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![LIBRE COMPETENCIA
La libertad de competenciaforma parte del orden público económico y que al Estado
le corresponde preservar, pues si el mercado se autorregulase acabaría en un caos
en el cual las conductas anárquicas o las que sólo buscan el privilegio personal se
impondrían.
De esta manera la regulación no debe ser únicamente pro mercado, sino
encausarse bajo el imperio de Estado de Derecho, lejos de la arbitrariedad y del
subjetivismo, con aplicación de los principios de legalidad, responsabilidad
administrativa y protección jurisdiccional de los derechos.
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD
Este rol subsidiario del Estado se encuentra regulado en el artículo 60º de la CPP
de 1993 en el cual, luego de reconocer la presencia de una economía pluralista,
recoge el principio de subsidiariedad, haciendo referencia a la actuación del
Estado en la actividad privada.
Todo ello a fin de evitar desequilibrios del propio mercado, dado que el Estado
al convertirse en agente de actuación económica tendría la ventaja de ser él mismo
el que otorgue las leyes que más le favorecen, eliminando las posibilidades de
competencia de los otros participantes. La Constitucional de 1993 es recoger el rol
subsidiario del Estado como empresario, pero no un rol subsidiario como regulador
FACULTADES DEL ESTADO EN REGULACIÓN ECONÓMICA
FUNCIONES DEL ESTADO
La Carta Constitucional también consagra algunas funciones que le competen al
Estado en su calidad de ente superior, y estas son: 1] Facilitar y vigilar la libre
competencia, 2] Garantizar la libre tenencia y disposición de moneda
extranjera, 3] Defender el interés de los consumidores y usuarios 4] Velar por
la salud y seguridad en la población 5] Promocionar pequeñas empresas 6]
Reconocer pluralismo económico.
El TC en el Expediente N° 018-2003- AI/TC ha señalado que también es FUNCIÓN
DEL ESTADO EN MATERIA ECONÓMICA asegurar las libertades económicas;
señalando en este sentido que ante la concurrencia e intercambio auto-
determinativo, en donde aparecen de un lado los ofertantes de bienes y servicios y,
de otro, los consumidores o usuarios, el Estado tiene la obligación de reconocer y
efectivizar un conjunto de garantías destinadas a asegurar el goce de las libertades
económicas, los derechos laborales y el derecho a la propiedad de los agentes
económicos.
ALIANZAS ESTRATÉGICAS
Sociedades en las que dos o más empresas trabajan en conjunto para lograr
objetivos que son mutuamente beneficiosos.
Las empresas pueden compartir recursos, información, capacidades y riesgos para
lograrlo.
Algunos ejemplos: Starbucks: Librería, Pepsico, United Airlines • Ejemplos
nacionales: Bellsouth – Movistar.
Fase de las alianzas estratégicas
1. Trabajo preparatorio e
investigación
2. Planeamiento
3. Evaluación
4. Implementación
5. Terminación](https://image.slidesharecdn.com/comercialpc-220603151837-e7c22621/85/COMERCIAL-PC-docx-8-320.jpg)
![[A4 y OCR] STC. n.° 00728-2008-PHC/TC Lima; 13 OCT. 2008. Debida motivación. 24p](https://cdn.slidesharecdn.com/ss_thumbnails/a4yocrstc-260125044250-895edfca-thumbnail.jpg?width=640&height=640&fit=bounds)
COMERCIAL PC .docx
- 1. EL COMERCIO ¿Se puedereducir la materia del derecho mercantil a las operaciones de intercambio? SI ¿Acto de comercio vs acto aislado de comercio? Diferencias jurídicas de ambos EVOLUCION DE COMERCIO DERECHO MERCANTIL ALCANCE DE DM MATICES DEL DM FUENTES DEL DM CONSTITUCIÓN Y ECONOMÍA DE MERCADO SISTEMAS ECONÓMICOS ECONOMIA SOCIAL DE MERCADO PILARES DE LA ESM POSICIÓN DE RIVADENEIRA FRISCH PRINCIPIOS GENERALES PRINCIPIOS OPERACIONALES RÉGIMEN ECONÓMICO PERUANO LIBERTADES CONSTITUCIONALES LIBERTAD DE EMPRESA LIBRE COMPETENCIA PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD FACULTADES DEL ESTADO EN REGULACIÓN ECONÓMICA FUNCIONES DEL ESTADO ALIANZAS ESTRATÉGICAS Fase de las alianzas estratégicas PRINCIPALES VENTAJAS ALGUNAS MODALIDADES DE ALIANZAS CONCENTRACIÓN DE EMPRESAS MODALIDADES DE CONCENTRA. ASPECTOS ESENCIALES DE LAS SOCIEDADES APORTES VERIFICACIÓN DEL APORTE PROCESO DE CONSTITUCIÓN MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN ACTO CONSTITUTIVO PACTO SOCIAL
- 2. CONTENIDO DEL PS DENOMINACIONO RAZON SOCIAL PLURALIDAD DE SOCIOS DOMICILIO SOCIAL NOMBRAMIENTO DE PODERES DURACIÓN FORMAS SOCIETARIAS TIPOS DE SOCIEDAD ANONIMA PATRIMONIO SOCIAL PATRIMONIO NETO O LÍQUIDO CAPITAL SOCIAL NULIDAD DEL PS AFECTACIÓN DE PLURALIDAD DE SOCIOS OBJETO ILÍCITO OMISIÓN DE LA FORMA PRESCRITA IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD DISPOSICIONES PROCESALES TERCERO DE BUENA FE TEORIA GENERAL DE LAS SOCIEDADES NATURALEZA TEORIAS DE LAS SOCIEDADES ORIGEN DE LA SOCIEDAD: CONCEPTO DE LA SOCIEDAD: LA EMPRESA EMPRESA DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO ASPECTO OBJETIVO ASPECTO FUNCIONAL ASPECTO OBJETIVO ASPECTO LABORAL ÁMBITO DE LA EMPRESA ELEMENTOS DE LA EMPRESA E. INTEGRADORES DE LA EMPRESA SOCIEDADES ANÓNIMAS CARACTERÍSTICAS LA TRILOGÍA SA DENOMINACIÓN MATICES PRINCIPIOS DEL CAPITAL SOCIAL
