El documento habla sobre el derecho de las personas concebidas. Define al concebido como una vida humana desde el momento de la concepción, y discute dos teorías sobre cuándo comienza la vida, ya sea por la unión de los gametos o por la implantación en el útero. También explora la evolución histórica del derecho del concebido en el derecho romano, el cristianismo, y el derecho alemán e italiano. Finalmente, analiza los derechos y deberes del concebido según el ordenamiento jurídico, incluyendo dere

1. DERECHO DE LAS PERSONAS
1. EL CONCEBIDO
1.1. Definición del Concebido:
El Concebido es la vida humana intrauterina (aún no nacida) ya que es una vida
humana individualizada, desde el instante mismo de su concepción, o sea a partir de
la fecundación del óvulo con el espermatozoide (1).
El hecho de que sea una vida humana aún no nacida, no implica necesariamente que
estemos denominando únicamente al "embarazo" la suerte de una vida humana,
puesto que como ya conocemos hoy en día existen otras formas asistidas de
reproducción como es la fertilización in Vitro.
Existen 2 teorías para fijar cuando es que aparece el concebido:
1) Por la unión de los gametos (óvulo y espermatozoide)
2) Por la implantación en el óvulo (14 días)
La teoría más acertada en cuanto al concebido es la de la unión de los gametos,
puesto que como ya mencionamos, existen otras formas asistidas de reproducción, en
las que será prescindible el vientre materno, lo cual descarta la teoría de la
implantación del óvulo, ya que en una fertilización in Vitro, no será necesario el
vientre; esta teoría manejaría fácilmente una excusa para admitir el aborto e
igualmente las manipulaciones genéticas, que son penalizadas en muchos Estados.
El Concebido es un sujeto de derecho, tal como lo menciona el último párrafo del
Artículo 1° del Código Civil actual, y anteriores como: 1852, 1936; y Constituciones:
1979, y claro está la actual constitución en el artículo 2° "el concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece"
Este sujeto, sin la necesidad de haber nacido, es considerado "vida humana en
potencia", por el mismo hecho de que aún no ha nacido; pero existe el supuesto que
nazca con vida, esto se puede encontrar desde teorías antiguas del Concebido, por
ejemplo, en Roma, que pese a que el concebido era considerado "parte de la mujer",
no implicaba de que no era un futuro sujeto de derecho, ya que existía la esperanza
de que naciera, y con vida, por lo que se le reservaban todos sus derechos hasta que
naciera con vida.
El concebido está formado por dos etapas: la primera es la etapa embrionaria, que es
desde la formación del "cigoto" (la unión de los gametos), esta etapa dura 8 semanas

2. desde el momento de la concepción; y la etapa Fetal, que es desde las 8 semanas de
la concepción hasta el momento del parto.
12 horas aproximadamente, es lo que demora la "fusión nuclear" de los gametos para
así formar al embrión, a ésta etapa se le denomina "pre- embrión"
De aquí, también hallamos otros 2 criterios o teorías:
1) En la que es posible la manipulación genética del pre- embrión, antes
de las 12 horas de la concepción.
2) No se puede manipular el pre-embrión ni antes, ni después de las 12
horas de la concepción, puesto que ya se dio la unión de los gametos.
· Sujeto de Derecho: Es todo ente (existente o inexistente) capaz de establecer
relaciones jurídicas: patrimoniales, extrapatrimoniales, o mixtas.
1.2 El Concepturus:
Es el sujeto de derecho, no concebido, no nacido. A quien se le atribuye la misma
calidad que la de los demás sujetos de derecho. La figura del concepturus aparece
implícitamente en nuestro ordenamiento jurídico, en el Artículo 100° del Código
Civil: "La fundación se constituye mediante escritura pública, por una o varias
personas naturales o jurídicas, indistintamente, o por testamento" Aunque sea algo
difícil de notar con el simple hecho de leer el artículo, es posible que por testamento
por ejemplo, se le atribuyan derechos a un ser que no existe, y que ni si quiera haya
sido concebido, tal es el caso de las fundaciones.
Tenemos por ejemplo, en distintas legislaciones que hablan del concepturus, siendo
una figura muy rara, puesto que en la práctica no se ha presentado muchas veces:
- Alemania: Se le considera al concepturus como al concebido, para que se den
sus efectos patrimoniales, tiene que nacer con vida. Aunque estos derechos no le
serán eternos, sólo durarán un máximo de 30 años luego de la muerte del causante.
- Italia: Habla de que los hijos de las personas que se encuentren vivas al
momento de la muerte del causante pueden heredar por testamento, no confiere
plazos de extinción del derecho, ni caducidad.
- España: Confiere las mismas calidades que la legislación italiana, pero limita
a un máximo de 2 personas que no hayan nacido.
El concepturus, como ya se dijo es una figura rara en la práctica, esto no quiere decir
de que no existan casos. En consecuencia de esta figura, es factible que podamos
heredar por testamento a nuestro nieto, si es que antes de morir existe ya nuestro hijo,
que puede como no tener hijos, y serán estos quienes heredaran.
Para no ir muy lejos, y en caso concreto tenemos el ejemplo de la fundación que ya
fue antes nombrado; caso en que una mujer quien no tenía herederos, mediante
testamento dejó sus bienes bajo la administración de una persona allegada para crear
una fundación, ésta fundación con nombre propio sin antes de su formación es

