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D E R E C HO DEL T R A B A J O
ADVERTENCIA En virtud de lo dispuesto por el artículo 2o de la ley 22.707, los importes expresados en esta obra deben ser convertidos en pesos argentinos según la equivalencia correspondiente. O EDITORIAL ASTREA DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA S.R.L. Lavalle 1208 - Buenos Aires ISBN: 950-508-080-8 Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 I M P R E S O EN LA A R G E N T I N A
A la santa memoria de mi querida madre Asunción, que, con su inmenso cariño supo disipar mi angustia en momentos de desasosiego y con su carácter e inteligencia me enseñó a amar la verdad y la justicia
en defensa de las instituciones jurídicas
ÍNDICE GENERAL Prólogo .............................................................................................. VII PARTE PRIMERA POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO CAPÍTULO PRIMERO CONCEPTOS FUNDAMENTALES § 1. Nociones preliminares ................................................................ 3 § 2. La política social y la cuestión social ........................................... 3 § 3. Las ideologías sociales en la política social ................................. 7 a) El liberalismo ....................................................................... 8 b) El socialismo ........................................................................ 10 1) Comunismo o marxismo .................................................. 10 2) Socialismo reformista ....................................................... 16 c) El corporativismo .................................................................. 19 d) La doctrina social cristiana .................................................... 21 CAPITULO II DESARROLLO ECONÓMICO Y POLÍTICA SOCIAL § 4. Nociones preliminares ................................................................. 29 § 5. La planificación económica ......................................................... 32 § 6. Política social y política de desarrollo........................................... 40 § 7. Mutaciones de la política social ................................................... 50
XIV ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO III LA POLÍTICA SOCIAL ARGENTINA Y LA LEGISLACIÓN DEL TRABAJO § 8. Antecedentes históricos .............................................................. 59 § 9. Intervención estatal ................................................................... 62 PARTE SEGUNDA EL DERECHO DEL TRABAJO CAPÍTULO IV FORMACIÓN Y ANTECEDENTES § 10. Formación histórica del derecho del trabajo .............................. 65 §11. La cuestión social como antecedente sociológico ........................ 66 § 12. Los congresos y conferencias internacionales como antecedentes legislativos ............................................................................... 67 CAPÍTULO V CONCEPTO DE DERECHO DEL TRABAJO § 13. Definición del derecho del trabajo.............................................. 71 § 14. El derecho sindical y el derecho de la seguridad social.. 73 § 15. Naturaleza jurídica ..................................................................... 74 § 16. El orden público laboral.............................................................. 76 § 17. Autonomía del derecho del trabajo ............................................. 77 a) Autonomía científica ........................................................... 77 b) Autonomía legislativa ......................................................... 78 c) Autonomía didáctica............................................................ 78 § 18. Codificación del derecho del trabajo .......................................... 78
ÍNDICE GENERAL XV CAPÍTULO VI FUENTES GENERALES DEL DERECHO DEL TRABAJO § 19. Las fuentes formales y materiales del derecho del tra bajo. Concepto, enumeración y jerarquía.............................. 81 § 20. Los usos y costumbres del trabajo............................................. 84 § 21. La jurisprudencia...................................................................... 85 § 22. La analogía, la equidad y los principios generales del derecho .................................................................................. 86 § 23. Método de interpretación del derecho del trabajo ..................... 87 PARTE TERCERA DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO CAPÍTULO VII CONTRATO Y RELACIÓN DE TRABAJO § 24. Generalidades ......................................................................... 93 § 25. Definiciones .......................................................................... 95 § 26. Las notas inmanentes del contrato de trabajo ........................... 96 § 27. Contratos de trabajo y contratos de derecho común .. 97 § 28. El empleo público.................................................................... 99 § 29. Sujetos y objeto del contrato de trabajo .................................. 99 § 30. Forma, contenido y prueba del contrato de trabajo ... 101 § 31. El concepto de continuidad o permanencia y el "ius variandi" ............................................................................... 103 § 32. Suspensión del contrato de trabajo .......................................... 104 a) Causas determinantes de la suspensión.............................. 104 b) Suspensiones dispuestas por el empleador y requisitos para su validez ............................................................................. 105 c) Efectos de la huelga sobre el contrato de trabajo .............. 107 § 33. Extinción del contrato de trabajo.............................................. 109 a) Naturaleza jurídica del preaviso ....................................... 111 b) Distintas causas de extinción del contrato de trabajo ......... 112 c) Indemnización por despido: su naturaleza jurídica 113
XVI ÍNDICE GENERAL d) Despido directo o indirecto................................................ 117 e) Beneficiarios de la indemnización en caso de muerte del trabajador ......................................................................... 120 § 34. Garantías especiales otorgadas por la LCT .............................. 122 § 35. Prescripción y caducidad ........................................................ 123 § 36. Privilegios: preferencia y clases................................................ 124 CAPÍTULO VIII DURACIÓN DEL TRABAJO Y DESCANSOS § 37. La jornada de trabajo. Antecedentes históricos...................... 127 § 38. Distintas clases de jornadas ..................................................... 130 § 39. Las horas extraordinarias.......................................................... 133 § 40. Las pausas horarias en las tareas rurales .................................. 135 § 41. Descanso semanal.................................................................... 137 § 42. Vacaciones anuales remuneradas ............................................. 139 a) Naturaleza jurídica ........................................................... 139 b) Condiciones para el goce de vacaciones ............................ 140 c) Licencia proporcional........................................................ 140 d) Período del goce de vacaciones.......................................... 140 e) Retribución de las vacaciones ........................................... 141 § 43. Indemnización por extinción del contrato de trabajo .. 142 § 44. Omisión del otorgamiento....................................................... 143 § 45. Regímenes de licencias especiales .......................................... 143 § 46. Feriados obligatorios y días no laborables ................................ 143 CAPÍTULO IX LA REMUNERACIÓN § 47. La remuneración del trabajo y sus distintas formas ... 145 § 48. Salario nominal y salario real ................................................... 147 § 49. Salario en dinero y salario en especie ...................................... 148 § 50. Salario a tiempo y salario por rendimiento o por uni dad de obra ............................................................................ 149 § 51. Las retribuciones por rendimiento ............................................ 149 § 52. Ventajas e inconvenientes de los sistemas de remune ración por rendimiento ........................................................... 150 § 53. La comisión y la propina......................................................... 151 a) Comisión ......................................................................... 151 b) Propina ............................................................................. 152 § 54. El viático ............................................................................... 153 § 55. La participación en las utilidades ............................................. 154
ÍNDICE GENERAL XVII § 56. La gratificación ...................................................................... 154 § 57. Salario mínimo vital y móvil .................................................. 156 S 58. Salario mínimo profesional ..................................................... 157 § 59. Sueldo anual complementario ................................................. 157 § 60. Legislación protectora del salario ............................................ 158 § 61. Períodos de pago .................................................................... 159 § 62. Privilegio sobre los créditos laborales...................................... 160 § 63. Protección contra los acreedores del trabajador ....................... 163 § 64. Protección contra los acreedores del patrón .............................. 164 § 65. Prescripción ............................................................................ 165 § 66. Caducidad............................................................................... 166 CAPÍTULO X TRABAJO DE MUJERES Y MENORES fi 67. Antecedentes históricos .......................................................... 167 § 68. Tareas excluidas de la actividad femenina ............................... 169 § 69. Estado de excedencia............................................................... 172 a) Requisitos para gozar del beneficio .................................... 172 b) Los efectos en caso de incumplimiento por parte de la mujer trabajadora o de su empleador............................... 172 5 70. El trabajo de los menores ........................................................ 173 § 71. Capacidad para celebrar el contrato de trabajo ......................... 173 § 72. El aprendizaje ......................................................................... 175 § 73. Los trabajadores minusválidos ................................................. 176 CAPÍTULO XI REGLAMENTACIONES ESPECIALES § 74. Generalidades ......................................................................... 179 § 75. Viajantes de comercio ............................................................. 179 a) Indemnización por clientela .............................................. 181 b) Comisión Paritaria Nacional de Viajantes .......................... 181 S 76. Estatuto bancario .................................................................... 181 a) Estabilidad ........................................................................ 182 b) Inamovilidad .................................................................... 184 c) Jornada de trabajo ............................................................. 184 d) Remuneración ................................................................... 185 § 77. Periodistas profesionales ......................................................... 185 a) Matrícula ......................................................................... 185 b) Condiciones de trabajo...................................................... 186 c) Período de prueba............................................................. 186
XVIII ÍNDICE GENERAL d) Remuneración .................................................................. 186 e) Jornada............................................................................. 187 f) Vacaciones ...................................................................... 187 g) Estabilidad ....................................................................... 187 h) Indemnización por despido y falta de preaviso .... 187 i) Bonificación por antigüedad .............................................. 188 j) Ruptura del contrato de trabajo........................................... 188 k) Accidentes del trabajo y enfermedades profesio nales ................................................................................ 188 1) Tareas transitorias ........................................................... 189 m) Comisiones paritarias ........................................................ 189 § 78. Estatuto del personal administrativo de las empresas periodísticas ........................................................................... 189 a) Ingreso ............................................................................. 190 b) Período de prueba .............................................................. 190 c) Escalafón.......................................................................... 190 d) Estabilidad........................................................................ 190 e) Jornada............................................................................. 191 f) Empleado en condiciones de jubilarse ................................ 191 g) Bonificación por tiempo de servicios ................................. 191 § 79. Distribuidores y vendedores de diarios y revistas .................... 191 § 80. Estatuto del personal docente de la enseñanza privada .. 192 a) Estabilidad......................................................................... 193 b) Remuneración .................................................................. 194 c) Consejo Gremial de Enseñanza Privada ............................ 194 d) De las sanciones ............................................................... 195 § 81. Contrato de ajuste ................................................................... 195 a) Jornada de trabajo ............................................................ 196 b) Remuneración .................................................................. 197 c) Estabilidad........................................................................ 199 d) Despido indirecto ............................................................. 199 e) Causas justas de despido .................................................. 199 f) Indemnizaciones por enfermedad y accidentes................... 200 g) Resolución del contrato por fuerza mayor.......................... 201 h) Vacaciones ........................................................................ 202 i) Convenciones internacionales sobre trabajo marí timo ................................................................................. 203 § 82. La industria pesquera ............................................................. 203 a) La remuneración .............................................................. 205 b) Indemnización por accidente o enfermedad ...................... 206 § 83. Estatuto del personal de la industria de la construcción 206 a) Ámbito de aplicación ....................................................... 207 b) Registro Nacional de la Industria de la Construcción 207 c) Fondo de desempleo. Concepto ...................................... 208 d) Naturaleza jurídica del fondo de desempleo....................... 209 e) Cese del vínculo laboral.................................................... 210 f) Suspensión ....................................................................... 211 g) Servicio militar ................................................................ 212 h) Contratistas y subcontratistas.............................................. 212
ÍNDICE GENERAL XIX i) Accidentes y enfermedades inculpables ............................. 212 j) Sueldo anual complementario y vacaciones ....................... 214 k) Sanciones .......................................................................... 214 § 84. Régimen legal del trabajo agrario............................................ 214 a) Contrato de trabajo agrario ............................................... 216 1) Personal permanente ................................................... 217 o) Remuneración ......................................................... 218 b) Descanso semanal .................................................. 219 c) Licencias y feriados nacionales............................... 219 d) Suspensión de ciertos efectos del contrato de trabajo agrario por accidentes o enfermedades 220 e) Suspensiones por contingencias graves o ser-vicio militar 221 /) Estabilidad .............................................................. 222 g) Extinción del contrato de trabajo agrario.................. 222 h) Despido y preaviso ................................................. 223 2) Personal no permanente ............................................... 224 3) Comisión Nacional de Trabajo Agrario ........................ 224 b) Legislación nacional sobre labores agropecuarias, ingenios y minas ............................................................... 225 1) Generalidades .............................................................. 225 2) Contrato tipo ............................................................... 227 c) Contratista de viñas y frutales............................................ 228 1) Caracterización ............................................................ 228 2) Naturaleza jurídica ...................................................... 230 d) Estatuto del tambero mediero ........................................... 232 1) Naturaleza jurídica contractual del tambero mediero .... 232 2) Formalidad contractual ................................................ 235 3) Obligaciones del propietario ........................................ 235 4) Obligaciones del tambero mediero ............................... 235 5) Estabilidad................................................................... 236 6) Causas de despido........................................................ 237 § 85. El trabajo a domicilio ............................................................. 237 a) Naturaleza jurídica de esta modalidad contractual .. 239 b) Ventajas e inconvenientes del trabajo a domicilio .. 245 c) Intermediarios y talleristas................................................. 246 d) Comisiones de salarios ..................................................... 248 e) La estabilidad.................................................................... 249 f) De las sanciones ............................................................... 251 § 86. El servicio doméstico .............................................................. 252 a) Elementos que configuran la relación de trabajo doméstico 253 b) Disposiciones legales ........................................................ 256 c) Estabilidad........................................................................ 257 d) Institución jurisdiccional .................................................. 257 § 87. Contrato de portería ............................................................... 258 a) Definición ........................................................................ 258 b) Naturaleza jurídica............................................................ 259
XX ÍNDICE GENERAL c) Condiciones de trabajo...................................................... 260 d) Jornada de trabajo ............................................................ 261 e) Descanso semanal ............................................................ 261 f) Remuneración .................................................................. 262 g) Accidentes y enfermedades inculpables ............................ 262 h) Período de prueba............................................................... 263 i) Estabilidad......................................................................... 263 j) Preaviso............................................................................. 263 k) Indemnización por despido ................................................ 264 § 88. Régimen legal de los trabajadores gastronómicos .................... 264 a) Caracterización................................................................. 265 b) Remuneración .................................................................. 266 § 89. Régimen de los choferes particulares ...................................... 266 a) Remuneración y descanso semanal ................................... 266 b) Accidentes y enfermedades ............................................... 266 c) Causales de despido .......................................................... 267 § 90. El contrato deportivo y sus derivaciones laborales .... 267 a) La actividad deportiva y la laboral..................................... 268 b) Diferencia entre la actividad deportiva y la laboral 269 c) El contrato de trabajo deportivo ........................................ 272 d) Contrato deportivo y contrato de trabajo: crítica .. ............ 274 § 91. Contrato de trabajo futbolístico .................................................. 289 a) Naturaleza jurídica ........................................................... 292 b) Sujetos del contrato .......................................................... 294 c) Forma y prueba del contrato ............................................. 295 d) Remuneración .................................................................. 295 e) Condiciones de trabajo...................................................... 297 f) Derechos previsionales...................................................... 298 g) Régimen disciplinario ....................................................... 298 h) Extinción del contrato ........................................................ 299 PARTE CUARTA DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO CAPÍTULO XII DERECHO SINDICAL § 92. Origen y desarrollo del sindicalismo ....................................... 303 § 93. Distintas etapas del desarrollo sindical .................................... 306 CAPÍTULO XIII HISTORIA DEL SINDICALISMO § 94. Antecedentes históricos 311
ÍNDICE GENERAL XXI CAPÍTULO XIV POLÍTICA SOCIAL Y SINDICALISMO § 95. Causas del progreso sindical................................................... 317 5 96. Política y acción sindical ....................................................... 319 § 97. Evolución del sindicalismo argentino ..................................... 321 § 98. El derecho sindical y el derecho de asociación común 325 CAPÍTULO XV LIBERTAD SINDICAL § 99. Caracterización .................................................................... 327 § 100. Unidad y pluralidad sindical ................................................ 329 §101. El convenio de la OIT sobre libertad sindical y pro tección del derecho sindical .................................................. 332 CAPÍTULO XVI REPRESENTACIÓN SINDICAL § 102. Noción de representación sindical: su fundamento ju- rídico-sociológico ................................................................ 335 § 103. Naturaleza jurídica de la representación sindical.................... 337 § 104. Categoría profesional ............................................................. 343 § 105. Naturaleza jurídica de la categoría profesional........................ 347 § 106. Encuadramiento sindical ....................................................... 351 CAPÍTULO XVII ORGANIZACIÓN SINDICAL § 107. Personas que pueden formar parte de un sindicato .. 361 § 108. Constitución de las asociaciones profesionales........................ 363 § 109. Dirección y administración de las asociaciones gre miales .................................................................................. 366 § 110. Derechos y obligaciones de las asociaciones gremia les de trabajadores inscriptas ................................................ 367
XXII ÍNDICE GENERAL a) Derechos ......................................................................... 367 b) Obligaciones ................................................................... 369 § 111. Las asociaciones profesionales con personería gremial 369 § 112. Derechos exclusivos de los sindicatos con personería gremial ................................................................................ 373 § 113. Constitución de federaciones y confederaciones ..................... 374 CAPÍTULO XVIII PERSONALIDAD DE LAS ASOCIACIONES PROFESIONALES § 114. Caracterización .................................................................... 379 CAPÍTULO XIX PATRIMONIO SINDICAL § 115. Generalidades ........................................................................ 383 § 116. Control sobre los aportes sindicales ....................................... 385 CAPÍTULO XX DERECHOS SINDICALES § 117. Generalidades ........................................................................ 387 § 118. Estabilidad gremial............................................................... 388 § 119. Recaudos formales para gozar del derecho a la estabi lidad .................................................................................... 390 § 120. Las prácticas desleales........................................................... 393 a) Por parte de los empleadores ........................................... 393 b) Por parte de las asociaciones gremiales de trabajadores ... 395 § 121. Supresión del Consejo Nacional de Relaciones Profe sionales ................................................................................ 396 § 122. Autoridad competente para entender en la comisión de prácticas desleales............................................................ 398 § 123. Autoridad de aplicación........................................................ 398 S 124. Recursos ............................................................................... 398 8 125. Procedimientos..................................................................... 399
ÍNDICE GENERAL XXIII CAPÍTULO XXI CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO § 126. Antecedentes......................................................................... 401 § 127. Convención colectiva de trabajo. Definición......................... 405 § 128. Sujetos de la convención colectiva de trabajo ........................ 405 § 129. Naturaleza jurídica de la convención colectiva de tra bajo .................................................................................... 407 § 130. Requisitos formales para su validez...................................... 412 a) Homologación ................................................................ 412 b) Registro ......................................................................... 413 c) Término de duración de la convención ............................ 414 § 131. La convención colectiva frente a la ley .................................. 414 § 132. Eficacia de la convención colectiva respecto de ter ceros ................................................................................... 416 § 133. Responsabilidad por incumplimiento de la conven ción colectiva....................................................................... 418 CAPÍTULO XXII CONFLICTOS DE TRABAJO § 134. Definición ............................................................................. 421 § 135. Clasificación de los conflictos de trabajo por la índo le de los sujetos .................................................................... 421 § 136. Conflictos individuales y colectivos de derecho y conflictos económicos: su diferencia y características .... .................................422 § 137. Diferencia entre la jurisdicción laboral y la ordinaria............423 § 138. Interdependencia entre conflictos individuales y conflictos colectivos de trabajo .......................................................................... 425 § 139. Distintos sistemas legales de composición de los conflictos colectivos ............................................................................. 427 § 140. Conciliación y arbitraje ........................................................ 428 § 141. Arbitraje voluntario ............................................................. 430 § 142. Arbitraje obligatorio ............................................................ 431 § 143. Las comisiones paritarias en la legislación argentina 436 § 144. Las comisiones paritarias en la ley 14.250 ............................. 437 § 145, Intervención en las controversias colectivas ......................... 438 § 146. Intervención en las controversias individuales........................ 439 CAPÍTULO XXIII LA HUELGA § 147. El derecho de huelga. Antecedentes .................................. 441 § 148. Definición. Naturaleza jurídica y características ............... 446
XXIV ÍNDICE GENERAL § 149. Recaudos para su legitimidad ................................................ 451 § 150. Formalidades para su proclamación ....................................... 457 § 151. Fundamentos jurídicos de la suspensión del contrato individual de trabajo ............................................................ 458 PARTE QUINTA DERECHO ADMINISTRATIVO JUDICIAL E INTERNACIONAL DEL TRABAJO CAPÍTULO XXIV ÓRGANOS ADMINISTRATIVOS, JUDICIALES Y ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO § 152. Los organismos administrativos ............................................. 467 a) Organismos administrativos de contralor ......................... 469 b) Poder de policía ............................................................... 471 c) Carácter jurídico de las funciones administrativas laborales .................................................................................471 d) La tutela penal del trabajo ............................................... 472 e) Procedimiento aplicable a las infracciones ....................... 473 f) Colocación de la mano de obra ........................................ 474 § 153. El fuero del trabajo................................................................ 478 § 154. Organización internacional del trabajo ................................. 481 a) Antecedentes ................................................................. 482 b) Estructura constitutiva..................................................... 483 APÉNDICE Ley de asociaciones gremiales de trabajadores (ley 22.105 del 15/11/79 modificada por la ley 22.839 del 28/6/83) ...................... 487 Decreto 640/80. Reglamentario de la ley 22.105 ............................... 502 Bibliografía 513
520 BIBLIOGRAFÍA Suárez, Francisco, De Legibus, I, 2, 4, Madrid, Reus, 1918. Sureda Graells, Víctor, Jornada de trabajo y descansos, en Deveali, Mario L., dir., "Tratado de derecho del trabajo", Ia ed., Bs. As., La Ley, 1964. Thibaut, Antón Friedrich J. y Savigny Friedrich, Karl, La codificación, Madrid, Aguilar, 1970. Thon, August, Rechtsnorm und Subjetives Rechts, Weimar, 1878. Unsain, Alejandro M., Empleados de comercio, Bs. As., Zavalia, 1935. — Trabajo a domicilio (Exposición y comentario de la ley 12.713), Bs. As., Abeledo, 1942. Vabre, Albert, Le droit international du travail, Paris, Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence, 1923. Vázquez Vialard, Antonio, Derecho del trabajo y seguridad social, 2a ed., Bs. As., Astrea, 1982. Verdier, Jean-Mauríce, Syndicats, en Camerlynck, G.-H., "Traite du droit du travail", Paris, Dalloz, 1966. Verdú, Lucas, Marxismo y análisis sociopolítico, en Paris, C, "Introducción al pensamiento marxista", Madrid, Guadarrama, 1961. Vito, Francesco, L'economia a servizio dell'uomo. Milano, Vita e pensiero, 1949. Zahn, Ernest, Sociología del desarrollo económico, Barcelona, Sagitario, 1963. La fotocomposición y armado de esta edición se realizó en Editorial Astrea, y la impresión se efectuó en Gráfica Minerva, Av. República 332, Ramos Mejía, prov. de Buenos Aires, en la primera quincena de agosto de 1983.