- 3. CONSTITUCIÓN PROGRAMA DE FUNDACIÓN REGISTRODE PROGRAMA SUSCRIPCIÓN DE ACCIONES ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN EXTINCIÓN DEL PROCESO DE CONSTITUCIÓN FUNDADORES CONTENIDO DEL PACTO SOCIAL ESTATUTO DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS OBLIGACIONES DERECHOS DERECHOS DEL ACCIONISTA MINORITARIO ACCIONES DE LA SOCIEDAD ECONÓMICA CAPITAL SOCIAL LAS ACCIONES CREACIÓN DE ACCIONES ACCIONES CON DERECHO Acciones en cartera SUSCRIPCIÓN DE A.C EL COMERCIO Interposición entre productor y consumidor, con ánimo de lucro Comercio en Roma y Edad Moderna: “acto de comprar para vender con lucro” Concepto económico (S. XVIII): “conjunto de actividades que se relacionan con la circulación de los bienes entre productores y consumidores” ¿Se puede reducir la materia del derecho mercantil a las operaciones de intercambio? SI Comercio . En sentido económico . En sentido jurídico ¿Acto de comercio vs acto aislado de comercio? Diferencias jurídicas de ambos acto aislado de comercio se refería a las ventas negras, el estado no dice nada, no pedir comprobantes acto de comercio es ambos actos Objeto del derecho mercantil: el comercio en sentido jurídico; es el legislador quien decide qué situaciones jurídicas se someterán a la legislación mercantil, debiendo ser reguladas y con marco de protección jurídica
- 4. EVOLUCION DE COMERCIO Trueque Intercambio a través de valores Moneda Papel moneda Crédito Instrumentosdecrédito DERECHO MERCANTIL “El derecho mercantil es el conjunto de normas que afectan y delimitan el sujeto de las relaciones mercantiles (el empresario), las obligaciones que se le imponen, las normas que protegen los elementos materiales e inmateriales que usa en el ejercicio de su actividad, esto es la protección de la empresa, los instrumentos del tráfico mercantil (títulos valores, y contratos mercantiles), así como el régimen jurídico aplicable a las situaciones de crisis económica de la empresa (suspensión de pago y quiebra)”. Parte del derecho privado . Regula las relaciones de los empresarios entre sí y de éstos con sus clientes . Especial respecto del derecho civil Derecho de los empresarios . Reconoce el carácter profesional del empresario . Definición de empresa ALCANCE DE DM Relaciones jurídicas que surgen en el ejercicio de la actividad empresarial Delimitación del sujeto de esas relaciones (empresario) Obligaciones profesionales que se le imponen (estatuto del empresario) Las normas que protegen los elementos materiales de su actividad (protección de la empresa y sus elementos) Los actos que en dicha actividad se concretan (títulos valores y contratos mercantiles) Organización jurídica de la empresa (mercantil) Procesos de rescate y de salida del mercado
- 5. Como rama autónomadel Derecho MATICES DEL DM Es un Derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los empresarios. Es un Derecho individualista; al ser una parte del Derecho privado que regula las relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurídicas en las cuales intervienen los poderes públicos. Es un Derecho consuetudinario ya que, a pesar de estar codificado, se basa en la tradición, en la costumbre de los comerciantes. Es un Derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y económicas el Derecho mercantil ha de ir actualizándose. Es un Derecho global o internacionalizado (UNCITRAL, UNIDROIT, Cámara de Comercio Internacional de París. FUENTES DEL DM Ley Mercantil . Código de Comercio del 15.02.1902 . Ley General de Sociedades – Ley 26887 . Ley de Títulos Valores - Ley 27287 . Ley del Mercado de Valores – D.S. 093-2002-EF . Código de Protección y Defensa del Consumidor Ley 29571 Legislación Civil . Regulación de contratos como norma supletoria a la voluntad de las partes CONSTITUCIÓN Y ECONOMÍADE MERCADO SISTEMAS ECONÓMICOS LIBERAL: Los agentes son los que se autorregulan, dado que el mercadointeractúa de manera independiente y se vale, únicamente, de las fuerzas de la oferta y la demanda. Dicha auto -regulación tiene como principal fundamento la obtención de un fin inmediato, traducido en la búsqueda del interés individual, y de un fin último reflejado en el beneficio colectivo de la sociedad ( estados unidos) PLANITIFICADA: Se considera que el Estado, al ser el propietario de los medios de producción y de todos los bienes en general, es también propietario de las
- 6. empresas, y porlo tanto es él quien dirige directamente su actividad económica, relegando las fuerzas operativas de sus mismos agentes. ( rusia, cuba, venezuela) MIXTA: El Estado puede intervenir económicamente, al tiempo que colabora con la iniciativa privada, orientando su actividad, pero de manera genérica; diseñando Políticas de Estado que fomenten un desarrollo equilibrado con las economías globalizadas, conservando así la aplicabilidad de la Ley MIXTA Económicade oferta y demanda (peru) ECONOMIASOCIAL DE MERCADO La economía social de mercado es un modelo que surge como un intermedio entre el liberalismo económico y la economía dirigida. ALFRED MULLER-ARMACK, señala que se trata de un “sistema que combina la competencia sobre la base de la iniciativa libre de los individuos con la seguridad social y el progreso social”. Es decir, se trata de una economía de mercado controlada socialmente PILARES DE LA ESM Buscando el correcto funcionamiento de los mercados, de la vida económica social y del bien común, tiene 05 pilares: 1. Fomento de la Iniciativa privada 2. Protección de la propiedad 3. Defensa de la Competencia 4. Implementación de sistemas de responsabilidad individual, y 5. Reconocimiento de libertades económicas POSICIÓN DE RIVADENEIRA FRISCH PRINCIPIOS GENERALES Responsabilidad individual: relacionada directamente con el rendimiento de cada uno de los individuos que componen la sociedad. Solidaridad: alejada del concepto de caridad, y referida al aporte que en sus diferentes dimensiones realizan los distintos actores para el desarrollo social. Subsidiariedad: considerada una herramienta de corrección de las inequidades y procura de la justicia social.