3. considerada un concepturus, puesto que no
existía, ni estaba concebida al momento de
la muerte de la mujer, pero fue la que recibió
los derechos patrimoniales.
Finalmente cabe decir, que el concepturus
1.3
Diferencias
entre
concebido y
concepturus:
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONCEBIDO
2.1 El Concebido en el Derecho Romano:
Pese a que los romanos se preocuparon por el concebido, le negaron la cualidad de
sujeto de derecho, ya que solo la persona podía adquirirlo, para entenderlo mejor se
tiene que regresar al Derecho Romano, en donde eran consideradas personas,
aquellas que no eran esclavos. Existían 2 calificaciones: La de Ingenuos, y los
Libertinos. Lo que sucedía era lo siguiente, que no se podía predecir a futuro si este
concebido sería esclavo o libre.
La regla general decía, que si una esclava durante su periodo de esclavitud concebía
un hijo, este sería esclavo también, y lo contrario en caso diferente; pero si durante el
periodo de la concepción o al momento del parto la mujer deja de ser esclava, el
concebido al nacer no sería esclavo, bastara un momento durante la gestación de que
la madre dejara de ser esclava para que definitivamente el hijo sea libre.
Para concederle a un sujeto la calidad de sujeto de derecho debía cumplir los
siguientes requisitos:
a) Status Libre: Por la situación de libertad (antes dicha).
b) Status Civitatis: Que era para el ciudadano romano, solo para él; los
extranjeros eran protegidos por el Ius Gentium.

4. c) Status Familiar: Que solo lo tenía el pater familias, es decir, el jefe de la
familia hacia todos los derechos del hogar.
2.2 Influencia del Cristianismo:
Al inicio se sostuvo de que primero el cuerpo era creado, y luego el alma, así poseía
alma el embrión masculino de 40 días luego de concebido, y el embrión femenino a
los 80 días de concebida.
Luego surge el pensamiento de que tanto alma como cuerpo nacen al mismo tiempo,
es así como la iglesia defiende el derecho a la vida del concebido evitando el aborto
con el quinto mandamiento "no matarás" por cuanto este mandamiento no menciona
si a quien no se debe de matar es al hombre en sí o a la vida humana.
2.3 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Alemán:
El Derecho Alemán protege de igual manera al concebido, dándole según su
ordenamiento jurídico la calida de "sujeto actual en caso de que nazca
posteriormente"
2.4 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Italiano:
El Ordenamiento Jurídico Italiano, es algo confuso, puesto de que protege al
concebido; pero a la vez da el derecho a la madre gestante a que pueda interrumpir su
embarazo (es decir que pueda abortar).
2.5 Teorías que definen la Naturaleza Jurídica del Concebido:
- Teoría de la Portio Mulieris.
- Teoría de la Ficción
- Teoría de la Personalidad.
- Teoría de la Subjetividad.
2.5.1 Teoría de la Portio Mulieris:
Partus antequam edaturmullerisportio estvel viscerum
"Antes del alumbramiento el feto es parte de la mujer o de sus entrañas"
En esta teoría, el concebido era considerado parte u órgano de la mujer, puesto que se
encontraba dentro de sí. Hoy en día, esta teoría traería consigo una problemática, tal
vemos el caso del aborto, ya que la mujer al disponer libremente de su cuerpo podría
abortar alegando de que la vida que lleva dentro de sí no es vida, sino una visera que
desea sustraer de sí.
Valencia Zea mantiene esta teoría como actual, aunque no es la forma en como
funciona el derecho actualmente, ya que de ser así, el aborto estaría consentido en
todo sentido, lo cual no sucede en la realidad.