PRÓLOGO La publicación de esta obra, después de una prolongada labor docente en distintas universidades, tiene por objeto brindar un modesto testimonio de una preocupación por la materia a aquellos que pasaron por el aula y a quienes he de tener siempre presentes en mi aprecio y en mi recuerdo. Fue en 1938 cuando, a instancias del eminente maestro Leónidas Anastasi, me inicié en la docencia universitaria: debía él ausentarse y me encomendó hacerme cargo de la cátedra de Legislación del Trabajo. Me desempeñaba yo entonces como secretario del Instituto del Trabajo y la Previsión Social de La Plata, del que él era su director. Al año siguiente, considerando la extensión de la materia, solicitó de las autoridades que se me permitiera dictar un curso libre, paralelo al suyo, dedicado a contrato de trabajo, accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. A comienzos de 1940, en la plenitud de su capacidad intelectual, falleció el maestro Anastasi. Se llamó a concurso para proveer la cátedra y fui eliminado en las tres oposiciones: para profesor titular, suplente y adscripto. Fue una circunstancia tan inesperada como providencial para mi formación jurídica. Había yo estado ocupándome de otros temas jurídicos, cuando se abrió el concurso para proveer la suplencia de la cátedra de Derecho Privado Profundizado, de la que era titular el ilustre Luis Méndez Calzada. Designado profesor suplente por concurso, al fallecer el doctor Méndez Calzada me hice cargo de la cátedra, lo que me impuso el deber de ahondar mis conocimientos de derecho romano y de derecho civil, para desempeñarme con la jerarquía exigida por una materia del doctorado y en homenaje a los méritos docentes del profesor desaparecido. Varios años dicté esa materia, y hasta logré reformar ín- tegramente el programa de estudios para actualizarlo en
VIII PRÓLOGO concordancia con las modernas tendencias del derecho civil. Pero pese a mi dedicación al derecho privado no dejé de interesarme por el derecho del trabajo, siguiendo el ejemplo de Ludovico Barassi, quien alternaba su labor de civilista con enjundiosos estudios de derecho del trabajo. Por otra parte el estudio de las instituciones de derecho pri- vado me había llevado a la convicción de que sin el acabado conocimiento de éstas no se puede transitar con certeza por ninguna rama del derecho, ni dominar la teoría general del derecho, ni ejercer la facultad de crítica de las instituciones jurídicas con objetividad y acierto. En 1946 quedó vacante la cátedra de Legislación del Trabajo, creada por el maestro Anastasi. Nuevamente me presenté al concurso y obtuve entonces la titularidad. Ya en 1938 había yo comprobado que el programa de estudios de Legislación del Trabajo no respondía a la enseñanza que, a mi criterio, debía impartirse. Vigente desde 1932, incluía una serie de temas que poca relación tenían con un curso de abogacía en su aspecto práctico, y con el maestro Anastasi nos habíamos propuesto reformarlo, tratando de lograr una sistematización de las leyes laborales obreras argentinas, comenzando por el contrato de trabajo como institución fundamental de la materia. El tema continuó concitando mi atención durante los años de ausencia de esa cátedra, de modo que al hacerme cargo de ella en 1947 lo primero que hice fue reformar el programa íntegramente, tratando de sistematizar todas las instituciones del derecho positivo del trabajo entonces vigentes. Pese a que el mayor esfuerzo estuvo dirigido a la parte legislativa, no se descuidó la doctrinaria, incluyéndose una introducción dedicada a bosquejar los lincamientos de una teoría general del derecho del trabajo, estudiando su génesis, la formación de sus instituciones, su autonomía científica, didáctica y legislativa, las fuentes del derecho laboral y el método de interpretación de sus normas. Siempre empeñado en la tarea de actualización, en 1948 se sustituyó la denominación Legislación del Trabajo por la de Derecho del Trabajo y de la Previsión Social, por entender que la primera no destacaba el carácter científico y sistemático del derecho del trabajo, aun si algunos admiten que el término legislación en sentido amplio comprende el de derecho. La intención era elaborar una teoría general del derecho del trabajo aprovechando el estudio de la materia en la prác-
PRÓLOGO IX tica de la enseñanza y la experiencia de los tribunales a través de jurisprudencia del recientemente creado fuero del trabajo. Tal labor representaría una etapa previa y necesaria para la elaboración y sistematización de los principios fundamentales de la materia, como es la de reunir los elementos generales que informan los institutos comprendidos en esta nueva rama del derecho, a fin de que los problemas que suscita la aplicación de sus normas no se estudien dis- gregadamente en cada una de las instituciones jurídico-laborales. Aun si el estudio de los principios jurídicos, parte esencial del derecho del trabajo, ha de ser verdaderamente científico y no meramente empírico y superficial, es común a todas las ramas del derecho; el distinto campo de aplicación de esos principios inmutables, otorgan a su estudio en nuestra materia caracteres propios, una proyección distinta porque distinto es el campo de aplicación de sus institutos, algunos de los cuales no han alcanzado la solidez adquirida en otras ramas del derecho. De ahí que sea a mi juicio esencial, en el estudio de la génesis del derecho del trabajo, la consideración de la cuestión social, para la solución de cuyos problemas es menester acudir a la política social. Por influencia de ésta el concepto de derecho del trabajo ha ido evolucionando de una fase subjetiva a una objetiva, al reconocer derechos al trabajador en sus aspectos políticos, jurídicos, económicos y sociales. El programa reformado de 1948 mereció la aprobación de los profesores Alejandro M. Unsain y Luis A. Despontín, así como el beneplácito del destacado tratadista y profesor de la Universidad de la Paz, Roberto Pérez Patón, quien nos pidió autorización para adoptarlo en la cátedra a su cargo. Anotamos al pasar que si bien en un principio se incluyeron en el programa temas de previsión social, cuando el ámbito de aplicación de ésta se circunscribía a los trabajadores en relación de dependencia, con el correr del tiempo, al evolucionar hacia la seguridad social, se hizo evidente la necesidad de tratarla como una disciplina jurídica distinta, como científicamente lo demostramos en algunos trabajos sobre el tema. Y en el proyecto de reformas al plan de estudios de la Facultad de Derecho de La Plata preparado en 1952, siendo yo decano de la Facultad, propugnaba la enseñanza de la materia en dos cursos: derecho individual y colectivo del trabajo, y derecho de la seguridad social. Como se suscitara un entredicho con el rector y fuera yo separado
X PRÓLOGO del cargo, el plan quedó sin aprobar. Pero quiero destacar que yo bregaba por la separación de ambas materias mucho antes de que lo hiciera el profesor Paúl Durand de la Facultad de Derecho de París, donde actualmente ellas se dictan por separado. Es esta convicción de que se trata de dos disciplinas jurídicas distintas lo que me ha inducido a tratar en esta obra solamente el derecho del trabajo, dejando para otra ocasión ocuparme de la seguridad social. No me resta sino rendir un último homenaje a los esclarecidos maestros Leónidas Anastasi y Alejandro M. Unsain. Estando en prensa la obra hubo de postergarse la impresión a causa de la sanción de la ley 22.839, derogando el art. 75 de la ley 22.105 que declaraba la cesación de las asociaciones gremiales de tercer grado (confederaciones), y en consecuencia determinando, a juicio del legislador de facto, la necesidad de modificar el texto de algunos artículos de la ley 22.105, los cuales aparecen en la ley reformatoria al solo efecto de adecuar su redacción. Cabe destacar, ante todo, que a mi juicio no se trata de una derogación de la ley sindical vigente 22.105, sino de una simple ley modificatoria, pues sólo deroga un artículo de la ley reformada y modifica la redacción de otros. Al punto que considero superfluas las reformas a los arts. 14 y 15, pues las denominaciones "de los sindicatos" y "en los sindicatos" sustituidas por "con las asociaciones gremiales", en la temática del derecho sindical, dentro del lenguaje corriente tienen el mismo significado y alcance. Jurídicamente la denominación correcta es la de "asociaciones profesionales", porque dentro de la organización comprende a todos los trabajadores que desempeñan un mismo oficio, profesión o actividades afines, estén o no afiliados a ella. El gremio, en cambio, es el conjunto de personas que específicamente tienen un mismo ejercicio, profesión o estado social. El gremio tuvo su origen en la cofradía-gremio y encierra un concepto más restringido que el de asociación profesional. El sindicato, por otra parte, puede ser también una asociación formada para la defensa de intereses económicos, como es el caso del sindicato de accionistas en materia comercial. La derogación del art. 75 de la ley 22.105 restablece el derecho de los trabajadores a constituir sus confederaciones o asociaciones profesionales de tercer grado. En la exposición de motivos de la ley 22.839, para producir la dero-
PRÓLOGO XI gación de ese artículo, el gobierno de facto aduce: "El temperamento que se propicia recoge las observaciones formuladas por la OIT a través de la Comisión de Expertos en aplicación de Convenios y Recomendaciones, del Comité de Libertad Sindical del Consejo de Administración de la misma y de las resultantes del procedimiento de contactos directos mantenidos entre el Gobierno argentino y dicha organización, en cumplimiento del compromiso internacional asumido por nuestro país en su calidad de Estado Miembro y particularmente por la ratificación del Convenio internacional n° 87, efectuada por la ley 14.932". Agrega a continuación: "El texto del instrumento citado, o sea, el Convenio ratificado por la ley 14.932 asegura para las asociaciones gremiales la vigencia del principio de la libertad de su constitución y organización, según la voluntad de manifestación de los afiliados". En realidad, la prohibición instituida en el art. 75 de la ley 22.105 no sólo violaba el ejercicio de la libertad sindical garantizado por el Convenio n° 87, ratificado por ley 14.932, sino, además, la consagrada en el art. 14 bis de la Constitución Nacional. Porque el derecho de los trabajadores de constituir y organizar asociaciones profesionales de tercer grado, está comprendido en una de las dimensiones de la libertad sindical. Tras declarar la derogación del art. 75, ley 22.105, la ley 22.839 prescribe varias disposiciones transitorias, facultando al Poder Ejecutivo para designar un delegado a fin de posibilitar el funcionamiento de las asociaciones gremiales de tercer grado involucradas en el art. 75, cuya atribución principal será la de proveer a la normalización institucional y patrimonial de ellas. Dispone, asimismo, que el Poder Ejecutivo adopte, en su caso, las medidas pertinentes para el saneamiento de los títulos de propiedad de los bienes inmuebles cuyo dominio corresponda a tales entidades e invite a los gobiernos provinciales y municipales, empresas y organismos del Estado a regularizar los actos de disposición realizados a favor de dichas asociaciones y sus delegaciones regionales. Para poner en evidencia que no hay tal derogación de la ley 22.105, sino una simple modificación por derogación únicamente del art. 75 y modificación de la redacción de varios otros, en el Apéndice se transcribe el texto ordenado de la ley 22.105 y su decreto reglamentario. BENITO PÉREZ
PARTE PRIMERA POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO
CAPÍTULO PRIMERO CONCEPTOS FUNDAMENTALES § 1. NOCIONES PRELIMINARES. -Al derecho del trabajo se le ha dado en denominar nuevo derecho. Se trata de una disciplina jurídica que se origina y desarrolla como una de las consecuencias de la llamada revolución industrial, cuyas instituciones se perfilan, con caracteres propios, en el derecho positivo de nuestra época, durante el transcurso del siglo xix y lo que va del xx. Siendo, por tanto, un hecho natural que las instituciones jurídicas no aparecen por generación espontánea en la realidad histórico-social, debemos indagar cuál es su origen y las causas de su aparición y desenvolvimiento. Las causas debemos buscarlas imprescindiblemente entre las funciones del Estado reguladoras de las acciones interhumanas, que atañen a la trama de la organización social, como una consecuencia de la idea de bien común, con el propósito de lograr un orden social justo. Y entre las muchas funciones del Estado, está la de proveer con su legislación a solucionar los problemas de distinto orden que se susciten en las relaciones interhumanas, con el fin de realizar la justicia tendiente a preservar la dignidad de la persona humana y asegurar la paz social. § 2. LA POLÍTICA SOCIAL Y LA CUESTIÓN SOCIAL. - Ahora bien, para justificar la vigencia de una legislación destinada a cumplir tan loables objetivos, tenemos que referirnos necesariamente a la política social del Estado, mediante la cual se persigue la sanción de esa legislación.
4 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO Debemos ocuparnos necesariamente de la política social, porque ésta hace a uno de los fines específicos del Estado, en la promoción del bien común o bien público, ya que tiene por objeto cubrir la universalidad de los bienes humanos, sean materiales o espirituales1 . Pero nosotros limitaremos el objeto de la política social a la solución de un problema conocido como la "cuestión social". Política social que se origina en una cuestión social que espera del Estado una solución justa a los problemas suscitados en las relaciones de convivencia entre el capital y el trabajo. Por eso la política social, en cuanto señala objetivos al gobernante, atañe a uno de los fines del Estado. Y si bien los fines del Estado pueden ser múltiples, en lo que concierne a la política social, en este caso tienen un objeto específico, que es el de lograr una legislación social destinada a resolver el problema de la cuestión social, surgido en la realidad de nuestro tiempo a causa del trabajo asalariado, como una de las consecuencias de la revolución industrial que estatuye una estructura económico-social, intrínsecamente injusta, creada por el capitalismo moderno2 . Y si bien, sobre el concepto y contenido de la política social existe actualmente una gran disparidad de criterios entre los autores, en general podemos afirmar que la política social se propone conseguir una estructuración social más favorable que la existente en cada momento histórico en la vida de los pueblos. Por lo tanto, podríamos definir, con Legaz y Lacambra, la política social diciendo que es aquella rama de la actividad política que regula las situaciones y las relaciones de los indi- viduos como miembros de una clase social o profesional, las de esas clases entre sí y las de unos y otras con el Estado, desde el punto de vista de la mejora de las situaciones y de la justicia de las relaciones3 . De esta definición 1 Dabin, Jean, Doctrina general del Estado, México, 1946, p. 46 y si guientes. 2 Pérez, Benito, La política social en la legislación de Indias, en "Cuaderno n° 10" del Instituto Platense de Cultura Hispánica, La Plata, 1976, p. 7 y siguientes. 3 Legaz y Lacambra, Luis, Lecciones de política social, Santiago de Compostela, s/f, p. 6 y siguientes.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 5 se infiere que la política social tiene por objeto o finali- dad dar solución al problema de la cuestión social. Pro- blema éste consistente en el desequilibrio que se plantea entre las clases sociales: desequilibrio que constituye una injusticia no provocada por la clase que es víctima de ella. Tal es el factor que podemos calificar de objetivo de la cuestión social. Pero, a este aspecto objetivo se tiene que añadir un elemento subjetivo para que se pueda hablar con propiedad de cuestión social. Este factor subjetivo es la conciencia que posee la clase víctima del desequilibrio social de que su situación constituye una injusticia que debe ser reparada. Es lógico que allí donde falte esa conciencia, no se pueda hablar de cuestión social como dato sociológico. Así, por ejemplo, si nos imagináramos actualmente que las clases más meneste- rosas tenían como experiencia vital básica la resignación cristiana, subsistiría en ellas la injusticia, pero no se la viviría como problema y, por consiguiente, no se podría hablar de problema o cuestión social. Así ocurre en aquellas sociedades en las que existen los más injustos privilegios o desigualdades (p.ej., los sudras, entre los brahmanes; la esclavitud entre los pueblos de occidente hasta no hace mucho), donde la injusticia está sancio- nada por una religión que constituye una fuerza moral efectiva4 . Ahora bien, considerando a la política social como actividad del Estado y si ella está referida a la situación del trabajo asalariado, debe concretar su acontecer en una legislación que tenga por objeto establecer un orden de relaciones armónicas entre el capital y el trabajo, ins- piradas en principios de justicia social. Por tanto, la política social del Estado, en la prose- cución de tan loables fines, debe tratar de ajustar toda elaboración positiva del derecho laboral a principios normativos supremos, inspirados por los dictados de una específica justicia social y las posibilidades sociológicas dadas. Política, por tanto, tiene aquí el significado de jui- cios de valores éticos sobre problemas colectivos; nada 1 Legaz y Lacambra, Lecciones de política social, p. 63 y siguientes.
6 POLÍTICA SOCIAL Y PERECHO DEL TRABAJO tiene que ver con el sentido sociológico de la lucha por el poder. Política, consecuentemente, es sinónimo de "moral" o "ética". De esta manera, la política social trata de juicios de valores sobre la llamada "cuestión social", y determina las normas del recto proceder social-técnico para su solución y la buena marcha de la sociedad. Está determinada, pues, por un lado, por los imperativos que resultan de la justicia social y, por el otro, por las posibilidades que ofrece la situación sociológica e histórica5 . De ahí, pues, que la búsqueda de la solución de los problemas socio-económicos que se propone resolver la política social, debe basarse en ciertos principios, como norma de acción, con el fin de alcanzar el resultado perseguido. Por tanto, los principios que informan la política social están dados por los fines que el gobernante se propone conseguir con su actuación en el orden social. De ahí también que el fin sea la norma de acción política, dirigida a la consecución del objetivo que se pretende alcanzar. Acción que, lógicamente, debe estar subordinada al fin propuesto y, éste, a su vez, determina los medios adecuados empleables para lograr la solución del problema social que el político se propone resolver. De este riguroso nexo lógico, entre la norma y la acción, surge un principio básico para toda la política social. El principio de la adecuación de los medios a los fines, que, según Torres, puede formularse, diciendo: "los medios o medidas empleados por la política social deben ser adecuados para la consecución de los fines propuestos"6 . Sobre la base de estas consideraciones se pueden señalar dos momentos en la construcción teórica de la política social, que son: 1) la formulación de los fines concretos que se persiguen, y 2) la determinación de los medios técnicos adecuados para lograr los fines señalados. La formulación de los fines, como norma de acción, es tarea reservada al político, la que, generalmente está en concordancia con la ideología que informa el programa político que lo llevó al gobierno. En cambio, la de- * Pérez, Benito, Política social y legislación del trabajo, en "Revista de Política Social", Instituto de Estudios Políticos, Madrid, jul.-set. 1969. 6 Torres, Manuel de, Teoría de la política social, Madrid, 1954, p, 4.