- 7. PRINCIPIOS OPERACIONALES Reconocimientode la Propiedad privada, asegurada por los instrumentos constitucionales y legales necesarios y efectivos. Libertad de competencia: para velar por el normal funcionamiento del mercado. Responsabilidad individual: requerida al momento de fijar roles y compromisos que desempeñan los distintos actores. Precios definidospor el mercado: con libre interacción de la oferta y la demanda. Información imperfecta: característica al momento en que el consumidor o el productor desea interactuar en la economía, lo que hace imprescindibles amplios esfuerzos para que la misma llegue a los distintos actores. Precio del trabajo: relacionado principalmente con la política salarial y que reconoce la importancia del consenso entre Estado, empleadores y trabajadores (agrupados en sindicatos) RÉGIMEN ECONÓMICO PERUANO El artículo 58º de la Constitución establece: “La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una Economía Social de Mercado. Bajo ……..” LIBERTADES CONSTITUCIONALES Unos de los ejes, que surge como consecuencia de nuestro modelo económico es el reconocimiento de determinadas Libertades. En sentido, nuestra actual Carta constitucional reconoce la Libertad de empresa, Libertad de comercio, Libertad de industria, Libertad de contratar, Libertad de Iniciativa privada, entre otras El núcleo central de todas estas libertades radica en la libertad de empresa, pero al mismo tiempo reposa en la libertad de competencia; la primera como garantía institucional del empresario, y la segunda como elemento protector del mercado. Las fuerzas sinérgicas de ambas libertades, terminan por delinearse expresamente en el principio de subsidiariedad, pilar esencial del modelo económico ’ LIBERTAD DE EMPRESA Es entendida como la posibilidad de crear libremente personas jurídicas dedicadas a actividades lucrativas en las distintas formas que ellas asumen. Tanto la Constitución de 1979, comola Constitución de 1993 reconocende manera expresa que la iniciativa privada y la libertad de empresa son derechos personales que reafirman el rol del Estado en tanto ente orientador del desarrollo del país Tiene marco normativos, como la Ley General de Sociedades, Ley de EIRL, PYMES, etc
- 8. LIBRE COMPETENCIA Lalibertad de competenciaforma parte del orden público económico y que al Estado le corresponde preservar, pues si el mercado se autorregulase acabaría en un caos en el cual las conductas anárquicas o las que sólo buscan el privilegio personal se impondrían. De esta manera la regulación no debe ser únicamente pro mercado, sino encausarse bajo el imperio de Estado de Derecho, lejos de la arbitrariedad y del subjetivismo, con aplicación de los principios de legalidad, responsabilidad administrativa y protección jurisdiccional de los derechos. PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD Este rol subsidiario del Estado se encuentra regulado en el artículo 60º de la CPP de 1993 en el cual, luego de reconocer la presencia de una economía pluralista, recoge el principio de subsidiariedad, haciendo referencia a la actuación del Estado en la actividad privada. Todo ello a fin de evitar desequilibrios del propio mercado, dado que el Estado al convertirse en agente de actuación económica tendría la ventaja de ser él mismo el que otorgue las leyes que más le favorecen, eliminando las posibilidades de competencia de los otros participantes. La Constitucional de 1993 es recoger el rol subsidiario del Estado como empresario, pero no un rol subsidiario como regulador FACULTADES DEL ESTADO EN REGULACIÓN ECONÓMICA FUNCIONES DEL ESTADO La Carta Constitucional también consagra algunas funciones que le competen al Estado en su calidad de ente superior, y estas son: 1] Facilitar y vigilar la libre competencia, 2] Garantizar la libre tenencia y disposición de moneda extranjera, 3] Defender el interés de los consumidores y usuarios 4] Velar por la salud y seguridad en la población 5] Promocionar pequeñas empresas 6] Reconocer pluralismo económico. El TC en el Expediente N° 018-2003- AI/TC ha señalado que también es FUNCIÓN DEL ESTADO EN MATERIA ECONÓMICA asegurar las libertades económicas; señalando en este sentido que ante la concurrencia e intercambio auto- determinativo, en donde aparecen de un lado los ofertantes de bienes y servicios y, de otro, los consumidores o usuarios, el Estado tiene la obligación de reconocer y efectivizar un conjunto de garantías destinadas a asegurar el goce de las libertades económicas, los derechos laborales y el derecho a la propiedad de los agentes económicos. ALIANZAS ESTRATÉGICAS Sociedades en las que dos o más empresas trabajan en conjunto para lograr objetivos que son mutuamente beneficiosos. Las empresas pueden compartir recursos, información, capacidades y riesgos para lograrlo. Algunos ejemplos: Starbucks: Librería, Pepsico, United Airlines • Ejemplos nacionales: Bellsouth – Movistar. Fase de las alianzas estratégicas 1. Trabajo preparatorio e investigación 2. Planeamiento 3. Evaluación 4. Implementación 5. Terminación
