligatoria(Artículo327 L.S.C.):Patrimonioneto<2/3CapitalSocial.
• Evolucióndel régimenderesponsabilidaddeadministradores:
 Inicialmente, los Tribunales de Justicia matizaban mucho los supuestos de responsabilidad de administradores,
enuncontextodebajaprofesionalización.
 Coneltranscursodelosaños,losTribunaleshanidoincrementandoelumbralderesponsabilidad,atendiendoa
laespecializacióndeloscargos.
 Actualmente los Tribunales exigen un nivel de diligencia elevado, existiendo supuestos de responsabilidad
objetiva.
 CitadoctrinalProfesorGarriguesWalker.
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2. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN DESDE EL PUNTO DE VISTA
MERCANTIL -SOCIETARIO
• Situación de partida: Desequilibrio patrimonial= Patrimonio neto < ½ Capital Social
• Fórmulas menos frecuentes o menos comunes para restablecer el desequilibrio
patrimonialde una sociedad.
• Alternativasa las “ampliaciones de capital efectivas”(aportación de recursos ajenos).
 Ampliacióndecapitalmediantecapitalizaciónde créditos.
 Elpréstamoparticipativo.
 Ampliacióndecapitalcon primade emisión.
 Reducciónde capitaly simultáneaampliación(operación“acordeón”).
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2.1. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN: AMPLIACIÓN DE CAPITAL MEDIANTE
CAPITALIZACIÓNDE CRÉDITOS:
• Regulación normativa(Artículo 301 L.S.C.):
“Artículo 301: Cuando el aumento del capital de la sociedad de responsabilidad limitada se realice
por compensación de créditos, éstos habrán de ser totalmente líquidos y exigibles. Cuando el
aumento del capital de la anónima se realice por compensación de créditos, al menos, un
veinticinco por ciento de los créditos a compensar deberán ser líquidos, estar vencidos y ser
exigibles,y elvencimientode losrestantesno podrá ser superiora cincoaños”.
• Significado y utilidad práctica:
 Extinción deuda en el pasivo social: Mejora ratio fondos propios o patrimonio neto de la
sociedad.
 Titulardelcrédito:Accionistao no accionista.
 Requisitos del crédito: En S.A. 25 % del crédito líquido, vencido y exigible. En S.L. la totalidad del
créditodeberá ser líquido, vencidoy exigible.
 Informeespecialdelauditordecuentasde lasociedad(S.A.):Comprobacióncontable.
 Derecho de suscripción preferente:No exclusiónautomática.
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2.2. HERRAMIENTAS DEREESTRUCTURACIÓN:EL PRÉSTAMOPARTICIPATIVO
• Conversión depréstamo/deudaordinaria en préstamoparticipativo:
 Instrumento de importante utilidad práctica: Consideración de patrimonio neto a efectos de
determinarlascausasdedisolucióny lareducciónde capitalobligatoria.
 Régimen jurídico particular y específico: R.D.L. 7/1996 y Resolución del I.C.A.C. de 20 de
diciembrede1996.
• Características y consideraciones a tener en cuenta:
 Préstamocon interésvariabledeterminadoenfunciónde laactividadde laempresa.
 Préstamosubordinadoa losacreedores comunes en casode concurso.
 Posibilidadeslimitadasde amortizaciónanticipada.
 Costes/ gastosreducidos.
 Capacidad negocial/ Flexibilidad(plazos,intereses,……)
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2.3. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN: AMPLIACIÓN DE CAPITAL CON PRIMA DE
EMISIÓN(I):
• Regulación legal: Artículo 298 L.S.C.:
“En los aumentos del capital social será lícita la creación de participaciones sociales y la emisión de
acciones con prima. La prima deberá satisfacerse íntegramente en el momento de la asunción de
lasnuevas participacionessocialeso de lasuscripciónde lasnuevas acciones.”
• Significado de la prima de emisión:
 Desembolsoefectivoadicionalo “sobreprecio”.
 Evitar el empobrecimiento de los accionistas antiguos al tener que compartir con los accionistas
nuevoslasposiblesreservas quese hayanidogenerando.
• Utilidad práctica de la prima de emisión a efectos de equilibrio patrimonial de la
sociedad:
 Refuerzo financierode lasociedad(incrementode losfondospropios).
 Incidencia de la prima de emisión en el cálculo del ratio fondos propios / capital social en una
situaciónde desequilibriopatrimonial.
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2.3. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN: AMPLIACIÓN DE CAPITAL CON PRIMA DE
EMISIÓN(II):
• Ejemplo1 (ampliaciónde capitalsinprimade emisión):
Capitalsocial inicial 100
Patrimonioneto inicial 40(40%delcapitalsocial)=Causadisolución
Ampliacióncapital 50
Capitalsocialfinal 150
Patrimonionetofinal 40+50=90(60%delcapitalsocial)
• Ejemplo2 (ampliaciónde capitalcon primadeemisión):
Capitalsocial inicial 100
Patrimonioneto inicial 40(40%delcapitalsocial)=Causadisolución
Ampliacióncapital 20
Primade emisión 30
Capitalsocialfinal 120
Patrimonionetofinal 40+30+20=90(75%delcapitalsocial)
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9. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
2.4. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN: REDUCCIÓN DE CAPITAL Y SIMULTÁNEA
AMPLIACIÓN (OPERACIÓN“ACORDEÓN”) (I):
• Regulación legal (Artículo 343 L.S.C.): “ El acuerdo de reducción del capital social a cero
o por debajo de la cifra mínima legal solo podrá adoptarse cuando simultáneamente se
acuerde la transformación de la sociedad o el aumento de su capital hasta una
cantidad igual o superior a la mencionada cifra mínima”.