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 7 terminación de los medios para obtener la consecución de los fines propuestos, es una tarea reservada al técnico, que es la persona idónea, encargada de indicar al gobernante cuáles habrán de ser las medidas más adecuadas para la obtención de los fines perseguidos. La influencia de la política social en la génesis y evolución del derecho del trabajo es evidente y, de ahí que su estudio venga a ser indispensable, como lo advierten Camerlynck y Lyon-Caen7 . Recordamos, al pasar, que la política social del Estado ha ido evolucionando, como lo señalamos más adelante, a consecuencia del desarrollo económico. El carácter progresista del derecho del trabajo es indudable y él se opera bajo la influencia de la política social, adoptada por el Estado. Así, a través de su evolución histórica, se comprueba que ella surge protegiendo a las personas consideradas más débiles, como los menores y las mujeres, y termina comprendiendo en su ámbito de aplicación personal a todas y cada una de las distintas categorías de trabajadores. El derecho del trabajo se aplica generalmente a todos los que prestan su actividad profesional en relación de dependencia, mediante un contrato de trabajo. En este proceso de desarrollo se advierten ciertos períodos de retroceso, en los cuales el legislador se ha visto impedido de satisfacer las legítimas aspiraciones de los trabajadores a causa de una política socialmente conservadora, en desacuerdo con las directivas de una verdadera justicia social. Como lo demuestra la experiencia histórica, en la evolución moderna de la política social han influido, indudablemente, las distintas ideologías políticas8 . § 3. LAS IDEOLOGÍAS SOCIALES EN LA POLÍTICA SOCIAL. -La política social como, en general, toda política, se i Camerlynck, G. H. y Lyon-Caen, G., Derecho del trabajo, Madrid, 1974, p. 16. * Una ideología es, pues, una forma de conciencia que refleja la realidad social de manera deformada, es un falseamiento de la realidad; o una creación arbitraria de la mente humana, que no existe, o que no tiene apoyo en la realidad social (Lucas Verdú, Pablo, Marxismo y análisis socio-
8 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO mueve a impulso de una determinada ideología, esto es, de una concepción fundamental acerca de los fines del Estado, que va determinada por una concepción acerca del hombre y la persona humana, su valor específico y en relación con los valores de las comunidades históricas y, en especial, del Estado. Esta concepción, esta ideología, va siempre implícita en toda realización política y en toda legislación9 . Entre las ideologías fundamentales que pudieron gravitar sobre la realización de una política social, en ciertos períodos de la vida de los pueblos, podemos considerar el liberalismo, el socialismo, el corporativismo y el solidarismo, inspirado en la doctrina social-cristiana. a) El liberalismo. El liberalismo, surgido a consecuencia del triunfo de la Revolución Francesa, implanta el principio fundamental de la libertad de trabajo, consistente en que todo trabajador es libre para trabajar con quien le plazca y el empleador es libre para contratar e imponer las condiciones de trabajo, sobre todo, la duración de la jornada y el precio del salario. La legislación, inspirada en una política social liberal, garantizaba la autonomía de la voluntad de los contratantes en la celebración del contrato de trabajo. Institución ésta considerada, al principio, como arrendamiento de servicios, en virtud de la cual el trabajador arrienda su prestación de trabajo a cambio de un salario (concepción del trabajo mercancía). Como se advierte, sin mayor examen, los contratantes son dos sujetos completamente libres en la emisión del consentimiento, al celebrar el contrato de trabajo, pero en la práctica de su celebración el trabajador, impulsado por la necesidad de trabajar para hacer frente a las necesidades de su subsistencia y la de su familia, se ve obligado a consentir las condiciones de trabajo impuestas unilateralmente por el empleador, por más ominosas que ellas fueran. De hecho era un contrato de ad- poiííico, en París C, "Introducción al pensamiento marxista", Madrid, Guadarrama, 1961, p. 91). 9 Legaz y Lacambra, Lecciones de política social, p. 45.
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 9 hesión al fijar el empleador la remuneración del trabajo, cuya carga trataba de reducir al mínimo. Las consecuencias del liberalismo en materia social son harto conocidas. Privados los trabajadores de una legislación protectora y proscripto el derecho de asocia- ción profesional por la ley Le Chapelier en Francia y sus similares en otros países, los trabajadores se vieron so- metidos a condiciones inhumanas de trabajo, porque a causa del abstencionismo estatal, quedaron librados a sus propias fuerzas para contratar condiciones humanas de trabajo. El Estado, influido por el liberalismo de la Revolu- ción Francesa, organizado para proteger los intereses de la burguesía capitalista, se "abstenía" de intervenir en las relaciones de patrones y trabajadores, dejando que se las arreglaran de acuerdo al libre juego de sus conveniencias recíprocas10 . El error del liberalismo económico fue el asimilar el trabajo humano a una mercancía y, por consiguiente, el precio de ésta quedó sometido a los rigores y vaivenes de la conocida ley económica de la oferta y la demanda. Consecuentemente, en la práctica, la aplicación de aquella legislación, como es fácil comprobar, trajo aparejada la explotación del hombre por el hombre, con todas sus nefastas consecuencias sociales. Por lo tanto, el Estado, para reparar aquella injusticia social, se vio obligado a salir de su abstencionismo y hubo de intervenir en nombre de la justicia, para evitar que hubiera explotadores y explotados. La razón incuestionable para que el Estado no pu- diera abandonar el contrato de trabajo al libre juego de la libertad individual, se funda en que el trabajo del hombre, el esfuerzo humano, no se podía considerar una mercancía como las demás, sujeta al libre juego de la oferta y la demanda, porque el trabajo del hombre es inseparable del hombre mismo y detrás del brazo que realiza el esfuerzo o de la mente que trabaja, está el hombre. Es decir, que en este contrato viene a ser sujeto 10 Pérez Patón, Roberto, Principios de derecho social y de legislación del trabajo, La Paz, Bolivia, 1946, p. 47.
10 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO contratante y objeto a la vez, el hombre, y el hombre tiene derecho a una vida humana: no se lo puede considerar una mercancía cualquiera11 . Naturalmente, las injusticias de un régimen laboral que condenaba manifiestamente a los trabajadores al hambre y a la miseria, provocó, lógicamente, la reacción contra el liberalismo económico, una de cuyas manifestaciones fue el socialismo. El liberalismo ha engendrado al socialismo como consecuencia ineludible de sus doctrinas y reacción obligada de sus prácticas12 . b) El socialismo. Para Pérez Patón, una definición exacta del socialismo se hace difícil si se considera el campo demasiado extenso que abarca, "siendo a la vez sistema filosófico y sociológico, concepción de la vida y del mundo, orientación política y escuela revolucionaria"13 . Entre varias escuelas comprendidas en el grupo socialista nos ocupamos sintéticamente de las más comunes, el socialismo científico, o comunismo, y el socialismo reformista. Podemos decir que el socialismo, como ideología, ha pasado por varias fases desde su aparición en la realidad de nuestro tiempo. Así, en sus distintas concepciones, ha pasado por la fase utópica, con Tomás Moro y Campa-nella; por la romántica, con Saint Simón, Fourier y Proudhon; por la marxista o científica, con Marx y En-gels, para concluir con la revisionista o parlamentaria con Bernstein, Lasalle y Mac Donald. En su esencia, la ideología socialista postula para la solución de los problemas sociales, la abolición de la propiedad privada, la socialización de los medios de producción capitalista y el trabajo obligatorio para todos. 1) Comunismo o marxismo. Al comunismo o marxismo se ha dado en denominar socialismo científico, afirma Pérez Patón, porque, antes de Marx, el socialismo no pasaba de ser una doctrina filantrópica y humanita- 1 1 Martlne2 Santoja, José, El problema social, Madrid, s/f, p. 253. 12 La Tour du Pin, marqués de, Hacia un orden social cristiano, Ma drid, 1936, p. 85. 1 3 Pérez Patón, Principios de derecho social, p. 155.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 11 ria, sin ninguna pretensión científica y llena de dogmatismo huero y estéril. Para este autor, el marxismo es un sistema ideológico, un pensamiento elaborado, construido, una doctrina en el sentido fuerte y complejo de la palabra. Y ante todo, sin ninguna duda, una doctrina económica, social, política, a saber: una concepción de la propiedad, del trabajo, de la producción, de los cambios, de las relaciones sociales, del Estado14 . Una concepción materialista de la historia es la que informa el sistema ideológico de Marx, para quien la causa principal de las transformaciones que experimentan las sociedades humanas, no es otra que la económica, y que la evolución intelectual, la influencia de los sentimientos y creencias, a las que se les había asignado hasta entonces un papel preponderante, no hacen sino reflejar, en fin de cuentas, la evolución económica. Un estudio de toda sociedad revela una estrecha conexión entre sus instituciones y su cultura, de un lado, y el procedimiento de satisfacer las necesidades materiales de otro. Conciencia humana e instituciones político-sociales se transforman y elaboran determinadas por el empuje de fuerzas económicas que actúan sin cesar como parte integrante del complejo de la vida. Por tanto, debe considerarse como causa primera de todo cambio, en la estructura social, el factor económico, el conjunto de condiciones materiales de existencia. El punto fundamental del materialismo social de Marx, entre todas las condiciones económicas determinantes de los cambios sociales, es la producción. Ella ocupa el primer plano, y constituye la base, no sólo de la existencia individual, sino también de la colectiva, y por su importancia, arrastra y condiciona a las demás relaciones fundamentales de la sociedad. Sin las relaciones de producción, que son las que determinan la vida social, no existirían las instituciones jurídico-políticas, que no hacen sino traducir en leyes, reglamentos y normas de convivencia aquellas relaciones en su estado real de desarrollo en una determinada época y en un determinado lugar. Por consiguiente, las relaciones productivas 14 Pérez Patón, Principios de derecho social, p. 173 y 174.
• 12 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO constituyen la base de la estructura social o "infraestructura" económica, a la que corresponden siempre determinadas instituciones políticas y jurídicas, religiosas, filosóficas y artísticas, en suma, una organización superior adecuada o "superestructura" social, cuya finalidad, en último análisis, es mantener inalterables las relaciones de producción existentes. La concepción comunista de la sociedad y del Estado, es trazada magistralmente por Marx, en su prefacio a la Crítica de la economía política, cuando expresa: "En la producción social de su existencia, los hombres entran en relaciones determinadas, necesarias, independientes de su voluntad, relaciones de producción que corresponden a un grado dado de sus fuerzas productoras materiales. El conjunto de las relaciones de producción constituye la estructura o infraestructura económica de la sociedad, la base real sobre la que se levanta una superestructura jurídica y política y a la cual corresponden formas de conciencia social determinadas. El modo de producción de la vida material, condiciona el proceso de la vida social, política e intelectual en general"15 . No es la conciencia de los hombres lo que determina su existencia, sino, por el contrario, su existencia social lo que determina su conciencia. Sin dejar de considerar este juicio, en toda su extensión, en él se aprecia, como señala Lucas Verdú, una vez más, la insistencia sobre la infraestructura: "el modo de producción", la "existencia social", en cuanto determinantes de la conciencia de los hombres. Pero Marx no ha descripto, ni siquiera ha aludido a los procesos psicológicos que conducen a la conciencia humana a la creación de los fetiches ideológicos, sino que traza una inmediata relación de causalidad, entre la base económico- social y el mundo ideológico. Para Marx el fetiche ideológico fomenta la alienación de los trabajadores, justifica su explotación. Pero cabe preguntarse: ¿por qué todas las superestructuras ideológicas capitalistas son puro fetichismo ideológico? ¿Es que no cabe un conocimiento auténti- 15 p^ez Patón, Principios de derecho social, p. 191.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 13 co, no deformado ni falseado, no digamos ya dentro del capitalismo, sino en estructuras no capitalistas -aunque no comunistas- de la realidad social, como, por ejemplo, en las democracias socialistas escandinavas y en Inglaterra o en la democracia suiza? Utilizando el método marxista, cabe considerar al marxismo como una ideología más, como un nuevo fetiche ideológico, que justifica el desarrollo del proletariado industrial, desde fines del siglo pasado hasta nuestros días. Pese al impulso que la oportuna y mesurada consideración de la infraestructura económica ha dado al desarrollo del nuevo derecho y al estudio realista de los fenómenos políticos, el factor económico es solamente un ingrediente importante de las ideologías, procesos e instituciones políticas, pero hay otros aspectos culturales, sociales y espirituales, que son irreductibles a la economía, de manera que esto supone el rechazo de la tesis marxista de que las ideologías, las teorías, las concepciones del mundo y los valores, sean fundamentalmente reflejo de los modos de producción económica, de la organización de la propiedad y de la división del trabajo16 . En cuanto a la creación de la "plusvalía", explicación acerca de la cual se forma y crece, sin cesar, el capital, consiste en que el capitalista obliga al obrero a poner a su disposición su fuerza de trabajo más allá del tiempo necesario para recuperar el salario. Al prolongar el trabajo del obrero, transforma el proceso de producción, en proceso de explotación y en lugar de la justa equivalencia obtiene una demasía en su provecho, destinada a engrosar su capital, puesto que el valor creado por el trabajo es el que percibe el capitalista por la venta de los productos, mientras que el valor consumido por el trabajo es el que recibe el trabajador en forma de salario. La diferencia entre ambos valores, que es considerable, queda evidentemente en manos del capitalista, ya que éste vende el producto al precio de diez horas de trabajo (valor creado) y no da al obrero sino el equivalente 16 Lucas Verdú, Marxismo y análisis socio-político, en Paris C, "Introducción al pensamiento marxista", p. 93.
14 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO de -supongamos- cinco horas de trabajo (valor consumido), apropiándose del excedente, que es la "plusvalía". Sin entrar en una discusión minuciosa de la teoría de la plusvalía -nos dice Valverde-, clave de la crítica de Karl Marx a la sociedad capitalista o régimen de salariado -que por lo demás se ha hecho muchas veces-, baste decir aquí que pudo ser válida -hasta cierto punto- en la época del primer capitalismo o capitalismo mancheste-riano, cuando no existía ninguna legislación laboral, ni seguridad social organizada, ni contribución fiscal controlada y proporcional, ni sindicación obrera, ni igualdad de derechos ante la ley, etcétera. Un siglo de evolución ha obligado al capitalismo a rectificar y corregir muchos de sus tremendos errores y abusos. Nadie podría decir hoy, sin más, que la plusvalía de una empresa sea fruto de la explotación de los obreros (o capital variable), aunque sea cierto que con frecuencia los beneficios no se reparten aún con la debida equidad. Ni economista alguno puede pretender la condenación absoluta del régimen salarial como intrínsecamente malo en su lógica -como lo juzgaba Marx-, porque los hechos han demostrado que se le puede obligar a rectificar, y contra los hechos no valen las razones. Las sociedades económicamente más desarrolladas y de forma más equitativa -pienso en los países nórdicos, Alemania Federal, Bélgica y Holanda, etc.-, mantienen una distribución de las riquezas no perfecta, pero sí aproximadamente justa en su conjunto17 . Aunque también debemos reconocer que el capitalismo del siglo xix, que fue el que conoció y criticó Marx, ha perdido muchos de sus elementos en su evolución hacia el neocapitalismo del siglo xx. Han entrado en acción múltiples factores inesperados, por ser obra de la multiforme espontaneidad del espíritu humano, que invalidan muchos de los análisis de Marx. La relación entre el capital y el trabajo ya no se puede considerar ni exclusiva, ni primariamente desde el punto de vista de una producción de plusvalía. Los hechos han demostrado 17 Valverde, Carlos, La agonía del marxismo, en revista "Sillar", Madrid, ene.- mar. 1981, p. 66.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 15 que son falsas las tesis marxistas dependientes de su ex- plicación de plusvalía, de la progresiva pauperización y revolución proletaria, de la caída de la tasa del beneficio, de la desaparición de la mediana empresa, etcétera. Además, la crítica que hace Marx al problema de la plusvalía no lo soluciona, sólo lo traslada. En el capitalismo, según él, se apropian de la plusvalía los capitalistas; en el comunismo se la debe apropiar la sociedad. Sólo se cambia un capitalismo privado por un capitalismo estatal, representado, no por los trabajadores, sino por el partido comunista, que instituye un régimen de trabajo asalariado mucho más inhumano que el imperante en los días más aciagos del liberalismo económico, como lo puso en evidencia el stalinismo en la Rusia soviética. Para corroborarlo, bastaría leer los libros de Krauchenco, Yo elegí la libertad, el de Milovan Djilas, La nueva clase y el de Solyenitzin, Archipiélago Gulag. Por otra parte, no pretendemos desconocer los valiosos aportes realizados por Marx al esclarecimiento de importantes problemas sociales, como lo destaca Valver-de al afirmar: "Es un mérito indiscutible de Marx haber visto con clarividencia la importancia que tienen los factores económicos en el hacerse de la historia. Desde él, ningún historiador puede prescindir de ellos al estudiar y relatar el proceso de la humanidad. Sin embargo, fue un grave error suyo pretender que las fuerzas de la productividad y las relaciones de producción o factores eco- nómicos sean los que determinan siempre la marcha de la historia, al menos 'en última instancia', como añadió Engels, en una carta a Joseph Bloch del 21 de setiembre de 1890. Es demasiado evidente que muchos de los grandes acontecimientos históricos (p.ej., la reconquista española, las peregrinaciones a Santiago y Roma, las Cruzadas, el estilo gótico, el cisma de Enrique VIII, la escisión luterana, el arte del Greco o el teatro de Shakespeare, la evangelización de América, etc.), no han sucedido determinados por las fuerzas de productividad y las relaciones de producción. La historia es creación del hombre y el hombre es un complejo de factores (amor, ambición, economía, sexo, religiosidad, inspiración, genio, ideal, etcétera). Todos ellos, además, condiciona-
16 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO dos y dirigidos por el entorno cultural y sobre todo, por la libertad"18 . La humanidad progresa, se perfecciona y trata de que cada persona se realice en libertad y justicia dentro de un equilibrio social. El marxismo ha cumplido ya definitivamente su ciclo y de su misión histórica sólo quedará, como positivo, el haber denunciado los injustos abusos del capitalismo y su irracionalidad, obligarle a rectificar, inquietar los espíritus, estimularlos a una racionalización de la historia, defender las masas proletarias, despertar en los cristianos mismos el sentido de justicia social contenida en el Evangelio y dormida en sus conciencias. Explicar todos los hechos humanos por la realidad material económica subyacente es una doctrina manifiestamente falsa19 . Los hechos, contra los cuales no valen razones, han venido a demostrar que la praxis marxista, sin excepción contradice el ritmo .creciente de la historia. 2) Socialismo reformista. Ahora bien, a consecuencia de la revelación de los hechos, los principios marxis-tas dejaron de ser como dogmas de fe y dieron lugar a un movimiento llamado revisionismo, iniciado por Berns-tein en Alemania, quien al hacer la crítica del marxismo sostiene que en el socialismo el movimiento es todo, el objeto final es nada, después de demostrar que la concentración capitalista no existe, como lo pone de manifiesto la aparición de las sociedades anónimas. Las críticas de Bernstein, de Lasalle y de Mac Do-nald orientaron a una gran parte del socialismo hacia una tendencia reformista, cuyo programa de acción conducía al socialismo, por métodos democráticos, a la emancipación de la clase obrera, transformando el régimen burgués por medios legales. Esto es, lograr la conquista del poder por medio de la evolución democrática y no por la revolución violenta. is Valverde, La agonía del marxismo, en revista "Sillar", Madrid, ene.-mar. 1981, p. 66. 18 Popper, Karl, La sociedad abierta y sus enemigos, Bs. As., 1958, p. 38.
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 17 La revolución nunca puede conducir al socialismo, porque la transformación que los socialistas se proponen afecta a todas las fibras de la sociedad y ha de ser, por consiguiente, un proceso orgánico20 . El proceso de revisión del marxismo, a la luz de la realidad social, fue demostrando sus puntos vulnerables como ideología para alcanzar la liberación del proletariado. Así, la concentración del capital, lejos de operarse, se iba diseminando en el desarrollo de su evolución, con la aparición de las sociedades por acciones y la formación de la pequeña empresa industrial y comercial y, sobre todo, este fenómeno se observa en la propiedad agrícola, cuyo fraccionamiento continuo refuta la ley de concentración sostenida por Marx. Asimismo, la desvanece el sistema económico cooperativo, cada vez más di- fundido en nuestra época, convirtiendo a los obreros en pequeños propietarios y en productores independientes, cuya realidad contraría toda idea de expropiación socialista. En cuanto al proceso de desintegración sobre la profética concentración, se operó, porque el proletariado prefirió las conquistas obtenidas por medio de una legislación protectora, que les asegura condiciones de trabajo dignas, con la jornada legal y salarios justos, las instituciones de previsión y asistencia social, protegiéndolos contra los riesgos de accidentes, enfermedades y desocupación, que fueron formando una conciencia en la clase trabajadora que la determinó a organizarse profesio-nalmente para la defensa de sus derechos; primero, para obtener mejoras en sus condiciones de trabajo, y después para formar los partidos políticos obreros a fin de participar en la sanción de las leyes destinadas a establecer la armonía entre el capital y el trabajo. Los trabajadores prefirieron la acción parlamentaria y legislativa en la lucha por la reivindicación de sus derechos, rechazando, por ende, la tesis de los cambios violentos de la estructura económica vigente. Los trabajadores, lógicamente, al luchar por todas estas reivindicaciones, inconscientemente iban demos- 20 Mac Donald, Jaime Ramsay, El socialismo, Barcelona, 1934, p. 80 y 81. 2 Pérez.