- 9. 6. Seguimiento PRINCIPALES VENTAJAS Objetivos estratégicos: Ayuda a alcanzar objetivos estratégicos de negocio mediante los objetivos colectivos de los miembros. Nuevos mercados: Mayores oportunidades de crecimiento, al ingresar en nuevos mercados. Se logra acceso a red nueva de clientes y canales de distribución de cada miembro. Compartir conocimiento: Permite acceso al conocimiento de la compañía socia. Economías de escala: Debido a la expansión se reducen sus costos. La reducción de costos puede resultar de inversiones conjuntas en temas como investigación y desarrollo, o acceso a instalaciones operacionales de un socio. ALGUNAS MODALIDADES DE ALIANZAS CONCENTRACIÓN DE EMPRESAS El fenómeno de la concentración económica surge como consecuencia de la expansión de las grandes empresas, impulsadas por el desarrollo tecnológico, el avance del transporte, el perfeccionamiento en las comunicaciones y el deseo de conquistar nuevos mercados por el proceso de globalización de la economía. Así, la concentración empresarial debe entenderse como el fenómeno por el cual dos o más empresas convienen en unir esfuerzos y capitales para obtener un beneficio común. MODALIDADES DE CONCENTRA. 1.Concentración de tipo primario y tipo secundario: 1.1. Concentración de tipo primario 1.1.1. Fusión por absorción 1.1.2. Fusión por amalgama 1.2. Concentración de tipo secundario 1.2.1. Colaboración o cooperación 1.2.2. Concentración para el control empresarial 1.2.2.1. Contralor interno 1.2.2.2. Contralor externo
- 10. 2. Concentración verticaly horizontal 3. Con pérdida de personalidad jurídica y sin pérdida de personalidad jurídica ASPECTOS ESENCIALES DE LAS SOCIEDADES APORTES - Forma . A TÍTULO DE DOMINIO, TRANSFIERE LA PROPIEDAD . A TÍTULO DISTINTO (POR EJEMPLO: USO) - Tipos . DINERO, BIENES MUEBLES O INMUEBLES, TÍTULO VALOR O DOCUMENTO DE CRÉDITO, SERVICIOS - El riesgo por el bien aportado es de la sociedad desde que se verifica su entrega FORMAPARTE DELBALANCE PATRIMONIAL PASIVO, ENTREGAPATRIMONIO CON ACCIONES - DAR Y DEBER (HACER), A DIFERENCIA DE LA DONACIÓN QUE ES SOLO DAR, SIN ACCIONES VERIFICACIÓN DEL APORTE Dinero: insertar en E.P. documento expedido por entidad financiera donde conste el abono a nombre de la sociedad Títulos valores: . Si el obligado es el socio: mediante abono en cuenta de la sociedad . Si el obligado no es el socio: endoso a favor de la sociedad Bienes registrados: inscripción en el registro a favor de la sociedad . Bienes no registrados: constancia de recepción del representante. . Aporte de empresa, establecimiento comercial, fondo empresarial: declaración del gerente, bien individualizado.
- 11. PROCESO DE CONSTITUCIÓN 1.Reserva de Nombre: Búsqueda en RRPP y posterior reserva 2. Pacto Social: Acuerdo entre los socios 3. Capital: Depósito bancario del capital en cuenta a nombre de la sociedad 4. Minuta: Autorización del abogado, se solicita se eleve a EP. 5. Escritura Públicas: La elabora el Notario. Se inscribe en RRPP 6. Partida Registral: La sociedad adquiere “Personalidad Jurídica¨ MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN Constitución simultánea: En un solo acto, por los socios fundadores solo requiere el otorgamiento de la Escritura Pública y la inscripción en RRPP (POR EJEMPLO: Sociedad Anónima Abierta) Constitución sucesiva: Mediante oferta a terceros. Programa de Fundación. El capital requerido no se encuentra al alcance de los fundadores. Oferta pública o privada (POR EJEMPLO: Sociedad Anónima (SA y SAC), Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad Civi) ACTO CONSTITUTIVO PACTO SOCIAL Se constituye por escritura pública Contiene el pacto social que incluye el estatuto Pacto social: documento originario que inserta la identificación de los fundadores y su manifestación de voluntad para constituir la sociedad. Monto del capital y forma de pago (aportes) Nombramiento de primeros administradores El contrato social subsiste durante toda la vida de la sociedad Demanda de otorgamiento de escritura pública mediante proceso sumarísimo CONTENIDO DEL PS Identificación de los socios fundadores Manifestación de voluntad Monto del capital suscrito y forma de pago Primeros administradores Estatuto • Denominación, • Domicilio • Objeto social • Capital • Duración • Régimen del órgano formador de la voluntad social • Gerencia y otros administradores • Disolución, liquidación y extinción DENOMINACION O RAZON SOCIAL DENOMINACIÓN: Este es un nombre fantasía que se le atribuye a la sociedad, el cual distinguirá a esta de las demás. La denominación es característica de las empresas con responsabilidad limitada.