• Utilidad práctica: Sociedad con importantes pérdidas con pretensión de que los
accionistas o cualquier tercero acepte reflotarla. Ej.: Acreedores sociales cuya única vía
de cobro puede ser colaborar en el reflotamientopatrimonialde la sociedad.
• Finalidad “inmediata” de la “operación acordeón”: Reducción de capital para amortizar
las pérdidas existentes:
 Paso1:
Capitalsocial inicial 100
Patrimonioneto inicial 40(Pérdidas60)
Reduccióncapital 60 (amortizaciónpérdidas)
Capitalsocialfinal 40 (pordebajodelmínimolegal)
Patrimonionetofinal 40(100%delcapitalsocial)
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10. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
2.4. HERRAMIENTAS DE REESTRUCTURACIÓN: REDUCCIÓN DE CAPITAL Y SIMULTÁNEA
AMPLIACIÓN (II) (OPERACIÓN “ACORDEÓN”) (II):
• Finalidad “mediata” de la “operación acordeón”: Ampliación de capital para alcanzar
el capital social mínimo exigible (50):
 Paso2:
Capitalsocial inicial 40
Patrimonioneto inicial 40(100%delcapitalsocial)
Ampliacióncapital 10 (aportacionesdinerarias)
Capitalsocialfinal 50 (pordebajodelmínimolegal)
Patrimonionetofinal 50(100%delcapitalsocial)
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11. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
3. ASPECTOS LABORALES A TENER EN CUENTA EN LA REESTRUCTURACIÓN DE
GRUPOS SOCIETARIOS (I):
• Consecuenciasy efectos más comunes de una reestructuraciónsocietaria:
 Plantilla empleadossobredimensionada.
 Necesidadesde reajustecosteslaborales.
 Optimizacióndelasplantillastantoen sucualificacióncomo en sutamaño.
• Alcance cuantitativode las medidas a adoptar (número de trabajadoresafectados):
 Medidasindividualesvs. Medidascolectivas.(E.R.E.)
 Determinacióndelcaucelegal.
• Alternativas a la extinción de los contratos de trabajo: “Despedir no es siempre la mejor
alternativa”:
 Suspensióntemporalde loscontratosdetrabajo.
 Acuerdossobre jornada detrabajo.
 Acuerdossobre salarios.
 Medidasde movilidadgeográfica,movilidadfuncionalo modificaciónde condicionesde trabajo.
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12. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
3. ASPECTOS LABORALES A TENER EN CUENTA EN LA REESTRUCTURACIÓN DE
GRUPOS SOCIETARIOS (II):
• Expedientesde Regulación de Empleo:
 Período de consultas: Negociar, negociar y negociar con los trabajadores hasta alcanzar un
acuerdo.
 Extinciónvs. suspensiónde contratosde trabajo.
 Rigidez del procedimiento: Exigencia de planificación y cuidadosa ejecución del mismo para
minimizarel impactosocialqueproduce.
• Sucesiones deempresa:(Artículo 44 E.T.):
 Supuestos más comunes: Fusión, escisión, transformación, o cambio de titularidad de una unidad
productivaautónoma.
 Subrogación de derechos y obligaciones contractuales: La nueva empresa ha de reconocer los
mismosderechos y obligacionesqueostentabael trabajadorcon laanteriorempresa.
 Garantías para el trabajador por cambio de empresario: Responsabilidad solidaria del cedente y
cesionario.
 Sucesión de Convenios Colectivos en defecto de negociación que concluya con la aprobación de
nuevoconvenioqueunifiquelascondicionessociales.
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13. REESTRUCTURACIÓN DE GRUPOS SOCIETARIOS
3. ASPECTOS LABORALES A TENER EN CUENTA EN LA REESTRUCTURACIÓN DE
GRUPOS SOCIETARIOS (III):
• Reforma Laboral: “Ley 35/2010, de 17 de septiembre, de medidas urgentes para la
reformadel mercado de trabajo”.Publicada en el BOE de 18 de septiembre de 2010.
 Despidoobjetivo:Regulaciónanteriorvs. Regulaciónactual:
 “Se entenderá que concurren las causas económicas cuando la adopción de las medidas propuestas
contribuyaasuperarunasituacióneconómicanegativadelaempresa”.
 “Se entiende que concurren causas económicas cuando de los resultados de la empresa se desprenda una
situación económica negativa, en casos tales como la existencia de pérdidas actuales o previstas, o la
disminución persistente de su nivel de ingresos, que puedan afectar a su viabilidad o a su capacidad de
mantenerelvolumendeempleo”.
 Contratode fomentoalacontrataciónindefinida:
 Segeneralizaelcontratodefomentodelempleoparalasnuevascontrataciones.
 Indemnizaciónpordespidoimprocedenteseráde33díasporcadaañodeservicio.
 ResponsabilidaddelFOGASA(8díasporcadaañodeservicio).
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14. Samuel Pena del Río
spena@baltarabogados.com
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Tel.: + 34 986 11 93 70
Fax : + 34 986 12 32 04
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