18 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO trando la inconsistencia de las profecías catastróficas de Marx. Las fallas de la doctrina de Marx, puestas de manifiesto por el revisionismo, especialmente, sobre la pretendida inexorabilidad de la revolución que vaticinaba el derrumbamiento catastrófico de la burguesía capitalista y el triunfo final de la clase trabajadora, obligó a la socíaldemocracia alemana a tener que aceptar el revisionismo y encuadrarlo dentro del marco de la política social. Al desbaratarse el mito revolucionario, ideado para mantener al proletariado en la certeza inconmovible de su triunfo final, la doctrina de Marx comenzó a convertirse en ideología, con una función sociológica análoga a la que según el marxismo desempeñan en la sociedad burguesa todas las ideologías21 . Ante el fracaso del marxismo y, como reacción contra el individualismo económico, surge el socialismo, con sus distintas escuelas, aunque todas ellas coinciden en asignar al trabajo, tanto manual como intelectual, el valor principal entre los elementos de la producción operada por el hombre. Coinciden, asimismo, en los fines sobre la abolición de la propiedad privada y la socialización de los instrumentos de producción. Pero mientras el marxismo pretende conquistar el poder político por medios revolucionarios para realizar su programa, el socialismo trata de hacerlo por el camino del comicio y la acción parlamentaria, o sea, por procedimientos democráticos y legales. El socialismo, como el liberalismo, nacieron de las realidades y necesidades materiales. El socialismo y el liberalismo no son más que conclusiones extremas, representantes de intereses diame-tralmente opuestos. Ambos se presentan también -en sus formas más definitivas y extremosas- como decididamente anticristianos; en realidad, no pudieron desarrollarse ampliamente más que en un mundo que había abandonado completamente los principios de moral so- 21 Legaz y Lacambra, Luis, El marxismo y la alienación del hombre, en Paris C, "Introducción al pensamiento marxista", p. 190 y siguientes.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 19 cial sostenidos por el cristianismo. El socialismo y el li- beralismo nos muestran, bien a las claras, que no puede haber paz social, sino cuando ésta se asienta sobre las bases inquebrantables de la justicia; y que la justicia se esfuma prontamente cuando el pensamiento desciende de la contemplación de las verdades sobrenaturales, al aprecio desmedido de los bienes terrenales. Así como el liberalismo pretendió que el producto íntegro de la industria había de corresponder al capital, y que al obrero no había de considerársele más que como elemento, casi menos importante que la maquinaria, en la producción, el socialismo iba a defender el postulado de que al trabajo correspondía el rendimiento total de las empresas, y que los capitalistas debían desaparecer para siempre de este mundo22 . La experiencia histórica demostró que tanto una ideología como la otra, no conducían a resolver el problema social con arreglo a una distribución justa de los bienes culturales y materiales, tendientes a asegurar, a todos los miembros de la comunidad política, condiciones de vida dignas, acordes con los adelantos de la civilización moderna. El fracaso de aquellas ideologías dio lugar a que los politicólogos ensayaran otras teorías, en su afán por lograr una teoría política que asegure los valores permanentes de la sociedad y de la persona humana. c) El corporativismo. El corporativismo aparece en la realidad histórica de nuestro tiempo como una experiencia que tiene por objeto armonizar las relaciones entre el capital y el trabajo, en función de la productividad de bienes destinados a satisfacer las necesidades de la comunidad política. Se intenta con este ensayo la instauración de un orden nuevo, fundado en los principios de solidaridad social, procurando armonizar las relaciones entre el capital y el trabajo, en función armónica de una mayor productividad de bienes de capital y consumo, destinados a satisfacer condiciones dignas de convivencia en aras de la seguridad jurídica y la paz social. 33 Ravard, F. A., La cuestión social, Caracas, 1942, p. 281.
20 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO La construcción jurídica de esta idea, procedente de una visión orgánica de ía sociedad, frente al fracaso de la concepción individualista y colectivista, suele ser la teoría de la corporación, en la cual todos sus miembros participan de su desarrollo por intermedio de sus grupos naturales (familias); profesionales (sindicatos y colegios profesionales); territoriales (municipios) y en tal calidad el Estado los reconoce y garantiza el ejercicio de sus derechos. La instrumentación de las funciones que competen a cada uno de estos organismos puede institucionalizarse en una nueva forma de Estado, en el cual cada uno de ellos tenga su participación y representación ejercida le-galmente. De tal manera, la Unión de Friburgo definía el cor- porativismo como el régimen de organización social que tiene por base la agrupación de hombres, según la comunidad de sus intereses naturales y de sus funciones sociales y, por coronamiento necesario la representación pública y distinta de esos diferentes organismos23 . Porque la democracia no consiste, como dice Monte-mayor, en depositar periódicamente una papeletita de voto en una urna y desinteresarse, abstenerse y enmudecer después durante años. La democracia es acción continuada del ciudadano, no sólo sobre los negocios del Estado, sino también sobre los de la región, el municipio, la cooperativa, la asociación, la profesión24 . Las corrientes modernas de la denominada democracia social propugnan la representación en los órganos del Estado de los distintos grupos sociales y de los intereses profesionales, con el objeto de intervenir en su funcionamiento, a fin de establecer una participación equitativa en la distribución de los bienes sociales, de orden material y cultural, entre todos los miembros de la comunidad. El Estado corporativo, en su concepción político- institucional, tiende a realizar la democracia social me- 23 Sancho Izquierdo, M. y Prieto Castro, L., Corporatismo, Zaragoza, 1937, p. 73. 24 Montemayor, Mariano, Las ideas democráticas y el orden corpora tivo, Bs. As., 1967; Chiarelli, Giuseppe, Lo Stato corporativo, Padova, 1936.
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 21 diante la cual están representados en los órganos del Estado todos los intereses de la Nación. Para lograr su organización institucional es indispensable una gran conciencia cívica en los ciudadanos, sobre sus obligaciones y deberes para con la sociedad, sin la cual no puede darse el Estado corporativo. Aún es más difícil, nos dice Azpiazu, si se considera que el Estado corporativo tiene que ser un Estado vivo, compuesto de realidades vivas, representativo -auténticamente representativo- de las fuerzas del país y al mismo tiempo, homologador, dentro de la representación de ellas, de los diversos derechos y deberes sociales, y arbitro justo en su parte del ejercicio del poder25 . "Es la corporación -decía el Marqués de la Tour du Pin-, como el municipio, un Estado dentro de otro Estado, ligado a él con obligaciones y atribuciones recíprocas. El poder público no le impone normas propias, pero las homologa, para contenerlo dentro de la utilidad particular y que no dañe al bien público"26 . En síntesis, el Estado corporativo no será el Estado liberal que separa totalmente el poder de toda organización viva del país y la ata al sufragio universal inorgánico; tampoco será el Estado socialista, que absorbe todas las actividades individuales, en beneficio del Estado y en contra de la libertad individual; será un Estado que, respetando la libertad individual, la propiedad y el trabajo propios, exaltando las cualidades propias de cada uno de estos factores y combinándolos ordenadamente según su doble finalidad individual y social, sepa organizar la sociedad más eficazmente en orden al bien común. d) La doctrina social cristiana. La doctrina social cristiana es fruto y resultado de los esfuerzos encaminados a la solución de la cuestión social, de acuerdo con los principios sociales cristianos27 . La cuestión social moderna, con su origen en el capi- talismo individualista, tuvo al socialismo como primera respuesta que conmovió a la sociedad occidental y des- 25 Azpiazu, Joaquín, El Estado corporativo, Madrid, 1934, p. 301. 26 La Tour du Pin, Hacia un orden social cristiano, p. 24. 27 Messner, Johannes, La cuestión social, Madrid, 1960, p. 291.
22 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO pues al mundo entero. En rápida progresión fue el socialismo dominando las ideas de la clase obrera en calidad de sistema, que con su organización de la economía acabaría con la dependencia en que dicha clase se hallaba respecto de la propiedad y del salario en el sistema social del capitalismo, a la vez que la haría partícipe de un bienestar material en incontenible aumento y de conformidad con el principio de la igualdad. Capitalismo y socialismo quedaron, pues, enfrentados en cuanto sistemas sociales: el uno como realidad, lastrada con su cuestión social; el otro como esperanza de futuro, con gran fuerza de atracción. Para la concepción social cristiana, los principios co- lectivos del segundo eran tan falsos como los individualistas del primero. La política social cristiana, inspirada en el Evangelio y siguiendo las enseñanzas del magisterio infalible de la Iglesia, se propone corregir los males de orden económico y social existentes sobre la base de los principios para los cuales la naturaleza individual y social del hombre, los derechos de libertad y los derechos sociales, el individuo y la comunidad, se encuentran en una relación interna indivisible y en una subordinación recíproca. Para Messner, el humanismo cristiano es el fundamento de la reforma social, principalmente porque dicho humanismo prescribe de una manera tan comprensiva como inequívoca los objetivos decisivos que es necesario perseguir precisamente en el actual estadio de la evolución de la sociedad y de la humanidad. Se ha afirmado que, como resultado de la evolución hacia la sociedad de masas, había llegado el fin del humanismo, y con el mismo, el de la época moderna. Esto es cierto si se considera como definitivo el humanismo racionalis- ta e individualista. Este, en rigor de verdad, era erróneo, y, por consiguiente, fatal en sus consecuencias sociales, puesto que concebía al hombre sólo en su dimensión individual, negando a su naturaleza social los derechos más esenciales. El individualismo del siglo pasado había de parar necesariamente en la sociedad de masas, de individuos unidos sólo en el plano organizativo, y de dominación del hombre por las potencias colee-
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 23 tivas. Sólo mediante un humanismo cuyo total contenido social sea debidamente apreciado, y ello en su más íntima relación con la naturaleza personal del hombre, hallará la humanidad el camino que le permita salir de la crisis social y cultural determinada por las potencias colectivistas y por la sociedad de masas. Por tanto, si queremos definir en pocas palabras los fines de la reforma social en cuanto a la estructuración del orden comunitario en la empresa, la economía nacional y la comuni- dad internacional, dichos fines serán hoy, en el futuro más próximo y en el más lejano, los del humanismo social. El humanismo cristiano prescribe esos fines de una manera tan clara como comprensiva, por cuanto que su idea de la personalidad exige la de la comunidad, como su idea de la comunidad exige la de la personalidad28 . Los principios que informan la doctrina social cristiana difieren fundamentalmente de aquellos que informan al liberalismo individualista y al socialismo colectivista. La doctrina social cristiana propugna la intervención del Estado en la regulación de las relaciones entre el capital y el trabajo, a fin de proteger la dignidad del trabajador, al asegurar condiciones humanas de trabajo para evitar que se lesione la justicia y se altere la paz social. Sus principios son contrarios a los del liberalismo económico, que proclamaba el abstencionismo del Estado, al institucionalizar el dogma jurídico liberal de la absoluta autonomía de la voluntad contractual, base del régimen capitalista y de su estructura legal, cuyas consecuencias significaron en la práctica de su aplicación agudizar el problema de la cuestión social y justificar la explotación del hombre por el hombre, al considerar el trabajo humano una mercancía. La Carta magna del catolicismo social es la encíclica Rerum Novarum, cuyos temas fundamentales son: la propiedad, el trabajo, la intervención del Estado y el derecho de las asociaciones. La encíclica Rerum Novarum fue complementada por las encíclicas Quadragesimo Anuo, Mater et Magis- 28 Messner, La cuestión social, p. 333.
24 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO ira, Populorum Progressio y Laborem Exercens. En esta última encíclica S.S. Juan Pablo II señala que los sindicatos son un elemento indispensable de la vida social, especialmente en las sociedades modernas industrializadas. Sostiene que la doctrina social católica considera a los sindicatos como un exponente de la lucha por la justicia social, por los justos derechos de los hombres de trabajo según las distintas profesiones. En su consecuencia, no se considera que constituyen un reflejo de la lucha de clases, ya que, según la encíclica, los justos esfuerzos por asegurar los derechos de los trabajadores, unidos por la misma profesión, deben tener siempre en cuenta las limitaciones que impone la situación general del país. En este sentido la actividad de los sindicatos entra indudablemente en el campo de la "política", entendida ésta como una prudente solicitud por el bien común. Pero los sindicatos no tienen carácter de "partidos políticos" que luchan por el poder, y ni siquiera habrán de ser sometidos a las decisiones de los partidos políticos o tener vínculos demasiado estrechos con ellos. Hay que desear siempre que, gracias a la obra de sus sindicatos, el trabajador pueda, no sólo "tener" más, sino ante todo "ser" más: es decir, que pueda realizar más plenamente su humanidad en todos los aspectos. Actuando en favor de los justos derechos de sus miembros, los sindicatos se sirven también del método de la "huelga", es decir, del bloqueo del trabajo, como de una especie de ultimátum dirigido a los órganos competentes y sobre todo a los empresarios. Este es un método reconocido por la doctrina social católica como legítimo, dentro de las debidas condiciones y en los justos límites29 . Esta doctrina, refiriéndose al derecho de propiedad, la considera en su doble carácter, de individual y social a la vez, porque si se le niega el carácter social a ese derecho se cae en el escollo individualista y absoluto del dominio en perjuicio de la comunidad y, si se desconoce su 2 9 Juan Pablo II, Laborem Exercens, cap. 20.
CONCEPTOSFUNDAMENTALES 25 carácter individual, se corre el riesgo de precipitarse en el colectivismo, avasallador de la personalidad humana. Por eso defiende el derecho de la propiedad en función social a fin de lograr una mejor distribución de los bienes de orden material y cultural. La encíclica Mater et Magistra, siguiendo las aspiraciones de la Rerum Novarum y de la Quadragesimo Anno, atribuye una misión importante a las asociaciones profesionales en la restauración del orden social y propugna la libertad sindical. No olvidemos que Juan XXIII es el Papa del Concilio Vaticano II, del aggiornamento de la Iglesia y del ecumenismo cristiano. Al referirse a los sistemas económicos debe ser "permitido y facilitado el libre desarrollo de las actividades de producción", si bien al propugnar esta política adopta una posición propia, contraria al liberalismo abstencionista y al socialismo colectivista. Si queremos resumir en una sola idea el criterio que sirve de norma a la doctrina pontificia para regular la intervención del Estado y del poder público en el ámbito económico, podemos referirlo al principio de subsidia-riedad, entendido como principio de ayuda y división de competencias, que define la acción impulsora, coordinadora y supletoria del poder público al servicio del bien común y la autonomía de los sujetos humanos, las empresas y las corporaciones, para desenvolver su propia actividad y cumplir todas las tareas adecuadas a su aptitud natural30 . Siendo, por tanto, partidario de la intervención del Estado en cuanto tiene ella carácter de orientación y de estímulo, de coordinación y de suplencia en el principio de subsidiariedad. Este proceso de la vida social es indicio y causa, a la vez, de la creciente intervención de los poderes públicos, incluso en materias que, por pertenecer a la esfera más íntima de la persona humana, son de indudable importancia y no carecen de peligros. Tales son, por ejemplo, el cuidado de la salud, la instrucción y educación de las 30 Sánchez Agesta, Luis, La constitución económica de los Estados, en "Comentarios a la Mater et Magistra", Madrid, 1962, p. 158.
26 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO nuevas generaciones, la orientación profesional, los métodos para la reeducación y readaptación de los sujetos inhabilitados física y mentalmente. Por eso, el problema de la socialización, para S.S. Juan XXIII, no es más que un progresivo multiplicarse de las relaciones de convivencia, con diversas formas de vida y de actividad asociada y como institucionalización jurídica, al desarrollo de cuyo proceso han contribuido indudablemente los progresos técnico-científicos, el desarrollo de la cultura, un nivel de vida más elevado en los ciudadanos y los medios de comunicación masivos. Consecuentemente, la socialización es la resultante de una tendencia natural, casi incontenible en los seres humanos: la tendencia a asociarse espontáneamente para la consecución de los objetivos que superan la capacidad y los medios de que pueden disponer los individuos aisladamente considerados31 . De acuerdo con esta tendencia, entre los derechos fundamentales de la persona humana debe contarse el derecho a fundar libremente asociaciones obreras que representen auténticamente al trabajador y puedan colaborar en la recta ordenación de la vida económica, así como también el derecho a participar libremente en las actividades de las asociaciones sin riesgos de represalias. Por medio de esta participación organizada, que está vinculada al progreso en la formación económica y social, crecerá cada vez más entre los trabajadores el sentido de responsabilidad, que los llevará a sentirse su- 3 1 Juan XXIII, Mater et Magistra, p. 60; Pérez, Benito, La integración del derecho del trabajo, Santa Fe, 1969, p. 7 y siguientes. La socialización es un fenómeno de orden sociológico, viejo como la historia, pero particularmente acentuado en nuestra época, resultante de la multiplicación e intensificación de las relaciones sociales que dan lugar a lo colectivo público y a lo colectivo privado, creadores de nuevas estructuras societarias; extensión de los poderes de las empresas públicas, sin duda, pero también organización y representación de intereses colectivos y privados de hombres de todas las categorías y jerarquías: trabajadores, padres de familia, jefes de explotación agrícola, habitantes de una ciudad o región, etcétera. La socialización así concebida es el movimiento de la humanidad que, en cada período de la historia, se realiza y se afirma, en una forma de sociedad: la socialización fue muy acentuada en la Edad Media; muy atenuada en el siglo xix (Barreré, Alain, El trabajo, exigencia y factor de progreso en los trabajadores en la sociedad contemporánea, Barcelona, 1966, p. 417 y siguientes).
CONCEPTOS FUNDAMENTALES 27 jetos activos, según sus medios y aptitudes propias, en la tarea total del desarrollo económico y social y del logro del bien común universal32 . Cabe subrayar que la labor trascendente desplegada por el Concilio Vaticano II, está llamada a ejercer, con sentido ecuménico, una influencia notable en el esclarecimiento y comprensión de los problemas suscitados en las relaciones entre el capital y el trabajo, a fin de lograr una solución justa al problema de la cuestión social a la luz de la doctrina social cristiana. 32 Concilio Vaticano II, Constitución Pastoral sobre la Iglesia en el mundo actual, Madrid, 1966, p. 314.
CAPÍTULO II DESARROLLO ECONÓMICO Y POLÍTICA SOCIAL § 4. NOCIONES PRELIMINARES. - Cuando la humanidad se dio cuenta de que las condiciones de producción habían cambiado y que resultaba posible no sólo disminuir la penuria, sino alcanzar un mayor confort, el primer "mito" que se formuló fue el de la riqueza o las riquezas. Se trataba de aumentar la producción lo suficiente para que, mediante el simple juego de la oferta y la demanda, la humanidad entera pudiera "tener más" y "valer más"; el bienestar sería la consecuencia del "tener más". En consecución de ese objetivo la humanidad occidental se lanzó, pues, a la búsqueda de las riquezas al mismo tiempo que le parecían menos necesarias las preocupaciones metafísicas y espirituales. La ciencia de entonces, a medida que iba avanzando, descubría secretos de la naturaleza, revelaba posibilidades insospechadas, suministraba explicaciones al espíritu y multiplicaba las series causales de hechos dependientes unos de otros1 . El desarrollo es el avance hacia lo optimum. Y llega a su término cuando ese optimum se ha conseguido. Como acción, el desarrollo no es más que el conjunto de las transiciones desde una fase menos humana a una fase más humana en la evolución coordinada y armónica; y, como estado, es su fruto. Con todo, esta "ac- i Lebret, Louis Joseph, Dinámica concreta del desarrollo, Barcelona, 1966, p. 40.
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  • 1.
  • 2. D E R E C HO DEL T R A B A J O
  • 3.