- 12. RAZÓN SOCIAL:Esta también cumple con la función de nombre de una determinada sociedad, con diferencia de que esta estará compuesta por el nombre de los socios que la integran, mayormente es característica de las empresas con responsabilidad ilimitada. PLURALIDAD DE SOCIOS Para constituir una sociedad se necesitan dos o más socios que pueden ser personas naturales o jurídicas (no sucesiones, no sociedades conyugales) No se permite la constitución de una sociedad entre cónyuges (Art. 312 C.C.) Pérdida de la pluralidad: Si la sociedad pierde la pluralidad y no se reconstituye en el plazo de 6 meses, se disuelve de pleno derecho (Art. 4°LGS) ¿Es demasiado drástica esta medida? ¿Qué sucede con los negocios sociales? DOMICILIO SOCIAL Es el establecido en el estatuto, es donde la sociedad desarrolla sus actividades principales o donde se ha instalado la administración Modificación de lugar de domicilio otorga derecho de separación al socio Importante porque determina la competencia del Juez, como de la Oficina Registral donde se debe inscribir la empresa NOMBRAMIENTO DE PODERES El nombramiento de administradores, liquidadores o representantes requiere la aceptación, más la inscripción en el registro del lugar del domicilio de la sociedad, también su revocación, renuncia, modificación o sustitución. DURACIÓN Puede ser por plazo indeterminado o determinado, al vencer el plazo si no es prorrogado la sociedad se disuelve de pleno derecho FORMAS SOCIETARIAS PERSONALES (intuitu personae) .Sociedades Colectivas . Sociedades Civiles DE CAPITALES (intuitu pecuniae) . Sociedades Anónimas . Sociedades de Responsabilidad Limitada MIXTAS .SociedadesComanditarias TIPOS DE SOCIEDAD ANONIMA a. Sociedad anónima ordinaria (S.A.)
- 13. b. Sociedad anónimacerrada (S.A.C.) c. Sociedad anónima abierta (S.A.A.) d. Sociedad de Responsabilidad Limitada
- 14. PATRIMONIO SOCIAL Esel conjunto de todos los activos y pasivos de la sociedad, que varían constantemente durante la vida social. La corriente societaria, que considera que el patrimonio social, comprende los derechos y obligaciones, sigue siendo la mayoritaria. Art. 31 LGS no pretende definir el concepto de patrimonio PATRIMONIO NETO O LÍQUIDO El patrimonio líquido, se expresa en el balance de la sociedad a través de las cuentas de capital, beneficios, reservas, todo lo que se adeuda a sus socios. Si el valor de los pasivos frente a terceros supera, a los activos, estamos frente a patrimonio negativo CAPITAL SOCIAL No es un concepto que exprese activos Es una cifra del pasivo de la sociedad, que indica, una deuda de la sociedad frente a sus socios o accionistas. Por eso se indica que el capital debe ser devuelto, algún día por la sociedad a sus socios. Es una pasivo, que desaparece, sólo cuando se pagado, reducción de capital o liquidación de la sociedad Por otra parte, el capital social, que figura en el pasivo, es una garantía para los acreedores. La sociedad no puede pagar su deuda a los socios, mientras no termine de pagar a los terceros o acreedores (reducción de capital) NULIDAD DEL PS El pacto social implica necesariamente un número de personas, que declaran su voluntad expresa de constituir una sociedad. Es una nulidad sui generis, que cuenta como presupuesto previo la inscripción de la sociedad y cuya declaración judicial, no afectará por sí sola a la validez de las obligaciones o créditos de la sociedad, porque entra en un proceso de liquidación
- 15. AFECTACIÓN DE PLURALIDADDE SOCIOS La existencia en el pacto social, de personas incapaces que participen en la constitución de la sociedad, no indica una nulidad del pacto, en tanto no afecta la pluralidad de socios exigida por Ley. Puede notarse que la LGS, pone énfasis, en buscar la permanencia de la sociedad en la economía OBJETO ILÍCITO Siempre y cuando sea contrario al orden público y las buenas costumbres (art. 410 LGS) ** Por decirlo, será nulo el pacto social de una Sociedad Colectiva, que indique que su duración es indeterminada, o de una SA que omita indicar su duración OMISIÓN DE LA FORMAPRESCRITA Es el casode una empresa,que no adopte una forma societaria establecida por Ley, es nula cuando contraviene el art. 2 LGS No es el supuesto, que la nulidad del pacto social, es por no haber respetado la formalidad establecida por ley (escritura pública art. 5 LGS) El sustento de ello, es que la nulidad es solo de pactos sociales inscritos IMPROCEDENCIADE LA NULIDAD La norma busca la subsistencia de la sociedad, pese a la existencia de una causal de nulidad DISPOSICIONES PROCESALES Establece que la vía procedimental es PROCESO ABREVIADO Establece que el sujeto pasivo de la demanda será la SOCIEDAD, el sujeto activo, será cualquier persona que tenga legítimo interés (socios, acreedores) La acción de nulidad CADUCA a los DOS AÑOS, de inscrita la EP de constitución de la empresa en Sunarp TERCERO DE BUENAFE La sentencia que declara la nulidad del pacto social, conlleva la liquidación de la misma. El art. 37 LGS otorga seguridad al tercero que contrata con una sociedad inscrita en el Registro, por ende los vínculos jurídicos de la sociedad (cuyo pacto social ha sido declarado nulo) se mantienen vigente y la nulidad no les afecta.
