El artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital, que permite a los socios minoritarios separarse de la sociedad si no se reparte al menos un tercio de los beneficios anuales, volvió a entrar en vigor el 1 de enero de 2017 tras estar suspendido varios años. Aunque este artículo protege a los socios minoritarios al darles este derecho, también puede usarse de forma abusiva y perjudicar el interés social de la empresa. Los tribunales tendrán que evaluar caso por caso para ponderar entre los derechos de los accionistas

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Tras varios años criogenizado, el pasado 1 de enero de 2017 y contra
todo pronóstico, volvió a la vida el artículo 348 bis del Real Decreto
Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley de Sociedades de Capital (en adelante, LSC),
que introducía una causa especial de separación del socio de la
compañía mercantil ante la falta de reparto de dividendos, supuesto
únicamente aplicable a las sociedades no cotizadas, dando por
finalizada la prolongada e inédita suspensión de este polémico
precepto.
Cabe recordar que el artículo 348 bis LSC fue originalmente introducido en la
reforma de la Ley de Sociedades de Capital operada mediante la Ley
25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de
Capital, sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de
sociedades no cotizadas, estando en vigor únicamente durante un reducido
plazo de tan solo nueve meses, arrojando, no obstante, un sensible número
de litigios a su amparo. La previsión era que, antes de alcanzarse el 1 de
enero de 2017, se hubiera aprobado el aún pendiente Código Mercantil, y que
DREAMSTIME EXPANSION
SOCIEDADES
El socio minoritario vuelve a exigir su derecho al
dividendo
POR JOSEP GÁLVEZ ALTALEX
Actualizado: 26/01/201719:16 horas 0 comentarios
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2. en el mismo se regulara finalmente el derecho al dividendo del accionista y las
consecuencias del incumplimiento de no distribuirlo en los supuestos de
distribución obligatoria.
El precepto, sin antecedente alguno en nuestro Derecho de sociedades,
supone un refuerzo del derecho del socio minoritario al dividendo,
permitiéndole separarse cuando la sociedad no reparta al menos un tercio
de los beneficios obtenidos en la explotación del objeto social, obligando
entonces a la sociedad a abonarle su correspondiente cuota de liquidación.
Con este artículo, el legislador trataba de solventar una situación claramente
abusiva contra el socio minoritario cuando se ve privado de los dividendos por
la mayoría de accionistas. Hasta entonces, su única salida era, o bien litigar
vía abuso de derecho, o proceder a la venta de sus títulos, lo que no siempre
permitía la obtención de un rédito, agravado además con la dificultad de
encontrar a un comprador dispuesto a adquirir una participación minoritaria de
una sociedad no cotizada.
No obstante, siguen siendo plenamente vigentes las críticas que se
efectuaron a la rígida redacción del artículo 348 bis LSC, dado que configura
este derecho de separación de forma automática y objetiva, obligando a la
sociedad repartir un tercio de los beneficios anualmente a partir del quinto
ejercicio desde su constitución, con independencia de la concreta situación
económica en que se encuentre la compañía y bajo la espada de
Damocles consistente en el derecho de separación que asiste al socio que
hubiera votado a favor del reparto.
Esta circunstancia es la que permite que sea entonces el socio minoritario
quien, vía artículo 348 bis LSC, fuerce a la empresa a distribuir, ya sea
mediante la efectiva obtención del dividendo o mediante la amortización al
socio que vota a favor del reparto, en perjuicio del interés social. Este
posible ejercicio abusivo por el minoritario fue el que motivó la suspensión del
artículo 348 bis LSC durante los años de mayor severidad en tiempo de crisis,
tratando así de asegurar la viabilidad de las empresas en graves dificultades
económicas que no pudieran ni asumir el reparto ni el reembolso de la
participación, o que afectara a su relación con terceros acreedores de la
compañía, especialmente en el caso de entidades financieras.
A falta de una nueva suspensión a última hora (sería la tercera), el retorno del
artículo 348 bis LSC se prevé intenso en su vertiente litigiosa, siendo
nuevamente nuestros tribunales quienes deban ponderar entre las
reclamaciones de accionistas contra sociedades que abusivamente impidan
el derecho a la distribución de dividendos, de aquellas otras acciones que
supongan un ejercicio igualmente arbitrario por parte del accionista frente al
interés de la empresa. Es deseable que, para evitar aumentar la carga de
trabajo de los saturados juzgados mercantiles, el legislador aúne
finalmente en su ambicioso proyecto de reforma, tanto los intereses de la
sociedad como de los accionistas, evitando en cualquier caso una
aplicación rígida y objetiva del supuesto contemplado en el actual redactado
del artículo 348 bis LSC.
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