  • 4. ADVERTENCIA En virtud de lo dispuesto por el artículo 2o de la ley 22.707, los importes expresados en esta obra deben ser convertidos en pesos argentinos según la equivalencia correspondiente. O EDITORIAL ASTREA DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA S.R.L. Lavalle 1208 - Buenos Aires ISBN: 950-508-080-8 Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 I M P R E S O EN LA A R G E N T I N A
  • 5. A la santa memoria de mi querida madre Asunción, que, con su inmenso cariño supo disipar mi angustia en momentos de desasosiego y con su carácter e inteligencia me enseñó a amar la verdad y la justicia
  • 6. en defensa de las instituciones jurídicas
  • 7. ÍNDICE GENERAL Prólogo .............................................................................................. VII PARTE PRIMERA POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO CAPÍTULO PRIMERO CONCEPTOS FUNDAMENTALES § 1. Nociones preliminares ................................................................ 3 § 2. La política social y la cuestión social ........................................... 3 § 3. Las ideologías sociales en la política social ................................. 7 a) El liberalismo ....................................................................... 8 b) El socialismo ........................................................................ 10 1) Comunismo o marxismo .................................................. 10 2) Socialismo reformista ....................................................... 16 c) El corporativismo .................................................................. 19 d) La doctrina social cristiana .................................................... 21 CAPITULO II DESARROLLO ECONÓMICO Y POLÍTICA SOCIAL § 4. Nociones preliminares ................................................................. 29 § 5. La planificación económica ......................................................... 32 § 6. Política social y política de desarrollo........................................... 40 § 7. Mutaciones de la política social ................................................... 50
  • 8. XIV ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO III LA POLÍTICA SOCIAL ARGENTINA Y LA LEGISLACIÓN DEL TRABAJO § 8. Antecedentes históricos .............................................................. 59 § 9. Intervención estatal ................................................................... 62 PARTE SEGUNDA EL DERECHO DEL TRABAJO CAPÍTULO IV FORMACIÓN Y ANTECEDENTES § 10. Formación histórica del derecho del trabajo .............................. 65 §11. La cuestión social como antecedente sociológico ........................ 66 § 12. Los congresos y conferencias internacionales como antecedentes legislativos ............................................................................... 67 CAPÍTULO V CONCEPTO DE DERECHO DEL TRABAJO § 13. Definición del derecho del trabajo.............................................. 71 § 14. El derecho sindical y el derecho de la seguridad social.. 73 § 15. Naturaleza jurídica ..................................................................... 74 § 16. El orden público laboral.............................................................. 76 § 17. Autonomía del derecho del trabajo ............................................. 77 a) Autonomía científica ........................................................... 77 b) Autonomía legislativa ......................................................... 78 c) Autonomía didáctica............................................................ 78 § 18. Codificación del derecho del trabajo .......................................... 78
  • 9. ÍNDICE GENERAL XV CAPÍTULO VI FUENTES GENERALES DEL DERECHO DEL TRABAJO § 19. Las fuentes formales y materiales del derecho del tra bajo. Concepto, enumeración y jerarquía.............................. 81 § 20. Los usos y costumbres del trabajo............................................. 84 § 21. La jurisprudencia...................................................................... 85 § 22. La analogía, la equidad y los principios generales del derecho .................................................................................. 86 § 23. Método de interpretación del derecho del trabajo ..................... 87 PARTE TERCERA DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO CAPÍTULO VII CONTRATO Y RELACIÓN DE TRABAJO § 24. Generalidades ......................................................................... 93 § 25. Definiciones .......................................................................... 95 § 26. Las notas inmanentes del contrato de trabajo ........................... 96 § 27. Contratos de trabajo y contratos de derecho común .. 97 § 28. El empleo público.................................................................... 99 § 29. Sujetos y objeto del contrato de trabajo .................................. 99 § 30. Forma, contenido y prueba del contrato de trabajo ... 101 § 31. El concepto de continuidad o permanencia y el "ius variandi" ............................................................................... 103 § 32. Suspensión del contrato de trabajo .......................................... 104 a) Causas determinantes de la suspensión.............................. 104 b) Suspensiones dispuestas por el empleador y requisitos para su validez ............................................................................. 105 c) Efectos de la huelga sobre el contrato de trabajo .............. 107 § 33. Extinción del contrato de trabajo.............................................. 109 a) Naturaleza jurídica del preaviso ....................................... 111 b) Distintas causas de extinción del contrato de trabajo ......... 112 c) Indemnización por despido: su naturaleza jurídica 113
  • 10. XVI ÍNDICE GENERAL d) Despido directo o indirecto................................................ 117 e) Beneficiarios de la indemnización en caso de muerte del trabajador ......................................................................... 120 § 34. Garantías especiales otorgadas por la LCT .............................. 122 § 35. Prescripción y caducidad ........................................................ 123 § 36. Privilegios: preferencia y clases................................................ 124 CAPÍTULO VIII DURACIÓN DEL TRABAJO Y DESCANSOS § 37. La jornada de trabajo. Antecedentes históricos...................... 127 § 38. Distintas clases de jornadas ..................................................... 130 § 39. Las horas extraordinarias.......................................................... 133 § 40. Las pausas horarias en las tareas rurales .................................. 135 § 41. Descanso semanal.................................................................... 137 § 42. Vacaciones anuales remuneradas ............................................. 139 a) Naturaleza jurídica ........................................................... 139 b) Condiciones para el goce de vacaciones ............................ 140 c) Licencia proporcional........................................................ 140 d) Período del goce de vacaciones.......................................... 140 e) Retribución de las vacaciones ........................................... 141 § 43. Indemnización por extinción del contrato de trabajo .. 142 § 44. Omisión del otorgamiento....................................................... 143 § 45. Regímenes de licencias especiales .......................................... 143 § 46. Feriados obligatorios y días no laborables ................................ 143 CAPÍTULO IX LA REMUNERACIÓN § 47. La remuneración del trabajo y sus distintas formas ... 145 § 48. Salario nominal y salario real ................................................... 147 § 49. Salario en dinero y salario en especie ...................................... 148 § 50. Salario a tiempo y salario por rendimiento o por uni dad de obra ............................................................................ 149 § 51. Las retribuciones por rendimiento ............................................ 149 § 52. Ventajas e inconvenientes de los sistemas de remune ración por rendimiento ........................................................... 150 § 53. La comisión y la propina......................................................... 151 a) Comisión ......................................................................... 151 b) Propina ............................................................................. 152 § 54. El viático ............................................................................... 153 § 55. La participación en las utilidades ............................................. 154
  • 11. ÍNDICE GENERAL XVII § 56. La gratificación ...................................................................... 154 § 57. Salario mínimo vital y móvil .................................................. 156 S 58. Salario mínimo profesional ..................................................... 157 § 59. Sueldo anual complementario ................................................. 157 § 60. Legislación protectora del salario ............................................ 158 § 61. Períodos de pago .................................................................... 159 § 62. Privilegio sobre los créditos laborales...................................... 160 § 63. Protección contra los acreedores del trabajador ....................... 163 § 64. Protección contra los acreedores del patrón .............................. 164 § 65. Prescripción ............................................................................ 165 § 66. Caducidad............................................................................... 166 CAPÍTULO X TRABAJO DE MUJERES Y MENORES fi 67. Antecedentes históricos .......................................................... 167 § 68. Tareas excluidas de la actividad femenina ............................... 169 § 69. Estado de excedencia............................................................... 172 a) Requisitos para gozar del beneficio .................................... 172 b) Los efectos en caso de incumplimiento por parte de la mujer trabajadora o de su empleador............................... 172 5 70. El trabajo de los menores ........................................................ 173 § 71. Capacidad para celebrar el contrato de trabajo ......................... 173 § 72. El aprendizaje ......................................................................... 175 § 73. Los trabajadores minusválidos ................................................. 176 CAPÍTULO XI REGLAMENTACIONES ESPECIALES § 74. Generalidades ......................................................................... 179 § 75. Viajantes de comercio ............................................................. 179 a) Indemnización por clientela .............................................. 181 b) Comisión Paritaria Nacional de Viajantes .......................... 181 S 76. Estatuto bancario .................................................................... 181 a) Estabilidad ........................................................................ 182 b) Inamovilidad .................................................................... 184 c) Jornada de trabajo ............................................................. 184 d) Remuneración ................................................................... 185 § 77. Periodistas profesionales ......................................................... 185 a) Matrícula ......................................................................... 185 b) Condiciones de trabajo...................................................... 186 c) Período de prueba............................................................. 186
  • 12. XVIII ÍNDICE GENERAL d) Remuneración .................................................................. 186 e) Jornada............................................................................. 187 f) Vacaciones ...................................................................... 187 g) Estabilidad ....................................................................... 187 h) Indemnización por despido y falta de preaviso .... 187 i) Bonificación por antigüedad .............................................. 188 j) Ruptura del contrato de trabajo........................................... 188 k) Accidentes del trabajo y enfermedades profesio nales ................................................................................ 188 1) Tareas transitorias ........................................................... 189 m) Comisiones paritarias ........................................................ 189 § 78. Estatuto del personal administrativo de las empresas periodísticas ........................................................................... 189 a) Ingreso ............................................................................. 190 b) Período de prueba .............................................................. 190 c) Escalafón.......................................................................... 190 d) Estabilidad........................................................................ 190 e) Jornada............................................................................. 191 f) Empleado en condiciones de jubilarse ................................ 191 g) Bonificación por tiempo de servicios ................................. 191 § 79. Distribuidores y vendedores de diarios y revistas .................... 191 § 80. Estatuto del personal docente de la enseñanza privada .. 192 a) Estabilidad......................................................................... 193 b) Remuneración .................................................................. 194 c) Consejo Gremial de Enseñanza Privada ............................ 194 d) De las sanciones ............................................................... 195 § 81. Contrato de ajuste ................................................................... 195 a) Jornada de trabajo ............................................................ 196 b) Remuneración .................................................................. 197 c) Estabilidad........................................................................ 199 d) Despido indirecto ............................................................. 199 e) Causas justas de despido .................................................. 199 f) Indemnizaciones por enfermedad y accidentes................... 200 g) Resolución del contrato por fuerza mayor.......................... 201 h) Vacaciones ........................................................................ 202 i) Convenciones internacionales sobre trabajo marí timo ................................................................................. 203 § 82. La industria pesquera ............................................................. 203 a) La remuneración .............................................................. 205 b) Indemnización por accidente o enfermedad ...................... 206 § 83. Estatuto del personal de la industria de la construcción 206 a) Ámbito de aplicación ....................................................... 207 b) Registro Nacional de la Industria de la Construcción 207 c) Fondo de desempleo. Concepto ...................................... 208 d) Naturaleza jurídica del fondo de desempleo....................... 209 e) Cese del vínculo laboral.................................................... 210 f) Suspensión ....................................................................... 211 g) Servicio militar ................................................................ 212 h) Contratistas y subcontratistas.............................................. 212
  • 13. ÍNDICE GENERAL XIX i) Accidentes y enfermedades inculpables ............................. 212 j) Sueldo anual complementario y vacaciones ....................... 214 k) Sanciones .......................................................................... 214 § 84. Régimen legal del trabajo agrario............................................ 214 a) Contrato de trabajo agrario ............................................... 216 1) Personal permanente ................................................... 217 o) Remuneración ......................................................... 218 b) Descanso semanal .................................................. 219 c) Licencias y feriados nacionales............................... 219 d) Suspensión de ciertos efectos del contrato de trabajo agrario por accidentes o enfermedades 220 e) Suspensiones por contingencias graves o ser-vicio militar 221 /) Estabilidad .............................................................. 222 g) Extinción del contrato de trabajo agrario.................. 222 h) Despido y preaviso ................................................. 223 2) Personal no permanente ............................................... 224 3) Comisión Nacional de Trabajo Agrario ........................ 224 b) Legislación nacional sobre labores agropecuarias, ingenios y minas ............................................................... 225 1) Generalidades .............................................................. 225 2) Contrato tipo ............................................................... 227 c) Contratista de viñas y frutales............................................ 228 1) Caracterización ............................................................ 228 2) Naturaleza jurídica ...................................................... 230 d) Estatuto del tambero mediero ........................................... 232 1) Naturaleza jurídica contractual del tambero mediero .... 232 2) Formalidad contractual ................................................ 235 3) Obligaciones del propietario ........................................ 235 4) Obligaciones del tambero mediero ............................... 235 5) Estabilidad................................................................... 236 6) Causas de despido........................................................ 237 § 85. El trabajo a domicilio ............................................................. 237 a) Naturaleza jurídica de esta modalidad contractual .. 239 b) Ventajas e inconvenientes del trabajo a domicilio .. 245 c) Intermediarios y talleristas................................................. 246 d) Comisiones de salarios ..................................................... 248 e) La estabilidad.................................................................... 249 f) De las sanciones ............................................................... 251 § 86. El servicio doméstico .............................................................. 252 a) Elementos que configuran la relación de trabajo doméstico 253 b) Disposiciones legales ........................................................ 256 c) Estabilidad........................................................................ 257 d) Institución jurisdiccional .................................................. 257 § 87. Contrato de portería ............................................................... 258 a) Definición ........................................................................ 258 b) Naturaleza jurídica............................................................ 259
  • 14. XX ÍNDICE GENERAL c) Condiciones de trabajo...................................................... 260 d) Jornada de trabajo ............................................................ 261 e) Descanso semanal ............................................................ 261 f) Remuneración .................................................................. 262 g) Accidentes y enfermedades inculpables ............................ 262 h) Período de prueba............................................................... 263 i) Estabilidad......................................................................... 263 j) Preaviso............................................................................. 263 k) Indemnización por despido ................................................ 264 § 88. Régimen legal de los trabajadores gastronómicos .................... 264 a) Caracterización................................................................. 265 b) Remuneración .................................................................. 266 § 89. Régimen de los choferes particulares ...................................... 266 a) Remuneración y descanso semanal ................................... 266 b) Accidentes y enfermedades ............................................... 266 c) Causales de despido .......................................................... 267 § 90. El contrato deportivo y sus derivaciones laborales .... 267 a) La actividad deportiva y la laboral..................................... 268 b) Diferencia entre la actividad deportiva y la laboral 269 c) El contrato de trabajo deportivo ........................................ 272 d) Contrato deportivo y contrato de trabajo: crítica .. ............ 274 § 91. Contrato de trabajo futbolístico .................................................. 289 a) Naturaleza jurídica ........................................................... 292 b) Sujetos del contrato .......................................................... 294 c) Forma y prueba del contrato ............................................. 295 d) Remuneración .................................................................. 295 e) Condiciones de trabajo...................................................... 297 f) Derechos previsionales...................................................... 298 g) Régimen disciplinario ....................................................... 298 h) Extinción del contrato ........................................................ 299 PARTE CUARTA DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO CAPÍTULO XII DERECHO SINDICAL § 92. Origen y desarrollo del sindicalismo ....................................... 303 § 93. Distintas etapas del desarrollo sindical .................................... 306 CAPÍTULO XIII HISTORIA DEL SINDICALISMO § 94. Antecedentes históricos 311
  • 15. ÍNDICE GENERAL XXI CAPÍTULO XIV POLÍTICA SOCIAL Y SINDICALISMO § 95. Causas del progreso sindical................................................... 317 5 96. Política y acción sindical ....................................................... 319 § 97. Evolución del sindicalismo argentino ..................................... 321 § 98. El derecho sindical y el derecho de asociación común 325 CAPÍTULO XV LIBERTAD SINDICAL § 99. Caracterización .................................................................... 327 § 100. Unidad y pluralidad sindical ................................................ 329 §101. El convenio de la OIT sobre libertad sindical y pro tección del derecho sindical .................................................. 332 CAPÍTULO XVI REPRESENTACIÓN SINDICAL § 102. Noción de representación sindical: su fundamento ju- rídico-sociológico ................................................................ 335 § 103. Naturaleza jurídica de la representación sindical.................... 337 § 104. Categoría profesional ............................................................. 343 § 105. Naturaleza jurídica de la categoría profesional........................ 347 § 106. Encuadramiento sindical ....................................................... 351 CAPÍTULO XVII ORGANIZACIÓN SINDICAL § 107. Personas que pueden formar parte de un sindicato .. 361 § 108. Constitución de las asociaciones profesionales........................ 363 § 109. Dirección y administración de las asociaciones gre miales .................................................................................. 366 § 110. Derechos y obligaciones de las asociaciones gremia les de trabajadores inscriptas ................................................ 367
  • 16. XXII ÍNDICE GENERAL a) Derechos ......................................................................... 367 b) Obligaciones ................................................................... 369 § 111. Las asociaciones profesionales con personería gremial 369 § 112. Derechos exclusivos de los sindicatos con personería gremial ................................................................................ 373 § 113. Constitución de federaciones y confederaciones ..................... 374 CAPÍTULO XVIII PERSONALIDAD DE LAS ASOCIACIONES PROFESIONALES § 114. Caracterización .................................................................... 379 CAPÍTULO XIX PATRIMONIO SINDICAL § 115. Generalidades ........................................................................ 383 § 116. Control sobre los aportes sindicales ....................................... 385 CAPÍTULO XX DERECHOS SINDICALES § 117. Generalidades ........................................................................ 387 § 118. Estabilidad gremial............................................................... 388 § 119. Recaudos formales para gozar del derecho a la estabi lidad .................................................................................... 390 § 120. Las prácticas desleales........................................................... 393 a) Por parte de los empleadores ........................................... 393 b) Por parte de las asociaciones gremiales de trabajadores ... 395 § 121. Supresión del Consejo Nacional de Relaciones Profe sionales ................................................................................ 396 § 122. Autoridad competente para entender en la comisión de prácticas desleales............................................................ 398 § 123. Autoridad de aplicación........................................................ 398 S 124. Recursos ............................................................................... 398 8 125. Procedimientos..................................................................... 399
  • 17. ÍNDICE GENERAL XXIII CAPÍTULO XXI CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO § 126. Antecedentes......................................................................... 401 § 127. Convención colectiva de trabajo. Definición......................... 405 § 128. Sujetos de la convención colectiva de trabajo ........................ 405 § 129. Naturaleza jurídica de la convención colectiva de tra bajo .................................................................................... 407 § 130. Requisitos formales para su validez...................................... 412 a) Homologación ................................................................ 412 b) Registro ......................................................................... 413 c) Término de duración de la convención ............................ 414 § 131. La convención colectiva frente a la ley .................................. 414 § 132. Eficacia de la convención colectiva respecto de ter ceros ................................................................................... 416 § 133. Responsabilidad por incumplimiento de la conven ción colectiva....................................................................... 418 CAPÍTULO XXII CONFLICTOS DE TRABAJO § 134. Definición ............................................................................. 421 § 135. Clasificación de los conflictos de trabajo por la índo le de los sujetos .................................................................... 421 § 136. Conflictos individuales y colectivos de derecho y conflictos económicos: su diferencia y características .... .................................422 § 137. Diferencia entre la jurisdicción laboral y la ordinaria............423 § 138. Interdependencia entre conflictos individuales y conflictos colectivos de trabajo .......................................................................... 425 § 139. Distintos sistemas legales de composición de los conflictos colectivos ............................................................................. 427 § 140. Conciliación y arbitraje ........................................................ 428 § 141. Arbitraje voluntario ............................................................. 430 § 142. Arbitraje obligatorio ............................................................ 431 § 143. Las comisiones paritarias en la legislación argentina 436 § 144. Las comisiones paritarias en la ley 14.250 ............................. 437 § 145, Intervención en las controversias colectivas ......................... 438 § 146. Intervención en las controversias individuales........................ 439 CAPÍTULO XXIII LA HUELGA § 147. El derecho de huelga. Antecedentes .................................. 441 § 148. Definición. Naturaleza jurídica y características ............... 446
  • 18. XXIV ÍNDICE GENERAL § 149. Recaudos para su legitimidad ................................................ 451 § 150. Formalidades para su proclamación ....................................... 457 § 151. Fundamentos jurídicos de la suspensión del contrato individual de trabajo ............................................................ 458 PARTE QUINTA DERECHO ADMINISTRATIVO JUDICIAL E INTERNACIONAL DEL TRABAJO CAPÍTULO XXIV ÓRGANOS ADMINISTRATIVOS, JUDICIALES Y ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO § 152. Los organismos administrativos ............................................. 467 a) Organismos administrativos de contralor ......................... 469 b) Poder de policía ............................................................... 471 c) Carácter jurídico de las funciones administrativas laborales .................................................................................471 d) La tutela penal del trabajo ............................................... 472 e) Procedimiento aplicable a las infracciones ....................... 473 f) Colocación de la mano de obra ........................................ 474 § 153. El fuero del trabajo................................................................ 478 § 154. Organización internacional del trabajo ................................. 481 a) Antecedentes ................................................................. 482 b) Estructura constitutiva..................................................... 483 APÉNDICE Ley de asociaciones gremiales de trabajadores (ley 22.105 del 15/11/79 modificada por la ley 22.839 del 28/6/83) ...................... 487 Decreto 640/80. Reglamentario de la ley 22.105 ............................... 502 Bibliografía 513
  • 19. 520 BIBLIOGRAFÍA Suárez, Francisco, De Legibus, I, 2, 4, Madrid, Reus, 1918. Sureda Graells, Víctor, Jornada de trabajo y descansos, en Deveali, Mario L., dir., "Tratado de derecho del trabajo", Ia ed., Bs. As., La Ley, 1964. Thibaut, Antón Friedrich J. y Savigny Friedrich, Karl, La codificación, Madrid, Aguilar, 1970. Thon, August, Rechtsnorm und Subjetives Rechts, Weimar, 1878. Unsain, Alejandro M., Empleados de comercio, Bs. As., Zavalia, 1935. — Trabajo a domicilio (Exposición y comentario de la ley 12.713), Bs. As., Abeledo, 1942. Vabre, Albert, Le droit international du travail, Paris, Librairie Genérale de Droit et de Jurisprudence, 1923. Vázquez Vialard, Antonio, Derecho del trabajo y seguridad social, 2a ed., Bs. As., Astrea, 1982. Verdier, Jean-Mauríce, Syndicats, en Camerlynck, G.-H., "Traite du droit du travail", Paris, Dalloz, 1966. Verdú, Lucas, Marxismo y análisis sociopolítico, en Paris, C, "Introducción al pensamiento marxista", Madrid, Guadarrama, 1961. Vito, Francesco, L'economia a servizio dell'uomo. Milano, Vita e pensiero, 1949. Zahn, Ernest, Sociología del desarrollo económico, Barcelona, Sagitario, 1963. La fotocomposición y armado de esta edición se realizó en Editorial Astrea, y la impresión se efectuó en Gráfica Minerva, Av. República 332, Ramos Mejía, prov. de Buenos Aires, en la primera quincena de agosto de 1983.