- 16. TEORIAGENERAL DE LASSOCIEDADES NATURALEZA El empresario social tiene su origen en un acto de constitución de la sociedad ¿Cuál es la naturaleza de ese acto? Es un acuerdo de voluntades Pluralidad de personas Surge organización más o menos compleja No origina relaciones jurídicas entre los contratantes Origina relaciones jurídicas entre quienes participaron y la organización que el acuerdo dio origen TEORIAS DE LAS SOCIEDADES CONTRATO:Contrato sui generis porque crea una persona jurídica distinta de sus miembros, que no depende del contrato que la engendró sino que está regida por su propio estatuto. ACTO CONSTITUTIVO O COMPLEJO: La sociedad no tiene carácter contractual sino el de un acto unilateral constituido por la expresión de voluntades de los socios dirigido a la creación de una persona diferente a ellos. Voluntades paralelas CONTRATO PLURILATERAL: Se admite que los contratos contengan obligaciones recíprocas de más de 2 partes. Existen dos o más partes que tienen intereses contrapuestos y una comunidad de fin. La mayoría se inclina por indicar que aún cuando el contrato de sociedad tiene aspectos característicos, su naturaleza debe mantenerse dentro del campo contractual, un contrato especial de organización, cuya finalidad esencial es ser un contrato de organización que tiende a personificarse. La actual LGS no precisa la naturaleza jurídica de las sociedades, como sí lo hacía la ley de sociedades anterior, que establecía el carácter contractualista de la sociedad ORIGEN DE LA SOCIEDAD: Doble aspecto 1. NEGOCIAL 2. DE ORGANIZACIÓN CONCEPTO DE LASOCIEDAD: Concepto Legal: “Quien constituye una sociedad conviene en aportar bienes y servicios para el ejercicio común de las actividades económicas” (art.1º CGS) Definición: “Asociación voluntaria de personas que crean un fondo común para colaborar en la explotación de una empresa con ánimo de obtener beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan” (Uría) La mayoría de legislaciones de tradición romanogermánica presuponen que las sociedades son asociaciones con fin lucrativo, con la siguiente estructura: . Se trata de un contrato plurilateral y abierto . Los socios se obligan a hacer aportaciones . fondo común . Aportes se destinan a una actividad común . El contrato crea una organización . Los socios tienen como finalidad común el reparto de los beneficios que obtenga la sociedad
- 17. LA EMPRESA Posicionessubjetivadoras: Empresa como persona jurídica con plena independencia del empresario. Sin embargo no debe confundirse “empresa” con “sociedad”. Separación conceptual entre empresario y empresa. Posiciones patrimonialistas: Empresa como patrimonio autónomo distinto del patrimonio personal del empresario. Sin embargo, el ordenamiento no reconoce verdadera autonomía patrimonial al conjunto de bienes que conforman la empresa. La empresa como organización: sostiene que el elemento principal de la empresa es su organización; el ordenamiento de los factores reales y personales que la constituyen. Se admite la existencia de empresas sin elementos patrimoniales tangibles. La empresa como actividad: formula la existencia de dos aspectos; la actividad económica del empresario y el conjunto de medios con los que éste realiza su actividad económica, y se denomina “hacienda” o establecimiento. EMPRESADESDE EL PUNTO DE VISTAJURÍDICO ASPECTO OBJETIVO La empresa es un sujeto de derecho; goza de una personalidad jurídica Por ende la empresa es titular de los derechos y obligaciones que la actividad empresarial generan. ASPECTO FUNCIONAL La empresa es relevante para el derecho desde una perspectiva funcional, es decir, la actividad organizadora del empresario. Libertad de empresa: libre iniciativa económica para que el individuo pueda realizar la actividad organizadora de los medios de producción que estime convenientes. Actividad económica = actividad permanente de organización ASPECTO OBJETIVO El empresario organiza un conjunto de bienes que son el medio para obtener su finalidad económica. El conj. de bienes tiene un carácter dinámico Empresa = Negocio del empresario Objeto de tráfico jurídico ASPECTO LABORAL El empresario organiza un conjunto de personas que se encuentran en relación de dependencia respecto a él. Reglamento Interno de Trabajo ÁMBITO DE LA EMPRESA Aspectos que involucran a la empresa Laboral Civil Fiscal Constitucional Comercial
- 18. ELEMENTOSDE LAEMPRESA Materiales Inmateriales Personales Contractuales E. INTEGRADORES DE LAEMPRESA El establecimiento: Lugar donde desarrolla sus actividades comerciales (sede principal) pudiendo tener sucursales conforme a las aprobaciones establecidas en la LGS. Es diferente una sucursal que una agencia de la empresa. Clientela: Denominado por las normas de Indecopi como consumidores.No puede concebirse establecimiento sin clientela pues éste se constituye para buscar clientes. Nombre Comercial:Para ser válido jurídicamente debe ser novedoso, en la medida en que no se puede confundir con otro empleado con anterioridad; y lícito, no puede ser contrario a la moral o a las buenas costumbres.El uso es el modo más frecuente de adquirir el nombre comercial, debe ser público, ostensible y continuo. La falta de uso puede hacer perder el nombre comercial. POR EJEMPLO Plaza Vea - Interbank - Wong - Sodimac - Sagafalabella SOCIEDADES ANÓNIMAS Es una sociedad de capitales, de responsabilidad limitada, en la que el capital social está representado en títulos negociables y que posee un mecanismo jurídico propio y dinámico, orientado a separar la propiedad de la administración de la sociedad CARACTERÍSTICAS Sociedad capitalista: constituida intuitu pecuniae, no interesan las condiciones personales de los socios sino la participación que cada uno tenga en el capital social (affectio societatis) División del capital en títulos negociables: el capital está dividido en partes alícuotas y negociables, denominadas acciones que confiere a su titular la condición de accionista o socio Sociedadde responsabilidad limitada: el socioes responsable hasta por el monto de su aporte. La única garantía de los acreedores son los activos de la empresa Mecanismos jurídico particular: Accionistas no tienen manejo directo de la empresa. Basado en 03 órganos de gobierno LA TRILOGÍASA La SA se ha convertido en la auténtica sociedad de capitales y es la forma societaria preferida por los empresarios, Es necesario, precisar que no se tratan de 03 formar societarias distintas, si así fuera, el cambio de una SA a SAC o SAA, sería una transformación, La LGS no lo dispone de esa manera, en razón que para ejecutar dicho cambio, es necesario simplemente la modificación del pacto social y por ende del estatuto, sin necesidad de transformación alguna (adaptación societaria)