5. 2.5.2 Teoría de la Ficción[8]
Partus dum in ventre portatur speratur
"El feto, mientras esté en el claustro materno, se espera a que llegue a ser hombre"
Así, el derecho estaría dando una visión futurista, pues el concebido estaría siendo
calificado como futura vida humana, que de por sí ya lo es, sino que aún no ha
nacido.
2.5.3 Teoría de la Personalidad.
Según esta teoría, se da la calificación de Persona, al concebido, confiriéndole la
titularidad de sus derechos civiles. Aunque no se le debe de dar a un concebido la
calidad de Persona, puesto que se estarían confundiendo los conceptos. El Concebido
es "Sujeto de derecho", puede ejercer sus derechos civiles mediante representante
legal, que es una cosa muy distinta.
La personalidad se adquiere al momento del nacimiento, bien lo indican los
dispositivos legales. La persona en sí, al igual que el concebido, son sujetos de
derecho.
2.5.4 Teoría de la Subjetividad.
Es la teoría más arraigada, la del concebido como "Sujeto de derecho para todo
cuanto le favorece", pues tiene vida independiente de la madre, como derechos
patrimoniales, como derechos extrapatrimoniales que no están supeditados a ni una
condición, ni a la de nacer vivo. El motivo es simple, parte de la idea del derecho a la
vida, protegiéndose así, la vida humana.
Existen explicaciones para afirmar que el concebido es un sujeto de derecho, por
ejemplo, el concebido tiene derechos por ser una futura vida, o como decían los
romanos, "se espera a que llegue a ser hombre", por lo que sus derechos han de ser
protegidos; pero no es Persona como se dijo antes, porque aún no ha nacido,
entonces regresamos a la teoría de la Personalidad confirmando de que no es persona
aún, porque no puede disponer libremente de su patrimonio ya que la ley lo señala
así, que debe de nacer vivo; asimismo no puede representarse así mismo, ni
representar a otro.
Además, el ser sujeto de derecho, no es sólo cuestión de proteger sus derechos, sino
también de protegerlo de los derechos de otros interesados, tenemos así:
- A la madre viuda gestante y los hermanos del concebido: Quienes a
decir de una sucesión, no podrán afectar ni verse afectados por los derechos de los
concebidos.
- En el caso de un acto de disposición a un concebido no nacido (Leer la
página 48 de espinoza):

6. LA PRESENCIA DEL ORDENAMIENTO
JURÍDICO
3.1 Derechos del Concebido:
El Concebido tiene tanto derechos Patrimoniales, como derechos Extrapatrimoniales.
Los Derechos Patrimoniales: están ligados, a todo aquello que esté involucrado a
remuneración, bienes, etc.
Los Derechos Extrapatrimoniales: son los que no tienen que ver con el dinero;
estos serán: El derecho a la vida, a la educación, a ser reconocido, entre otros.
El Artículo 1° del Código Civil, en su último Párrafo nombra al concebido como
sujeto de derecho: "La vida humana comienza con la concepción. El Concebido es
sujeto de derecho para todo cuanto le favorece". En consecuencia, la ley, está
admitiendo desde ya, que el concebido tiene derechos; pero la ley también
condiciona los derechos del concebido "… La atribución de derechos patrimoniales
está condicionada a que nazca vivo." Es decir, el concebido tendrá pleno derecho a la
vida, asistencia y todos los demás derechos extrapatrimoniales por ser concebido;
pero la condición que marca la ley para que pueda acceder a los derechos
patrimoniales, es la de que nazca vivo. De aquí, se concluye, en que si el concebido
muere al momento del parto o antes de que se produzca el nacimiento, no tendrá
goce de sus derechos patrimoniales.
Sin embargo, la ley admite el uso del Patrimonio para garantizar que el concebido
pueda nacer, como por ejemplo, gravar los bienes a favor del concebido, o vender o
alquilar los mismos para garantizar que el mismo pueda nacer con vida.
Deberes del Concebido:
Aunque la Ley sólo señale derechos para el concebido, hay que tomar en cuenta de
que el concebido sólo tendrá deberes para los criterios que le favorezcan. Arauz
Castex sostiene que puede llegar a tener obligaciones hasta lo que alcance para la
supervivencia del concebido, tenemos de esta forma:
- Solo por razones de buena administración, la venta o alquiler de los bienes del
concebido, a través de sus representantes.
- Como motivo de las cargas de los bienes del concebido, éste puede también
ser sujeto pasivo de obligaciones.
- Si por razones urgentes de conservación es preciso invertir dinero, el
concebido, quedará obligado como prestatario.
Otros autores asimismo sustentan la primera idea de los deberes del concebido en
cuanto a que el concebido no es susceptible de deberes, sólo podría serlo hacia su
favor.