  • 20. PRÓLOGO La publicación de esta obra, después de una prolongada labor docente en distintas universidades, tiene por objeto brindar un modesto testimonio de una preocupación por la materia a aquellos que pasaron por el aula y a quienes he de tener siempre presentes en mi aprecio y en mi recuerdo. Fue en 1938 cuando, a instancias del eminente maestro Leónidas Anastasi, me inicié en la docencia universitaria: debía él ausentarse y me encomendó hacerme cargo de la cátedra de Legislación del Trabajo. Me desempeñaba yo entonces como secretario del Instituto del Trabajo y la Previsión Social de La Plata, del que él era su director. Al año siguiente, considerando la extensión de la materia, solicitó de las autoridades que se me permitiera dictar un curso libre, paralelo al suyo, dedicado a contrato de trabajo, accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. A comienzos de 1940, en la plenitud de su capacidad intelectual, falleció el maestro Anastasi. Se llamó a concurso para proveer la cátedra y fui eliminado en las tres oposiciones: para profesor titular, suplente y adscripto. Fue una circunstancia tan inesperada como providencial para mi formación jurídica. Había yo estado ocupándome de otros temas jurídicos, cuando se abrió el concurso para proveer la suplencia de la cátedra de Derecho Privado Profundizado, de la que era titular el ilustre Luis Méndez Calzada. Designado profesor suplente por concurso, al fallecer el doctor Méndez Calzada me hice cargo de la cátedra, lo que me impuso el deber de ahondar mis conocimientos de derecho romano y de derecho civil, para desempeñarme con la jerarquía exigida por una materia del doctorado y en homenaje a los méritos docentes del profesor desaparecido. Varios años dicté esa materia, y hasta logré reformar ín- tegramente el programa de estudios para actualizarlo en
  • 21. VIII PRÓLOGO concordancia con las modernas tendencias del derecho civil. Pero pese a mi dedicación al derecho privado no dejé de interesarme por el derecho del trabajo, siguiendo el ejemplo de Ludovico Barassi, quien alternaba su labor de civilista con enjundiosos estudios de derecho del trabajo. Por otra parte el estudio de las instituciones de derecho pri- vado me había llevado a la convicción de que sin el acabado conocimiento de éstas no se puede transitar con certeza por ninguna rama del derecho, ni dominar la teoría general del derecho, ni ejercer la facultad de crítica de las instituciones jurídicas con objetividad y acierto. En 1946 quedó vacante la cátedra de Legislación del Trabajo, creada por el maestro Anastasi. Nuevamente me presenté al concurso y obtuve entonces la titularidad. Ya en 1938 había yo comprobado que el programa de estudios de Legislación del Trabajo no respondía a la enseñanza que, a mi criterio, debía impartirse. Vigente desde 1932, incluía una serie de temas que poca relación tenían con un curso de abogacía en su aspecto práctico, y con el maestro Anastasi nos habíamos propuesto reformarlo, tratando de lograr una sistematización de las leyes laborales obreras argentinas, comenzando por el contrato de trabajo como institución fundamental de la materia. El tema continuó concitando mi atención durante los años de ausencia de esa cátedra, de modo que al hacerme cargo de ella en 1947 lo primero que hice fue reformar el programa íntegramente, tratando de sistematizar todas las instituciones del derecho positivo del trabajo entonces vigentes. Pese a que el mayor esfuerzo estuvo dirigido a la parte legislativa, no se descuidó la doctrinaria, incluyéndose una introducción dedicada a bosquejar los lincamientos de una teoría general del derecho del trabajo, estudiando su génesis, la formación de sus instituciones, su autonomía científica, didáctica y legislativa, las fuentes del derecho laboral y el método de interpretación de sus normas. Siempre empeñado en la tarea de actualización, en 1948 se sustituyó la denominación Legislación del Trabajo por la de Derecho del Trabajo y de la Previsión Social, por entender que la primera no destacaba el carácter científico y sistemático del derecho del trabajo, aun si algunos admiten que el término legislación en sentido amplio comprende el de derecho. La intención era elaborar una teoría general del derecho del trabajo aprovechando el estudio de la materia en la prác-
  • 22. PRÓLOGO IX tica de la enseñanza y la experiencia de los tribunales a través de jurisprudencia del recientemente creado fuero del trabajo. Tal labor representaría una etapa previa y necesaria para la elaboración y sistematización de los principios fundamentales de la materia, como es la de reunir los elementos generales que informan los institutos comprendidos en esta nueva rama del derecho, a fin de que los problemas que suscita la aplicación de sus normas no se estudien dis- gregadamente en cada una de las instituciones jurídico-laborales. Aun si el estudio de los principios jurídicos, parte esencial del derecho del trabajo, ha de ser verdaderamente científico y no meramente empírico y superficial, es común a todas las ramas del derecho; el distinto campo de aplicación de esos principios inmutables, otorgan a su estudio en nuestra materia caracteres propios, una proyección distinta porque distinto es el campo de aplicación de sus institutos, algunos de los cuales no han alcanzado la solidez adquirida en otras ramas del derecho. De ahí que sea a mi juicio esencial, en el estudio de la génesis del derecho del trabajo, la consideración de la cuestión social, para la solución de cuyos problemas es menester acudir a la política social. Por influencia de ésta el concepto de derecho del trabajo ha ido evolucionando de una fase subjetiva a una objetiva, al reconocer derechos al trabajador en sus aspectos políticos, jurídicos, económicos y sociales. El programa reformado de 1948 mereció la aprobación de los profesores Alejandro M. Unsain y Luis A. Despontín, así como el beneplácito del destacado tratadista y profesor de la Universidad de la Paz, Roberto Pérez Patón, quien nos pidió autorización para adoptarlo en la cátedra a su cargo. Anotamos al pasar que si bien en un principio se incluyeron en el programa temas de previsión social, cuando el ámbito de aplicación de ésta se circunscribía a los trabajadores en relación de dependencia, con el correr del tiempo, al evolucionar hacia la seguridad social, se hizo evidente la necesidad de tratarla como una disciplina jurídica distinta, como científicamente lo demostramos en algunos trabajos sobre el tema. Y en el proyecto de reformas al plan de estudios de la Facultad de Derecho de La Plata preparado en 1952, siendo yo decano de la Facultad, propugnaba la enseñanza de la materia en dos cursos: derecho individual y colectivo del trabajo, y derecho de la seguridad social. Como se suscitara un entredicho con el rector y fuera yo separado
  • 23. X PRÓLOGO del cargo, el plan quedó sin aprobar. Pero quiero destacar que yo bregaba por la separación de ambas materias mucho antes de que lo hiciera el profesor Paúl Durand de la Facultad de Derecho de París, donde actualmente ellas se dictan por separado. Es esta convicción de que se trata de dos disciplinas jurídicas distintas lo que me ha inducido a tratar en esta obra solamente el derecho del trabajo, dejando para otra ocasión ocuparme de la seguridad social. No me resta sino rendir un último homenaje a los esclarecidos maestros Leónidas Anastasi y Alejandro M. Unsain. Estando en prensa la obra hubo de postergarse la impresión a causa de la sanción de la ley 22.839, derogando el art. 75 de la ley 22.105 que declaraba la cesación de las asociaciones gremiales de tercer grado (confederaciones), y en consecuencia determinando, a juicio del legislador de facto, la necesidad de modificar el texto de algunos artículos de la ley 22.105, los cuales aparecen en la ley reformatoria al solo efecto de adecuar su redacción. Cabe destacar, ante todo, que a mi juicio no se trata de una derogación de la ley sindical vigente 22.105, sino de una simple ley modificatoria, pues sólo deroga un artículo de la ley reformada y modifica la redacción de otros. Al punto que considero superfluas las reformas a los arts. 14 y 15, pues las denominaciones "de los sindicatos" y "en los sindicatos" sustituidas por "con las asociaciones gremiales", en la temática del derecho sindical, dentro del lenguaje corriente tienen el mismo significado y alcance. Jurídicamente la denominación correcta es la de "asociaciones profesionales", porque dentro de la organización comprende a todos los trabajadores que desempeñan un mismo oficio, profesión o actividades afines, estén o no afiliados a ella. El gremio, en cambio, es el conjunto de personas que específicamente tienen un mismo ejercicio, profesión o estado social. El gremio tuvo su origen en la cofradía-gremio y encierra un concepto más restringido que el de asociación profesional. El sindicato, por otra parte, puede ser también una asociación formada para la defensa de intereses económicos, como es el caso del sindicato de accionistas en materia comercial. La derogación del art. 75 de la ley 22.105 restablece el derecho de los trabajadores a constituir sus confederaciones o asociaciones profesionales de tercer grado. En la exposición de motivos de la ley 22.839, para producir la dero-
  • 24. PRÓLOGO XI gación de ese artículo, el gobierno de facto aduce: "El temperamento que se propicia recoge las observaciones formuladas por la OIT a través de la Comisión de Expertos en aplicación de Convenios y Recomendaciones, del Comité de Libertad Sindical del Consejo de Administración de la misma y de las resultantes del procedimiento de contactos directos mantenidos entre el Gobierno argentino y dicha organización, en cumplimiento del compromiso internacional asumido por nuestro país en su calidad de Estado Miembro y particularmente por la ratificación del Convenio internacional n° 87, efectuada por la ley 14.932". Agrega a continuación: "El texto del instrumento citado, o sea, el Convenio ratificado por la ley 14.932 asegura para las asociaciones gremiales la vigencia del principio de la libertad de su constitución y organización, según la voluntad de manifestación de los afiliados". En realidad, la prohibición instituida en el art. 75 de la ley 22.105 no sólo violaba el ejercicio de la libertad sindical garantizado por el Convenio n° 87, ratificado por ley 14.932, sino, además, la consagrada en el art. 14 bis de la Constitución Nacional. Porque el derecho de los trabajadores de constituir y organizar asociaciones profesionales de tercer grado, está comprendido en una de las dimensiones de la libertad sindical. Tras declarar la derogación del art. 75, ley 22.105, la ley 22.839 prescribe varias disposiciones transitorias, facultando al Poder Ejecutivo para designar un delegado a fin de posibilitar el funcionamiento de las asociaciones gremiales de tercer grado involucradas en el art. 75, cuya atribución principal será la de proveer a la normalización institucional y patrimonial de ellas. Dispone, asimismo, que el Poder Ejecutivo adopte, en su caso, las medidas pertinentes para el saneamiento de los títulos de propiedad de los bienes inmuebles cuyo dominio corresponda a tales entidades e invite a los gobiernos provinciales y municipales, empresas y organismos del Estado a regularizar los actos de disposición realizados a favor de dichas asociaciones y sus delegaciones regionales. Para poner en evidencia que no hay tal derogación de la ley 22.105, sino una simple modificación por derogación únicamente del art. 75 y modificación de la redacción de varios otros, en el Apéndice se transcribe el texto ordenado de la ley 22.105 y su decreto reglamentario. BENITO PÉREZ
  • 25. PARTE PRIMERA POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO
  • 26. CAPÍTULO PRIMERO CONCEPTOS FUNDAMENTALES § 1. NOCIONES PRELIMINARES. -Al derecho del trabajo se le ha dado en denominar nuevo derecho. Se trata de una disciplina jurídica que se origina y desarrolla como una de las consecuencias de la llamada revolución industrial, cuyas instituciones se perfilan, con caracteres propios, en el derecho positivo de nuestra época, durante el transcurso del siglo xix y lo que va del xx. Siendo, por tanto, un hecho natural que las instituciones jurídicas no aparecen por generación espontánea en la realidad histórico-social, debemos indagar cuál es su origen y las causas de su aparición y desenvolvimiento. Las causas debemos buscarlas imprescindiblemente entre las funciones del Estado reguladoras de las acciones interhumanas, que atañen a la trama de la organización social, como una consecuencia de la idea de bien común, con el propósito de lograr un orden social justo. Y entre las muchas funciones del Estado, está la de proveer con su legislación a solucionar los problemas de distinto orden que se susciten en las relaciones interhumanas, con el fin de realizar la justicia tendiente a preservar la dignidad de la persona humana y asegurar la paz social. § 2. LA POLÍTICA SOCIAL Y LA CUESTIÓN SOCIAL. - Ahora bien, para justificar la vigencia de una legislación destinada a cumplir tan loables objetivos, tenemos que referirnos necesariamente a la política social del Estado, mediante la cual se persigue la sanción de esa legislación.
  • 27. 4 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO Debemos ocuparnos necesariamente de la política social, porque ésta hace a uno de los fines específicos del Estado, en la promoción del bien común o bien público, ya que tiene por objeto cubrir la universalidad de los bienes humanos, sean materiales o espirituales1 . Pero nosotros limitaremos el objeto de la política social a la solución de un problema conocido como la "cuestión social". Política social que se origina en una cuestión social que espera del Estado una solución justa a los problemas suscitados en las relaciones de convivencia entre el capital y el trabajo. Por eso la política social, en cuanto señala objetivos al gobernante, atañe a uno de los fines del Estado. Y si bien los fines del Estado pueden ser múltiples, en lo que concierne a la política social, en este caso tienen un objeto específico, que es el de lograr una legislación social destinada a resolver el problema de la cuestión social, surgido en la realidad de nuestro tiempo a causa del trabajo asalariado, como una de las consecuencias de la revolución industrial que estatuye una estructura económico-social, intrínsecamente injusta, creada por el capitalismo moderno2 . Y si bien, sobre el concepto y contenido de la política social existe actualmente una gran disparidad de criterios entre los autores, en general podemos afirmar que la política social se propone conseguir una estructuración social más favorable que la existente en cada momento histórico en la vida de los pueblos. Por lo tanto, podríamos definir, con Legaz y Lacambra, la política social diciendo que es aquella rama de la actividad política que regula las situaciones y las relaciones de los indi- viduos como miembros de una clase social o profesional, las de esas clases entre sí y las de unos y otras con el Estado, desde el punto de vista de la mejora de las situaciones y de la justicia de las relaciones3 . De esta definición 1 Dabin, Jean, Doctrina general del Estado, México, 1946, p. 46 y si guientes. 2 Pérez, Benito, La política social en la legislación de Indias, en "Cuaderno n° 10" del Instituto Platense de Cultura Hispánica, La Plata, 1976, p. 7 y siguientes. 3 Legaz y Lacambra, Luis, Lecciones de política social, Santiago de Compostela, s/f, p. 6 y siguientes.
  • 28. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 5 se infiere que la política social tiene por objeto o finali- dad dar solución al problema de la cuestión social. Pro- blema éste consistente en el desequilibrio que se plantea entre las clases sociales: desequilibrio que constituye una injusticia no provocada por la clase que es víctima de ella. Tal es el factor que podemos calificar de objetivo de la cuestión social. Pero, a este aspecto objetivo se tiene que añadir un elemento subjetivo para que se pueda hablar con propiedad de cuestión social. Este factor subjetivo es la conciencia que posee la clase víctima del desequilibrio social de que su situación constituye una injusticia que debe ser reparada. Es lógico que allí donde falte esa conciencia, no se pueda hablar de cuestión social como dato sociológico. Así, por ejemplo, si nos imagináramos actualmente que las clases más meneste- rosas tenían como experiencia vital básica la resignación cristiana, subsistiría en ellas la injusticia, pero no se la viviría como problema y, por consiguiente, no se podría hablar de problema o cuestión social. Así ocurre en aquellas sociedades en las que existen los más injustos privilegios o desigualdades (p.ej., los sudras, entre los brahmanes; la esclavitud entre los pueblos de occidente hasta no hace mucho), donde la injusticia está sancio- nada por una religión que constituye una fuerza moral efectiva4 . Ahora bien, considerando a la política social como actividad del Estado y si ella está referida a la situación del trabajo asalariado, debe concretar su acontecer en una legislación que tenga por objeto establecer un orden de relaciones armónicas entre el capital y el trabajo, ins- piradas en principios de justicia social. Por tanto, la política social del Estado, en la prose- cución de tan loables fines, debe tratar de ajustar toda elaboración positiva del derecho laboral a principios normativos supremos, inspirados por los dictados de una específica justicia social y las posibilidades sociológicas dadas. Política, por tanto, tiene aquí el significado de jui- cios de valores éticos sobre problemas colectivos; nada 1 Legaz y Lacambra, Lecciones de política social, p. 63 y siguientes.
  • 29. 6 POLÍTICA SOCIAL Y PERECHO DEL TRABAJO tiene que ver con el sentido sociológico de la lucha por el poder. Política, consecuentemente, es sinónimo de "moral" o "ética". De esta manera, la política social trata de juicios de valores sobre la llamada "cuestión social", y determina las normas del recto proceder social-técnico para su solución y la buena marcha de la sociedad. Está determinada, pues, por un lado, por los imperativos que resultan de la justicia social y, por el otro, por las posibilidades que ofrece la situación sociológica e histórica5 . De ahí, pues, que la búsqueda de la solución de los problemas socio-económicos que se propone resolver la política social, debe basarse en ciertos principios, como norma de acción, con el fin de alcanzar el resultado perseguido. Por tanto, los principios que informan la política social están dados por los fines que el gobernante se propone conseguir con su actuación en el orden social. De ahí también que el fin sea la norma de acción política, dirigida a la consecución del objetivo que se pretende alcanzar. Acción que, lógicamente, debe estar subordinada al fin propuesto y, éste, a su vez, determina los medios adecuados empleables para lograr la solución del problema social que el político se propone resolver. De este riguroso nexo lógico, entre la norma y la acción, surge un principio básico para toda la política social. El principio de la adecuación de los medios a los fines, que, según Torres, puede formularse, diciendo: "los medios o medidas empleados por la política social deben ser adecuados para la consecución de los fines propuestos"6 . Sobre la base de estas consideraciones se pueden señalar dos momentos en la construcción teórica de la política social, que son: 1) la formulación de los fines concretos que se persiguen, y 2) la determinación de los medios técnicos adecuados para lograr los fines señalados. La formulación de los fines, como norma de acción, es tarea reservada al político, la que, generalmente está en concordancia con la ideología que informa el programa político que lo llevó al gobierno. En cambio, la de- * Pérez, Benito, Política social y legislación del trabajo, en "Revista de Política Social", Instituto de Estudios Políticos, Madrid, jul.-set. 1969. 6 Torres, Manuel de, Teoría de la política social, Madrid, 1954, p, 4.