- 19. DENOMINACIÓN Es necesario quese establezcaen la denominación social el tipo de sociedad, en este caso se deben agregar las palabras “Sociedad Anónima”, o las iniciales S.A. Para la denominación se deben tener en cuenta las reglas aplicables a todas las sociedades. MATICES La LGS excluye la posibilidad de emitir acciones al portador, todas son nominativas, Inadmisibilidad de realizar aportes en servicios, pero sí a modo de contribución, ello resalta el ser una empresa capitalista, Importancia del capital social mínimo, el cual es un pasivo que representa una deuda de la sociedad con los accionistas,originada por los aportes que estos realizan. Esta cifra es invariable, salvo aumento o reducción de capital social. PRINCIPIOS DEL CAPITAL SOCIAL Principio de determinación: capital debe estar expresamente señalado en el estatuto social, con indicación de su importe, del número de acciones que estuviera dividido, el valor nominal de las mismas, su clase o serie, si existen varias y si están representadas por títulos nominativos o al portador o por medio de anotaciones en cuenta. Principio de integridad: El capital debe estar íntegramente suscrito por los accionistas Principio de desembolso mínimo: Una vez suscrito, sea también desembolsado en, por lo menos, la cantidad mínima exigida por la ley. Principio de estabilidad o de intangibilidad: El principio de estabilidad como su mismonombre lo menciona, trata de darle un equilibrio a la empresa,es por ello que este principio consiste en que no se puede alterar la cifra del capital (ya sea aumentándola o reduciéndola) sin el previo cumplimiento de los requisitos legales establecidos. Principio de la realidad: Este principio es tomado como mínima defensa de los acreedores sociales ya que evita la creación de sociedades con capitales irreales y requiere que el capital se integre con la aportación real de los socios. CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA: La constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben íntegramente las acciones. SUCESIVA: La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del programa suscritopor los fundadores. Cuando la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta pública, le es aplicable la legislación especial que regula la Ley de Mercado de Valores. PROGRAMADE FUNDACIÓN El programa de constitución contiene obligatoriamente: 1. Los datos de identificación de los fundadores, conforme al inciso 1 del artículo 54 2. El proyecto de pacto y estatuto sociales; 3. El plazo y las condiciones para la suscripción de las acciones, la facultad de los fundadores para prorrogar el plazo y, en su caso, la empresa o empresas bancarias o financieras donde los suscriptores deben depositar la suma de dinero que estén obligados a entregar al suscribirlas y el término máximo de esta prórroga; 4. La información de los aportes no dinerarios a que se refiere el artículo 27
- 20. 5. La indicacióndel Registro en el que se efectúa el depósito del programa; 6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando excedan el capital máximo previsto en el programa 7. El plazo dentro del cual deberá otorgarse la escritura de constitución; 8. La descripción e información sobre las actividades que desarrollará la sociedad; 9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accionistas o terceros;Y 10. Las demás informaciones que los fundadores estimen convenientes para la organización de la sociedad y la colocación de las acciones REGISTRO DE PROGRAMA Conforme lo dispone el art. 23 del Reglamento del Registro de Sociedades (RRS) de Sunarp, el Registro del programa de fundación, conlleva la Reserva de Denominación en el Registro. La Reserva se mantendrá vigente hasta que se inscriba la constitución de la sociedad o hasta que el Registro reciba la información de la extinción del programa. En todo caso la Reserva caducará, cuando haya transcurrido 60 días calendarios, desde el Vcto del plazo para otorgarse la EP o del Vcto del plazo para colocar acciones en oferta pública SUSCRIPCIÓN DE ACCIONES Las instituciones financieras o bancarias (autorizadas por SBS) es donde se debe realizar el depósito del dinero correspondiente. Es facultad de los fundadores, de prorrogar el plazo de suscripción y el término máximo de está prórroga, la información sobre cualquier aporte no dinerario, los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando están excedan el capital máximo previsto en el programa. El Registro ante el cual se ha depositado el programa suscrito por los fundadores ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES La asamblea de suscriptores serealiza en el lugar y fecha señalados en el programa o, en su defecto, en los que señale la convocatoria que hagan los fundadores. Los fundadores efectúan la convocatoria con una anticipación no menor de quince días, contados a partir de la fecha del aviso de convocatoria. Los fundadores pueden hacer ulteriores convocatorias, a condición de que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a partir de la fecha del depósito del programa en el Registro La LGS aplica normas de quórum para la instalación y adopción de acuerdos. La LGS establece que los futuros accionistas que no hayan asistido a la asamblea o sean disidentes a la modificación del programa, pueden ejercer dentro del plazo de 10 días de celebrada la asamblea. ESCRITURADE CONSTITUCIÓN Dentro del plazo de 30 las personas designadas para otorgar la escritura pública de constitución deben hacerlo con sujeción a los acuerdos adoptados por la asamblea, insertando la respectiva acta que contenga el pacto social y el estatuto de la empresa. EXTINCIÓN DEL PROCESO DE CONSTITUCIÓN 1. Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa;