7. Cabe aclarar a la vez de que los bienes del concebido sí se encuentran ligados al pago
de impuestos por lo que de por sí, el concebido tendrá la obligación de pagar los
impuestos que generen su patrimonio.
Lo que se desea evitar con ese límite de deberes, es la de que los representantes del
concebido ejerzan una mala gestión con respecto a los bienes del mismo, como
sujetando al concebido a obligaciones tales como pagar seguros sobre sus bienes que
es un deber accesorio.
3.2 La Representación del Concebido:
Para el concebido se mencionan varios representantes en casos particulares. Ya que
el concebido tiene capacidad para ejercer los derechos para todo lo que le favorezca,
necesitará de un representante quien se encargará de hacer prevalecer sus derechos,
así tenemos:
a) En caso de que el concebido tenga madre y padre, ejercerán ellos la patria
potestad.
b) En caso de que falte el padre, o la patria potestad haya sido suspendida, la madre
será quien ejerza la representación legal.
c) En el caso anterior, de ser el caso en que la madre devenga incapaz por alguna
de los casos señalados en el artículo 44° del código civil, el Juez de familia nombrará
un curador.
d) En los casos que presenta el artículo 606° del código civil, el juez nombrará un
curador especial, estos casos son: que exista conflictoo peligro de los intereses del
concebido, así también, cuando se requiera de un especialista para administrar los
bienes del concebido.
· Patria Potestad: Es la facultad representativa que tienen los padres para con
el hijo.
· Curador: Es el representante nombrado por el Juez para que se haga cargo del
bienestar del Sujeto quien no puede valerse por sí mismo, cuando sea incapaz o
devenga incapaz (Espinoza Página 51, quién puede ser representante del concebido
cuando ha perdido los padres puesto que fue concebido por métodos de inseminación
artificial?).[9]
3.3 Fin del concebido:
El fin del concebido se da por dos motivos lógicos:
1) El Nacimiento del concebido, lo cual le da la calificación de persona si es que
el concebido nace con vida, haciéndose merecedor a los derechos patrimoniales de
los que habla el artículo 1° del código civil.
2) El deceso o la muerte del concebido: El cual no generará los derechos
patrimoniales.

8. a) Por aborto: Que puede ser espontáneo (natural), o intencional (que es la
comisión de un delito)
b) Al momento del parto antes del desprendimiento del cordón umbilical.
3.4 El Concebido frente a la Constitución y el Código Civil
Tanto la Constitución como el Código Civil amparan al concebido, proporcionándole
derechos.
La Constitución del 1979 ya mencionaba que "al concebido se le considera nacido
para todo cuanto le favorece", actualmente la constitución de 1993 dice que "el
concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece", de esta misma forma lo
hace el código civil vigente, igualmente protege al concebido, solo, que abre un poco
más el tema, diciendo de que el concebido gozará de sus derechos patrimoniales si es
que nace vivo.[10]
3.4.1 La Grave Omisión del Artículo 2° del Código Civil Peruano
La grave omisión que tuvo el artículo 2° del código civil, fue de que por estar basado
en un código civil extranjero de una época muy distinta a la actual pretendía proteger
los derechos de las personas que no sean la madre que están interesadas en el
nacimiento del hijo. Tenemos así de que la mujer podía pedir al juez el
reconocimiento de su hijo citando a las personas interesadas. Aunque esto
perjudicaría el derecho a la intimidad de la mujer.
En un principio este artículo tenía una buena función, puesto que para el tiempo de
creación de la norma, los nacimientos se realizaban mayormente en casa, y quien
ayudaba en la labor de parto era la famosa comadrona o bien un familiar, por lo cual
era necesaria la atención al parto para precisar que efectivamente el hijo había nacido
de la mujer y que no se le atribuyeran falsos derechos a un hijo de otro.
La omisión en este Artículo, es que no se ha colocado al marido o ex marido como
interesado para colocarse como interesado en el nacimiento, de esta forma podría
mostrar la falsedad del nacimiento o presenciar el nacimiento real, aunque esta
omisión podría ser subsanada si integramos el Artículo VI del título Preliminar del
Código Civil, debido a que el marido también posee legítimo interés.