  • 30. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 7 terminación de los medios para obtener la consecución de los fines propuestos, es una tarea reservada al técnico, que es la persona idónea, encargada de indicar al gobernante cuáles habrán de ser las medidas más adecuadas para la obtención de los fines perseguidos. La influencia de la política social en la génesis y evolución del derecho del trabajo es evidente y, de ahí que su estudio venga a ser indispensable, como lo advierten Camerlynck y Lyon-Caen7 . Recordamos, al pasar, que la política social del Estado ha ido evolucionando, como lo señalamos más adelante, a consecuencia del desarrollo económico. El carácter progresista del derecho del trabajo es indudable y él se opera bajo la influencia de la política social, adoptada por el Estado. Así, a través de su evolución histórica, se comprueba que ella surge protegiendo a las personas consideradas más débiles, como los menores y las mujeres, y termina comprendiendo en su ámbito de aplicación personal a todas y cada una de las distintas categorías de trabajadores. El derecho del trabajo se aplica generalmente a todos los que prestan su actividad profesional en relación de dependencia, mediante un contrato de trabajo. En este proceso de desarrollo se advierten ciertos períodos de retroceso, en los cuales el legislador se ha visto impedido de satisfacer las legítimas aspiraciones de los trabajadores a causa de una política socialmente conservadora, en desacuerdo con las directivas de una verdadera justicia social. Como lo demuestra la experiencia histórica, en la evolución moderna de la política social han influido, indudablemente, las distintas ideologías políticas8 . § 3. LAS IDEOLOGÍAS SOCIALES EN LA POLÍTICA SOCIAL. -La política social como, en general, toda política, se i Camerlynck, G. H. y Lyon-Caen, G., Derecho del trabajo, Madrid, 1974, p. 16. * Una ideología es, pues, una forma de conciencia que refleja la realidad social de manera deformada, es un falseamiento de la realidad; o una creación arbitraria de la mente humana, que no existe, o que no tiene apoyo en la realidad social (Lucas Verdú, Pablo, Marxismo y análisis socio-
  • 31. 8 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO mueve a impulso de una determinada ideología, esto es, de una concepción fundamental acerca de los fines del Estado, que va determinada por una concepción acerca del hombre y la persona humana, su valor específico y en relación con los valores de las comunidades históricas y, en especial, del Estado. Esta concepción, esta ideología, va siempre implícita en toda realización política y en toda legislación9 . Entre las ideologías fundamentales que pudieron gravitar sobre la realización de una política social, en ciertos períodos de la vida de los pueblos, podemos considerar el liberalismo, el socialismo, el corporativismo y el solidarismo, inspirado en la doctrina social-cristiana. a) El liberalismo. El liberalismo, surgido a consecuencia del triunfo de la Revolución Francesa, implanta el principio fundamental de la libertad de trabajo, consistente en que todo trabajador es libre para trabajar con quien le plazca y el empleador es libre para contratar e imponer las condiciones de trabajo, sobre todo, la duración de la jornada y el precio del salario. La legislación, inspirada en una política social liberal, garantizaba la autonomía de la voluntad de los contratantes en la celebración del contrato de trabajo. Institución ésta considerada, al principio, como arrendamiento de servicios, en virtud de la cual el trabajador arrienda su prestación de trabajo a cambio de un salario (concepción del trabajo mercancía). Como se advierte, sin mayor examen, los contratantes son dos sujetos completamente libres en la emisión del consentimiento, al celebrar el contrato de trabajo, pero en la práctica de su celebración el trabajador, impulsado por la necesidad de trabajar para hacer frente a las necesidades de su subsistencia y la de su familia, se ve obligado a consentir las condiciones de trabajo impuestas unilateralmente por el empleador, por más ominosas que ellas fueran. De hecho era un contrato de ad- poiííico, en París C, "Introducción al pensamiento marxista", Madrid, Guadarrama, 1961, p. 91). 9 Legaz y Lacambra, Lecciones de política social, p. 45.
  • 32. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 9 hesión al fijar el empleador la remuneración del trabajo, cuya carga trataba de reducir al mínimo. Las consecuencias del liberalismo en materia social son harto conocidas. Privados los trabajadores de una legislación protectora y proscripto el derecho de asocia- ción profesional por la ley Le Chapelier en Francia y sus similares en otros países, los trabajadores se vieron so- metidos a condiciones inhumanas de trabajo, porque a causa del abstencionismo estatal, quedaron librados a sus propias fuerzas para contratar condiciones humanas de trabajo. El Estado, influido por el liberalismo de la Revolu- ción Francesa, organizado para proteger los intereses de la burguesía capitalista, se "abstenía" de intervenir en las relaciones de patrones y trabajadores, dejando que se las arreglaran de acuerdo al libre juego de sus conveniencias recíprocas10 . El error del liberalismo económico fue el asimilar el trabajo humano a una mercancía y, por consiguiente, el precio de ésta quedó sometido a los rigores y vaivenes de la conocida ley económica de la oferta y la demanda. Consecuentemente, en la práctica, la aplicación de aquella legislación, como es fácil comprobar, trajo aparejada la explotación del hombre por el hombre, con todas sus nefastas consecuencias sociales. Por lo tanto, el Estado, para reparar aquella injusticia social, se vio obligado a salir de su abstencionismo y hubo de intervenir en nombre de la justicia, para evitar que hubiera explotadores y explotados. La razón incuestionable para que el Estado no pu- diera abandonar el contrato de trabajo al libre juego de la libertad individual, se funda en que el trabajo del hombre, el esfuerzo humano, no se podía considerar una mercancía como las demás, sujeta al libre juego de la oferta y la demanda, porque el trabajo del hombre es inseparable del hombre mismo y detrás del brazo que realiza el esfuerzo o de la mente que trabaja, está el hombre. Es decir, que en este contrato viene a ser sujeto 10 Pérez Patón, Roberto, Principios de derecho social y de legislación del trabajo, La Paz, Bolivia, 1946, p. 47.
  • 33. 10 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO contratante y objeto a la vez, el hombre, y el hombre tiene derecho a una vida humana: no se lo puede considerar una mercancía cualquiera11 . Naturalmente, las injusticias de un régimen laboral que condenaba manifiestamente a los trabajadores al hambre y a la miseria, provocó, lógicamente, la reacción contra el liberalismo económico, una de cuyas manifestaciones fue el socialismo. El liberalismo ha engendrado al socialismo como consecuencia ineludible de sus doctrinas y reacción obligada de sus prácticas12 . b) El socialismo. Para Pérez Patón, una definición exacta del socialismo se hace difícil si se considera el campo demasiado extenso que abarca, "siendo a la vez sistema filosófico y sociológico, concepción de la vida y del mundo, orientación política y escuela revolucionaria"13 . Entre varias escuelas comprendidas en el grupo socialista nos ocupamos sintéticamente de las más comunes, el socialismo científico, o comunismo, y el socialismo reformista. Podemos decir que el socialismo, como ideología, ha pasado por varias fases desde su aparición en la realidad de nuestro tiempo. Así, en sus distintas concepciones, ha pasado por la fase utópica, con Tomás Moro y Campa-nella; por la romántica, con Saint Simón, Fourier y Proudhon; por la marxista o científica, con Marx y En-gels, para concluir con la revisionista o parlamentaria con Bernstein, Lasalle y Mac Donald. En su esencia, la ideología socialista postula para la solución de los problemas sociales, la abolición de la propiedad privada, la socialización de los medios de producción capitalista y el trabajo obligatorio para todos. 1) Comunismo o marxismo. Al comunismo o marxismo se ha dado en denominar socialismo científico, afirma Pérez Patón, porque, antes de Marx, el socialismo no pasaba de ser una doctrina filantrópica y humanita- 1 1 Martlne2 Santoja, José, El problema social, Madrid, s/f, p. 253. 12 La Tour du Pin, marqués de, Hacia un orden social cristiano, Ma drid, 1936, p. 85. 1 3 Pérez Patón, Principios de derecho social, p. 155.
  • 34. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 11 ria, sin ninguna pretensión científica y llena de dogmatismo huero y estéril. Para este autor, el marxismo es un sistema ideológico, un pensamiento elaborado, construido, una doctrina en el sentido fuerte y complejo de la palabra. Y ante todo, sin ninguna duda, una doctrina económica, social, política, a saber: una concepción de la propiedad, del trabajo, de la producción, de los cambios, de las relaciones sociales, del Estado14 . Una concepción materialista de la historia es la que informa el sistema ideológico de Marx, para quien la causa principal de las transformaciones que experimentan las sociedades humanas, no es otra que la económica, y que la evolución intelectual, la influencia de los sentimientos y creencias, a las que se les había asignado hasta entonces un papel preponderante, no hacen sino reflejar, en fin de cuentas, la evolución económica. Un estudio de toda sociedad revela una estrecha conexión entre sus instituciones y su cultura, de un lado, y el procedimiento de satisfacer las necesidades materiales de otro. Conciencia humana e instituciones político-sociales se transforman y elaboran determinadas por el empuje de fuerzas económicas que actúan sin cesar como parte integrante del complejo de la vida. Por tanto, debe considerarse como causa primera de todo cambio, en la estructura social, el factor económico, el conjunto de condiciones materiales de existencia. El punto fundamental del materialismo social de Marx, entre todas las condiciones económicas determinantes de los cambios sociales, es la producción. Ella ocupa el primer plano, y constituye la base, no sólo de la existencia individual, sino también de la colectiva, y por su importancia, arrastra y condiciona a las demás relaciones fundamentales de la sociedad. Sin las relaciones de producción, que son las que determinan la vida social, no existirían las instituciones jurídico-políticas, que no hacen sino traducir en leyes, reglamentos y normas de convivencia aquellas relaciones en su estado real de desarrollo en una determinada época y en un determinado lugar. Por consiguiente, las relaciones productivas 14 Pérez Patón, Principios de derecho social, p. 173 y 174.
  • 35. • 12 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO constituyen la base de la estructura social o "infraestructura" económica, a la que corresponden siempre determinadas instituciones políticas y jurídicas, religiosas, filosóficas y artísticas, en suma, una organización superior adecuada o "superestructura" social, cuya finalidad, en último análisis, es mantener inalterables las relaciones de producción existentes. La concepción comunista de la sociedad y del Estado, es trazada magistralmente por Marx, en su prefacio a la Crítica de la economía política, cuando expresa: "En la producción social de su existencia, los hombres entran en relaciones determinadas, necesarias, independientes de su voluntad, relaciones de producción que corresponden a un grado dado de sus fuerzas productoras materiales. El conjunto de las relaciones de producción constituye la estructura o infraestructura económica de la sociedad, la base real sobre la que se levanta una superestructura jurídica y política y a la cual corresponden formas de conciencia social determinadas. El modo de producción de la vida material, condiciona el proceso de la vida social, política e intelectual en general"15 . No es la conciencia de los hombres lo que determina su existencia, sino, por el contrario, su existencia social lo que determina su conciencia. Sin dejar de considerar este juicio, en toda su extensión, en él se aprecia, como señala Lucas Verdú, una vez más, la insistencia sobre la infraestructura: "el modo de producción", la "existencia social", en cuanto determinantes de la conciencia de los hombres. Pero Marx no ha descripto, ni siquiera ha aludido a los procesos psicológicos que conducen a la conciencia humana a la creación de los fetiches ideológicos, sino que traza una inmediata relación de causalidad, entre la base económico- social y el mundo ideológico. Para Marx el fetiche ideológico fomenta la alienación de los trabajadores, justifica su explotación. Pero cabe preguntarse: ¿por qué todas las superestructuras ideológicas capitalistas son puro fetichismo ideológico? ¿Es que no cabe un conocimiento auténti- 15 p^ez Patón, Principios de derecho social, p. 191.
  • 36. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 13 co, no deformado ni falseado, no digamos ya dentro del capitalismo, sino en estructuras no capitalistas -aunque no comunistas- de la realidad social, como, por ejemplo, en las democracias socialistas escandinavas y en Inglaterra o en la democracia suiza? Utilizando el método marxista, cabe considerar al marxismo como una ideología más, como un nuevo fetiche ideológico, que justifica el desarrollo del proletariado industrial, desde fines del siglo pasado hasta nuestros días. Pese al impulso que la oportuna y mesurada consideración de la infraestructura económica ha dado al desarrollo del nuevo derecho y al estudio realista de los fenómenos políticos, el factor económico es solamente un ingrediente importante de las ideologías, procesos e instituciones políticas, pero hay otros aspectos culturales, sociales y espirituales, que son irreductibles a la economía, de manera que esto supone el rechazo de la tesis marxista de que las ideologías, las teorías, las concepciones del mundo y los valores, sean fundamentalmente reflejo de los modos de producción económica, de la organización de la propiedad y de la división del trabajo16 . En cuanto a la creación de la "plusvalía", explicación acerca de la cual se forma y crece, sin cesar, el capital, consiste en que el capitalista obliga al obrero a poner a su disposición su fuerza de trabajo más allá del tiempo necesario para recuperar el salario. Al prolongar el trabajo del obrero, transforma el proceso de producción, en proceso de explotación y en lugar de la justa equivalencia obtiene una demasía en su provecho, destinada a engrosar su capital, puesto que el valor creado por el trabajo es el que percibe el capitalista por la venta de los productos, mientras que el valor consumido por el trabajo es el que recibe el trabajador en forma de salario. La diferencia entre ambos valores, que es considerable, queda evidentemente en manos del capitalista, ya que éste vende el producto al precio de diez horas de trabajo (valor creado) y no da al obrero sino el equivalente 16 Lucas Verdú, Marxismo y análisis socio-político, en Paris C, "Introducción al pensamiento marxista", p. 93.
  • 37. 14 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO de -supongamos- cinco horas de trabajo (valor consumido), apropiándose del excedente, que es la "plusvalía". Sin entrar en una discusión minuciosa de la teoría de la plusvalía -nos dice Valverde-, clave de la crítica de Karl Marx a la sociedad capitalista o régimen de salariado -que por lo demás se ha hecho muchas veces-, baste decir aquí que pudo ser válida -hasta cierto punto- en la época del primer capitalismo o capitalismo mancheste-riano, cuando no existía ninguna legislación laboral, ni seguridad social organizada, ni contribución fiscal controlada y proporcional, ni sindicación obrera, ni igualdad de derechos ante la ley, etcétera. Un siglo de evolución ha obligado al capitalismo a rectificar y corregir muchos de sus tremendos errores y abusos. Nadie podría decir hoy, sin más, que la plusvalía de una empresa sea fruto de la explotación de los obreros (o capital variable), aunque sea cierto que con frecuencia los beneficios no se reparten aún con la debida equidad. Ni economista alguno puede pretender la condenación absoluta del régimen salarial como intrínsecamente malo en su lógica -como lo juzgaba Marx-, porque los hechos han demostrado que se le puede obligar a rectificar, y contra los hechos no valen las razones. Las sociedades económicamente más desarrolladas y de forma más equitativa -pienso en los países nórdicos, Alemania Federal, Bélgica y Holanda, etc.-, mantienen una distribución de las riquezas no perfecta, pero sí aproximadamente justa en su conjunto17 . Aunque también debemos reconocer que el capitalismo del siglo xix, que fue el que conoció y criticó Marx, ha perdido muchos de sus elementos en su evolución hacia el neocapitalismo del siglo xx. Han entrado en acción múltiples factores inesperados, por ser obra de la multiforme espontaneidad del espíritu humano, que invalidan muchos de los análisis de Marx. La relación entre el capital y el trabajo ya no se puede considerar ni exclusiva, ni primariamente desde el punto de vista de una producción de plusvalía. Los hechos han demostrado 17 Valverde, Carlos, La agonía del marxismo, en revista "Sillar", Madrid, ene.- mar. 1981, p. 66.
  • 38. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 15 que son falsas las tesis marxistas dependientes de su ex- plicación de plusvalía, de la progresiva pauperización y revolución proletaria, de la caída de la tasa del beneficio, de la desaparición de la mediana empresa, etcétera. Además, la crítica que hace Marx al problema de la plusvalía no lo soluciona, sólo lo traslada. En el capitalismo, según él, se apropian de la plusvalía los capitalistas; en el comunismo se la debe apropiar la sociedad. Sólo se cambia un capitalismo privado por un capitalismo estatal, representado, no por los trabajadores, sino por el partido comunista, que instituye un régimen de trabajo asalariado mucho más inhumano que el imperante en los días más aciagos del liberalismo económico, como lo puso en evidencia el stalinismo en la Rusia soviética. Para corroborarlo, bastaría leer los libros de Krauchenco, Yo elegí la libertad, el de Milovan Djilas, La nueva clase y el de Solyenitzin, Archipiélago Gulag. Por otra parte, no pretendemos desconocer los valiosos aportes realizados por Marx al esclarecimiento de importantes problemas sociales, como lo destaca Valver-de al afirmar: "Es un mérito indiscutible de Marx haber visto con clarividencia la importancia que tienen los factores económicos en el hacerse de la historia. Desde él, ningún historiador puede prescindir de ellos al estudiar y relatar el proceso de la humanidad. Sin embargo, fue un grave error suyo pretender que las fuerzas de la productividad y las relaciones de producción o factores eco- nómicos sean los que determinan siempre la marcha de la historia, al menos 'en última instancia', como añadió Engels, en una carta a Joseph Bloch del 21 de setiembre de 1890. Es demasiado evidente que muchos de los grandes acontecimientos históricos (p.ej., la reconquista española, las peregrinaciones a Santiago y Roma, las Cruzadas, el estilo gótico, el cisma de Enrique VIII, la escisión luterana, el arte del Greco o el teatro de Shakespeare, la evangelización de América, etc.), no han sucedido determinados por las fuerzas de productividad y las relaciones de producción. La historia es creación del hombre y el hombre es un complejo de factores (amor, ambición, economía, sexo, religiosidad, inspiración, genio, ideal, etcétera). Todos ellos, además, condiciona-
  • 39. 16 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO dos y dirigidos por el entorno cultural y sobre todo, por la libertad"18 . La humanidad progresa, se perfecciona y trata de que cada persona se realice en libertad y justicia dentro de un equilibrio social. El marxismo ha cumplido ya definitivamente su ciclo y de su misión histórica sólo quedará, como positivo, el haber denunciado los injustos abusos del capitalismo y su irracionalidad, obligarle a rectificar, inquietar los espíritus, estimularlos a una racionalización de la historia, defender las masas proletarias, despertar en los cristianos mismos el sentido de justicia social contenida en el Evangelio y dormida en sus conciencias. Explicar todos los hechos humanos por la realidad material económica subyacente es una doctrina manifiestamente falsa19 . Los hechos, contra los cuales no valen razones, han venido a demostrar que la praxis marxista, sin excepción contradice el ritmo .creciente de la historia. 2) Socialismo reformista. Ahora bien, a consecuencia de la revelación de los hechos, los principios marxis-tas dejaron de ser como dogmas de fe y dieron lugar a un movimiento llamado revisionismo, iniciado por Berns-tein en Alemania, quien al hacer la crítica del marxismo sostiene que en el socialismo el movimiento es todo, el objeto final es nada, después de demostrar que la concentración capitalista no existe, como lo pone de manifiesto la aparición de las sociedades anónimas. Las críticas de Bernstein, de Lasalle y de Mac Do-nald orientaron a una gran parte del socialismo hacia una tendencia reformista, cuyo programa de acción conducía al socialismo, por métodos democráticos, a la emancipación de la clase obrera, transformando el régimen burgués por medios legales. Esto es, lograr la conquista del poder por medio de la evolución democrática y no por la revolución violenta. is Valverde, La agonía del marxismo, en revista "Sillar", Madrid, ene.-mar. 1981, p. 66. 18 Popper, Karl, La sociedad abierta y sus enemigos, Bs. As., 1958, p. 38.
  • 40. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 17 La revolución nunca puede conducir al socialismo, porque la transformación que los socialistas se proponen afecta a todas las fibras de la sociedad y ha de ser, por consiguiente, un proceso orgánico20 . El proceso de revisión del marxismo, a la luz de la realidad social, fue demostrando sus puntos vulnerables como ideología para alcanzar la liberación del proletariado. Así, la concentración del capital, lejos de operarse, se iba diseminando en el desarrollo de su evolución, con la aparición de las sociedades por acciones y la formación de la pequeña empresa industrial y comercial y, sobre todo, este fenómeno se observa en la propiedad agrícola, cuyo fraccionamiento continuo refuta la ley de concentración sostenida por Marx. Asimismo, la desvanece el sistema económico cooperativo, cada vez más di- fundido en nuestra época, convirtiendo a los obreros en pequeños propietarios y en productores independientes, cuya realidad contraría toda idea de expropiación socialista. En cuanto al proceso de desintegración sobre la profética concentración, se operó, porque el proletariado prefirió las conquistas obtenidas por medio de una legislación protectora, que les asegura condiciones de trabajo dignas, con la jornada legal y salarios justos, las instituciones de previsión y asistencia social, protegiéndolos contra los riesgos de accidentes, enfermedades y desocupación, que fueron formando una conciencia en la clase trabajadora que la determinó a organizarse profesio-nalmente para la defensa de sus derechos; primero, para obtener mejoras en sus condiciones de trabajo, y después para formar los partidos políticos obreros a fin de participar en la sanción de las leyes destinadas a establecer la armonía entre el capital y el trabajo. Los trabajadores prefirieron la acción parlamentaria y legislativa en la lucha por la reivindicación de sus derechos, rechazando, por ende, la tesis de los cambios violentos de la estructura económica vigente. Los trabajadores, lógicamente, al luchar por todas estas reivindicaciones, inconscientemente iban demos- 20 Mac Donald, Jaime Ramsay, El socialismo, Barcelona, 1934, p. 80 y 81. 2 Pérez.