- 21. 2. Si laasamblea resuelve no llevar a cabo la constitución de la sociedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundadores, con cargo a los fondos aportados; y, 3. Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado. FUNDADORES Responden solidaria e ilimitadamente hasta que se inscriba la sociedad. Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, a los demás socios y a terceros: 1. Por la suscripción integral del capital y por el desembolso del aporte mínimo exigido para la constitución 2. Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, características y valor de aportación consignados en el informe de valorización correspondiente; y, 3. Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al público para la constitución de la sociedad. CONTENIDO DEL PACTO SOCIAL El contenido del pacto social hace referencia a los socios y a sus obligaciones. Las normas relativas al funcionamiento de la sociedad como personal El capital con que va a funcionar Su actividad como entidad y a su estructura orgánica. En la escritura de constitución social deben figurar el nombre, nacionalidad, estado civil, ocupación y domicilio de los otorgantes (si estos fueran personas naturales), o la denominación o razón social (si fueran personas jurídicas) así como el nombre de sus representantes Forma en la que se da cumplimiento al pago del capital suscrito. La indicación de la parte de capital que hubiese suscrito cada socio, así como el pago efectuado de por lo menos el 25% de cada acción suscrita ESTATUTO La denominación de la sociedad La duración y fecha de iniciación de la actividad comercial. La cifra del capital social (las fracciones de la moneda sólo se pueden expresar hasta en céntimos y excepcionalmente en moneda extranjera). Debe figurar, el número de acciones en las que está dividido el capital. Se debe especificar el tipo de acciones, así como el contenido de los derechos que responden a cada clase. (la ley prohíbe las creación de acciones con voto múltiple o con distinto valor nominal). El valor de los bienes en especie y de los créditos aportados, con especificación del título por el que se aporta. La aportación de servicios no constituye parte del capital y por tanto no puede ser retribuida con acciones. Debe establecerse la forma de distribución de las utilidades, así como las ventajas especiales que se establezcan a favor de cualquier accionista de los fundadores o de terceros.
- 22. DERECHOS Y OBLIGACIONESDE LOS SOCIOS OBLIGACIONES Art. 1 LGS: “quienes constituyen la sociedad convienen aportar bienes o servicios para el ejercicio común de las actividades económicas” Art. 22 LGS: “Cada socio esta obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital …” Art. 32 LGS: “Quien adquiere una acción o participación en una sociedad existente, responde, de acuerdo a forma societaria respectiva, por todas las obligaciones sociales contraídas por la sociedad con anterioridad”. Art. 338 LGS: “…El ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contraídas antes de la transformación” DERECHOS Económicos: Derecho de participación en las utilidades. (Art. 39; 40; 55-10; 95-1; 114-2). Ser preferido para la suscripción de acciones en el caso de aumento de capital y suscripciónde obligaciones u otros títulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones. (Art. 95-4) Políticos: Intervenir y votar en las juntas generales de accionistas. (Art. 95-2), Fiscalizarla gestión de los negocios sociales.(Art. 95-3), Impugnar los acuerdos de la Junta General cuyo contenido sea contrario a la Ley y al Estatuto. (Art. 139) Administrativos: Información oportuna y fidedigna (At. 130; 175), Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto, Derecho de exclusión. DERECHOS DEL ACCIONISTAMINORITARIO 1. Convocar a Junta General, cuando se reúne no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto (117º LGS) 2. Convocar a Junta Obligatoria Anual, a solicitud del titular de una acción (119º LGS) 3. Exigir información desde el día de la publicación de la convocatoria (130º) 4. Exigir aplazamiento de la Junta general, si así lo exige el 25% de las acciones suscritas con derecho a voto (131º) 5. Exigir la suspensión de los acuerdos impugnados a pedido de los accionistas que representen el 20% del capital suscrito. 6. Iniciar las acciones de responsabilidad contra cualquier director con el 33.3% de las acciones. (181º) 7. Disponer auditorías de la sociedad a solicitud del 10% del total de acciones suscritas con derecho a voto. (226º) 8. Percibir dividendos hasta la mitad de la utilidad distribuible luego de aplicadas las reservas si lo solicita el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto (231º) ACCIONES DE LA SOCIEDAD ECONÓMICA asxcd CAPITAL SOCIAL La ley, exige para la constitución de la sociedad económica anónima, el de por lo menos la cuarta parte de capital y suscripción total No exige cantidad mínima LAS ACCIONES Representan invariable una parte del capital (alícuota)
- 23. Confieren asu título la condición de socio o accionista Son el módulo de derechos de los accionistas CREACIÓN DE ACCIONES 1. Creación: Art 83 LGS, por pacto social o por acuerdo de Junta General 2. Suscripción: Pagadas en un mínimo de 25% 3. Emisión: Art 84, luego de estar totalmente suscritas Es nula la emisión del certificado de acciones y la enajenación de estar antes de la inscripción registral de la sociedad o el aumento del capital correspondiente (art. 87 LGS) Son indivisibles, los copropietarios de acciones deben designar una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio, responder solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de accionistas (art. 89 LGS) Pueden existir diversas clases de acciones, la diferencia puede consistir en los derechos que corresponden a sus titulares, en obligaciones a su cargo. 1. Representación:todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas por una persona ( art. 41 LGS) 2. Propiedad: propietario de las acciones a quien aparece como tal en la matrícula de acciones ( art 42 LGS) 3. Matrícula: se encuentran tanto la creación de acciones correspondía como las emision de acciones ( art 43 LGS) ACCIONES CON DERECHO ser preferido con las excepciones y en la forma prevista a la ley ( art 95 LGS) Acciones en cartera (art 98 LGS) En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la sociedad puede crear acciones, con o sin cartera derecho a voto, las que se mantienen en cartera, estas acciones en todo… SUSCRIPCIÓN DE A.C (ar 99 LGS) Salvo en el caso del art 259, las acciones gozan del derecho preferente para suscribir las acciones en cartera.