  • 41. 18 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO trando la inconsistencia de las profecías catastróficas de Marx. Las fallas de la doctrina de Marx, puestas de manifiesto por el revisionismo, especialmente, sobre la pretendida inexorabilidad de la revolución que vaticinaba el derrumbamiento catastrófico de la burguesía capitalista y el triunfo final de la clase trabajadora, obligó a la socíaldemocracia alemana a tener que aceptar el revisionismo y encuadrarlo dentro del marco de la política social. Al desbaratarse el mito revolucionario, ideado para mantener al proletariado en la certeza inconmovible de su triunfo final, la doctrina de Marx comenzó a convertirse en ideología, con una función sociológica análoga a la que según el marxismo desempeñan en la sociedad burguesa todas las ideologías21 . Ante el fracaso del marxismo y, como reacción contra el individualismo económico, surge el socialismo, con sus distintas escuelas, aunque todas ellas coinciden en asignar al trabajo, tanto manual como intelectual, el valor principal entre los elementos de la producción operada por el hombre. Coinciden, asimismo, en los fines sobre la abolición de la propiedad privada y la socialización de los instrumentos de producción. Pero mientras el marxismo pretende conquistar el poder político por medios revolucionarios para realizar su programa, el socialismo trata de hacerlo por el camino del comicio y la acción parlamentaria, o sea, por procedimientos democráticos y legales. El socialismo, como el liberalismo, nacieron de las realidades y necesidades materiales. El socialismo y el liberalismo no son más que conclusiones extremas, representantes de intereses diame-tralmente opuestos. Ambos se presentan también -en sus formas más definitivas y extremosas- como decididamente anticristianos; en realidad, no pudieron desarrollarse ampliamente más que en un mundo que había abandonado completamente los principios de moral so- 21 Legaz y Lacambra, Luis, El marxismo y la alienación del hombre, en Paris C, "Introducción al pensamiento marxista", p. 190 y siguientes.
  • 42. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 19 cial sostenidos por el cristianismo. El socialismo y el li- beralismo nos muestran, bien a las claras, que no puede haber paz social, sino cuando ésta se asienta sobre las bases inquebrantables de la justicia; y que la justicia se esfuma prontamente cuando el pensamiento desciende de la contemplación de las verdades sobrenaturales, al aprecio desmedido de los bienes terrenales. Así como el liberalismo pretendió que el producto íntegro de la industria había de corresponder al capital, y que al obrero no había de considerársele más que como elemento, casi menos importante que la maquinaria, en la producción, el socialismo iba a defender el postulado de que al trabajo correspondía el rendimiento total de las empresas, y que los capitalistas debían desaparecer para siempre de este mundo22 . La experiencia histórica demostró que tanto una ideología como la otra, no conducían a resolver el problema social con arreglo a una distribución justa de los bienes culturales y materiales, tendientes a asegurar, a todos los miembros de la comunidad política, condiciones de vida dignas, acordes con los adelantos de la civilización moderna. El fracaso de aquellas ideologías dio lugar a que los politicólogos ensayaran otras teorías, en su afán por lograr una teoría política que asegure los valores permanentes de la sociedad y de la persona humana. c) El corporativismo. El corporativismo aparece en la realidad histórica de nuestro tiempo como una experiencia que tiene por objeto armonizar las relaciones entre el capital y el trabajo, en función de la productividad de bienes destinados a satisfacer las necesidades de la comunidad política. Se intenta con este ensayo la instauración de un orden nuevo, fundado en los principios de solidaridad social, procurando armonizar las relaciones entre el capital y el trabajo, en función armónica de una mayor productividad de bienes de capital y consumo, destinados a satisfacer condiciones dignas de convivencia en aras de la seguridad jurídica y la paz social. 33 Ravard, F. A., La cuestión social, Caracas, 1942, p. 281.
  • 43. 20 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO La construcción jurídica de esta idea, procedente de una visión orgánica de ía sociedad, frente al fracaso de la concepción individualista y colectivista, suele ser la teoría de la corporación, en la cual todos sus miembros participan de su desarrollo por intermedio de sus grupos naturales (familias); profesionales (sindicatos y colegios profesionales); territoriales (municipios) y en tal calidad el Estado los reconoce y garantiza el ejercicio de sus derechos. La instrumentación de las funciones que competen a cada uno de estos organismos puede institucionalizarse en una nueva forma de Estado, en el cual cada uno de ellos tenga su participación y representación ejercida le-galmente. De tal manera, la Unión de Friburgo definía el cor- porativismo como el régimen de organización social que tiene por base la agrupación de hombres, según la comunidad de sus intereses naturales y de sus funciones sociales y, por coronamiento necesario la representación pública y distinta de esos diferentes organismos23 . Porque la democracia no consiste, como dice Monte-mayor, en depositar periódicamente una papeletita de voto en una urna y desinteresarse, abstenerse y enmudecer después durante años. La democracia es acción continuada del ciudadano, no sólo sobre los negocios del Estado, sino también sobre los de la región, el municipio, la cooperativa, la asociación, la profesión24 . Las corrientes modernas de la denominada democracia social propugnan la representación en los órganos del Estado de los distintos grupos sociales y de los intereses profesionales, con el objeto de intervenir en su funcionamiento, a fin de establecer una participación equitativa en la distribución de los bienes sociales, de orden material y cultural, entre todos los miembros de la comunidad. El Estado corporativo, en su concepción político- institucional, tiende a realizar la democracia social me- 23 Sancho Izquierdo, M. y Prieto Castro, L., Corporatismo, Zaragoza, 1937, p. 73. 24 Montemayor, Mariano, Las ideas democráticas y el orden corpora tivo, Bs. As., 1967; Chiarelli, Giuseppe, Lo Stato corporativo, Padova, 1936.
  • 44. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 21 diante la cual están representados en los órganos del Estado todos los intereses de la Nación. Para lograr su organización institucional es indispensable una gran conciencia cívica en los ciudadanos, sobre sus obligaciones y deberes para con la sociedad, sin la cual no puede darse el Estado corporativo. Aún es más difícil, nos dice Azpiazu, si se considera que el Estado corporativo tiene que ser un Estado vivo, compuesto de realidades vivas, representativo -auténticamente representativo- de las fuerzas del país y al mismo tiempo, homologador, dentro de la representación de ellas, de los diversos derechos y deberes sociales, y arbitro justo en su parte del ejercicio del poder25 . "Es la corporación -decía el Marqués de la Tour du Pin-, como el municipio, un Estado dentro de otro Estado, ligado a él con obligaciones y atribuciones recíprocas. El poder público no le impone normas propias, pero las homologa, para contenerlo dentro de la utilidad particular y que no dañe al bien público"26 . En síntesis, el Estado corporativo no será el Estado liberal que separa totalmente el poder de toda organización viva del país y la ata al sufragio universal inorgánico; tampoco será el Estado socialista, que absorbe todas las actividades individuales, en beneficio del Estado y en contra de la libertad individual; será un Estado que, respetando la libertad individual, la propiedad y el trabajo propios, exaltando las cualidades propias de cada uno de estos factores y combinándolos ordenadamente según su doble finalidad individual y social, sepa organizar la sociedad más eficazmente en orden al bien común. d) La doctrina social cristiana. La doctrina social cristiana es fruto y resultado de los esfuerzos encaminados a la solución de la cuestión social, de acuerdo con los principios sociales cristianos27 . La cuestión social moderna, con su origen en el capi- talismo individualista, tuvo al socialismo como primera respuesta que conmovió a la sociedad occidental y des- 25 Azpiazu, Joaquín, El Estado corporativo, Madrid, 1934, p. 301. 26 La Tour du Pin, Hacia un orden social cristiano, p. 24. 27 Messner, Johannes, La cuestión social, Madrid, 1960, p. 291.
  • 45. 22 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO pues al mundo entero. En rápida progresión fue el socialismo dominando las ideas de la clase obrera en calidad de sistema, que con su organización de la economía acabaría con la dependencia en que dicha clase se hallaba respecto de la propiedad y del salario en el sistema social del capitalismo, a la vez que la haría partícipe de un bienestar material en incontenible aumento y de conformidad con el principio de la igualdad. Capitalismo y socialismo quedaron, pues, enfrentados en cuanto sistemas sociales: el uno como realidad, lastrada con su cuestión social; el otro como esperanza de futuro, con gran fuerza de atracción. Para la concepción social cristiana, los principios co- lectivos del segundo eran tan falsos como los individualistas del primero. La política social cristiana, inspirada en el Evangelio y siguiendo las enseñanzas del magisterio infalible de la Iglesia, se propone corregir los males de orden económico y social existentes sobre la base de los principios para los cuales la naturaleza individual y social del hombre, los derechos de libertad y los derechos sociales, el individuo y la comunidad, se encuentran en una relación interna indivisible y en una subordinación recíproca. Para Messner, el humanismo cristiano es el fundamento de la reforma social, principalmente porque dicho humanismo prescribe de una manera tan comprensiva como inequívoca los objetivos decisivos que es necesario perseguir precisamente en el actual estadio de la evolución de la sociedad y de la humanidad. Se ha afirmado que, como resultado de la evolución hacia la sociedad de masas, había llegado el fin del humanismo, y con el mismo, el de la época moderna. Esto es cierto si se considera como definitivo el humanismo racionalis- ta e individualista. Este, en rigor de verdad, era erróneo, y, por consiguiente, fatal en sus consecuencias sociales, puesto que concebía al hombre sólo en su dimensión individual, negando a su naturaleza social los derechos más esenciales. El individualismo del siglo pasado había de parar necesariamente en la sociedad de masas, de individuos unidos sólo en el plano organizativo, y de dominación del hombre por las potencias colee-
  • 46. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 23 tivas. Sólo mediante un humanismo cuyo total contenido social sea debidamente apreciado, y ello en su más íntima relación con la naturaleza personal del hombre, hallará la humanidad el camino que le permita salir de la crisis social y cultural determinada por las potencias colectivistas y por la sociedad de masas. Por tanto, si queremos definir en pocas palabras los fines de la reforma social en cuanto a la estructuración del orden comunitario en la empresa, la economía nacional y la comuni- dad internacional, dichos fines serán hoy, en el futuro más próximo y en el más lejano, los del humanismo social. El humanismo cristiano prescribe esos fines de una manera tan clara como comprensiva, por cuanto que su idea de la personalidad exige la de la comunidad, como su idea de la comunidad exige la de la personalidad28 . Los principios que informan la doctrina social cristiana difieren fundamentalmente de aquellos que informan al liberalismo individualista y al socialismo colectivista. La doctrina social cristiana propugna la intervención del Estado en la regulación de las relaciones entre el capital y el trabajo, a fin de proteger la dignidad del trabajador, al asegurar condiciones humanas de trabajo para evitar que se lesione la justicia y se altere la paz social. Sus principios son contrarios a los del liberalismo económico, que proclamaba el abstencionismo del Estado, al institucionalizar el dogma jurídico liberal de la absoluta autonomía de la voluntad contractual, base del régimen capitalista y de su estructura legal, cuyas consecuencias significaron en la práctica de su aplicación agudizar el problema de la cuestión social y justificar la explotación del hombre por el hombre, al considerar el trabajo humano una mercancía. La Carta magna del catolicismo social es la encíclica Rerum Novarum, cuyos temas fundamentales son: la propiedad, el trabajo, la intervención del Estado y el derecho de las asociaciones. La encíclica Rerum Novarum fue complementada por las encíclicas Quadragesimo Anuo, Mater et Magis- 28 Messner, La cuestión social, p. 333.
  • 47. 24 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO ira, Populorum Progressio y Laborem Exercens. En esta última encíclica S.S. Juan Pablo II señala que los sindicatos son un elemento indispensable de la vida social, especialmente en las sociedades modernas industrializadas. Sostiene que la doctrina social católica considera a los sindicatos como un exponente de la lucha por la justicia social, por los justos derechos de los hombres de trabajo según las distintas profesiones. En su consecuencia, no se considera que constituyen un reflejo de la lucha de clases, ya que, según la encíclica, los justos esfuerzos por asegurar los derechos de los trabajadores, unidos por la misma profesión, deben tener siempre en cuenta las limitaciones que impone la situación general del país. En este sentido la actividad de los sindicatos entra indudablemente en el campo de la "política", entendida ésta como una prudente solicitud por el bien común. Pero los sindicatos no tienen carácter de "partidos políticos" que luchan por el poder, y ni siquiera habrán de ser sometidos a las decisiones de los partidos políticos o tener vínculos demasiado estrechos con ellos. Hay que desear siempre que, gracias a la obra de sus sindicatos, el trabajador pueda, no sólo "tener" más, sino ante todo "ser" más: es decir, que pueda realizar más plenamente su humanidad en todos los aspectos. Actuando en favor de los justos derechos de sus miembros, los sindicatos se sirven también del método de la "huelga", es decir, del bloqueo del trabajo, como de una especie de ultimátum dirigido a los órganos competentes y sobre todo a los empresarios. Este es un método reconocido por la doctrina social católica como legítimo, dentro de las debidas condiciones y en los justos límites29 . Esta doctrina, refiriéndose al derecho de propiedad, la considera en su doble carácter, de individual y social a la vez, porque si se le niega el carácter social a ese derecho se cae en el escollo individualista y absoluto del dominio en perjuicio de la comunidad y, si se desconoce su 2 9 Juan Pablo II, Laborem Exercens, cap. 20.
  • 48. CONCEPTOSFUNDAMENTALES 25 carácter individual, se corre el riesgo de precipitarse en el colectivismo, avasallador de la personalidad humana. Por eso defiende el derecho de la propiedad en función social a fin de lograr una mejor distribución de los bienes de orden material y cultural. La encíclica Mater et Magistra, siguiendo las aspiraciones de la Rerum Novarum y de la Quadragesimo Anno, atribuye una misión importante a las asociaciones profesionales en la restauración del orden social y propugna la libertad sindical. No olvidemos que Juan XXIII es el Papa del Concilio Vaticano II, del aggiornamento de la Iglesia y del ecumenismo cristiano. Al referirse a los sistemas económicos debe ser "permitido y facilitado el libre desarrollo de las actividades de producción", si bien al propugnar esta política adopta una posición propia, contraria al liberalismo abstencionista y al socialismo colectivista. Si queremos resumir en una sola idea el criterio que sirve de norma a la doctrina pontificia para regular la intervención del Estado y del poder público en el ámbito económico, podemos referirlo al principio de subsidia-riedad, entendido como principio de ayuda y división de competencias, que define la acción impulsora, coordinadora y supletoria del poder público al servicio del bien común y la autonomía de los sujetos humanos, las empresas y las corporaciones, para desenvolver su propia actividad y cumplir todas las tareas adecuadas a su aptitud natural30 . Siendo, por tanto, partidario de la intervención del Estado en cuanto tiene ella carácter de orientación y de estímulo, de coordinación y de suplencia en el principio de subsidiariedad. Este proceso de la vida social es indicio y causa, a la vez, de la creciente intervención de los poderes públicos, incluso en materias que, por pertenecer a la esfera más íntima de la persona humana, son de indudable importancia y no carecen de peligros. Tales son, por ejemplo, el cuidado de la salud, la instrucción y educación de las 30 Sánchez Agesta, Luis, La constitución económica de los Estados, en "Comentarios a la Mater et Magistra", Madrid, 1962, p. 158.
  • 49. 26 POLÍTICA SOCIAL Y DERECHO DEL TRABAJO nuevas generaciones, la orientación profesional, los métodos para la reeducación y readaptación de los sujetos inhabilitados física y mentalmente. Por eso, el problema de la socialización, para S.S. Juan XXIII, no es más que un progresivo multiplicarse de las relaciones de convivencia, con diversas formas de vida y de actividad asociada y como institucionalización jurídica, al desarrollo de cuyo proceso han contribuido indudablemente los progresos técnico-científicos, el desarrollo de la cultura, un nivel de vida más elevado en los ciudadanos y los medios de comunicación masivos. Consecuentemente, la socialización es la resultante de una tendencia natural, casi incontenible en los seres humanos: la tendencia a asociarse espontáneamente para la consecución de los objetivos que superan la capacidad y los medios de que pueden disponer los individuos aisladamente considerados31 . De acuerdo con esta tendencia, entre los derechos fundamentales de la persona humana debe contarse el derecho a fundar libremente asociaciones obreras que representen auténticamente al trabajador y puedan colaborar en la recta ordenación de la vida económica, así como también el derecho a participar libremente en las actividades de las asociaciones sin riesgos de represalias. Por medio de esta participación organizada, que está vinculada al progreso en la formación económica y social, crecerá cada vez más entre los trabajadores el sentido de responsabilidad, que los llevará a sentirse su- 3 1 Juan XXIII, Mater et Magistra, p. 60; Pérez, Benito, La integración del derecho del trabajo, Santa Fe, 1969, p. 7 y siguientes. La socialización es un fenómeno de orden sociológico, viejo como la historia, pero particularmente acentuado en nuestra época, resultante de la multiplicación e intensificación de las relaciones sociales que dan lugar a lo colectivo público y a lo colectivo privado, creadores de nuevas estructuras societarias; extensión de los poderes de las empresas públicas, sin duda, pero también organización y representación de intereses colectivos y privados de hombres de todas las categorías y jerarquías: trabajadores, padres de familia, jefes de explotación agrícola, habitantes de una ciudad o región, etcétera. La socialización así concebida es el movimiento de la humanidad que, en cada período de la historia, se realiza y se afirma, en una forma de sociedad: la socialización fue muy acentuada en la Edad Media; muy atenuada en el siglo xix (Barreré, Alain, El trabajo, exigencia y factor de progreso en los trabajadores en la sociedad contemporánea, Barcelona, 1966, p. 417 y siguientes).
  • 50. CONCEPTOS FUNDAMENTALES 27 jetos activos, según sus medios y aptitudes propias, en la tarea total del desarrollo económico y social y del logro del bien común universal32 . Cabe subrayar que la labor trascendente desplegada por el Concilio Vaticano II, está llamada a ejercer, con sentido ecuménico, una influencia notable en el esclarecimiento y comprensión de los problemas suscitados en las relaciones entre el capital y el trabajo, a fin de lograr una solución justa al problema de la cuestión social a la luz de la doctrina social cristiana. 32 Concilio Vaticano II, Constitución Pastoral sobre la Iglesia en el mundo actual, Madrid, 1966, p. 314.
  • 51. CAPÍTULO II DESARROLLO ECONÓMICO Y POLÍTICA SOCIAL § 4. NOCIONES PRELIMINARES. - Cuando la humanidad se dio cuenta de que las condiciones de producción habían cambiado y que resultaba posible no sólo disminuir la penuria, sino alcanzar un mayor confort, el primer "mito" que se formuló fue el de la riqueza o las riquezas. Se trataba de aumentar la producción lo suficiente para que, mediante el simple juego de la oferta y la demanda, la humanidad entera pudiera "tener más" y "valer más"; el bienestar sería la consecuencia del "tener más". En consecución de ese objetivo la humanidad occidental se lanzó, pues, a la búsqueda de las riquezas al mismo tiempo que le parecían menos necesarias las preocupaciones metafísicas y espirituales. La ciencia de entonces, a medida que iba avanzando, descubría secretos de la naturaleza, revelaba posibilidades insospechadas, suministraba explicaciones al espíritu y multiplicaba las series causales de hechos dependientes unos de otros1 . El desarrollo es el avance hacia lo optimum. Y llega a su término cuando ese optimum se ha conseguido. Como acción, el desarrollo no es más que el conjunto de las transiciones desde una fase menos humana a una fase más humana en la evolución coordinada y armónica; y, como estado, es su fruto. Con todo, esta "ac- i Lebret, Louis Joseph, Dinámica concreta del desarrollo, Barcelona, 1966, p. 40.