1. La ingeniería legal de las
adquisiciones
Leonel Melo

2. Flujograma de una adquisición
típica

3. Flujograma de una adquisición
(con licitación)
Ofertante define Estudio preliminar de
estrategia sensibilidad legal
Definición de la Determinación
estrategia de oferta términos de referencia
Licitación Selección

4. Flujograma de una adquisición
(grado a grado)
Ofertante define Estudio preliminar de
estrategia sensibilidad legal
Definición de la
Oferta a la contraparte
estrategia de oferta
Acuerdo Preliminar I Due diligence

5. Flujograma de una adquisición
(grado a grado; cont.)
Negociación
Valoración
post-due diligence
Negociaciones Definición de la
sobre precio estructura de adquisición
Implementación
Acuerdo Preliminar II
estructura pre-cierre

6. Flujograma de una adquisición
(grado a grado; cont.)
Autorizaciones Consentimiento
gubernamentales de acreedores pasivos delegados
Formalización
Cierre
de transferencias
Ajustes
Auditoría post-cierre
y liberación de garantías

7. Estrategia

8. Definición de estrategia del
ofertante
 Iniciativa a nivel técnico
 Consideración del board
 Consulta con accionistas claves

9. Objetivos de las partes
 Los objetivos de las partes pueden ser financieros,
fiscales, de mercadeo, defensivos, de dilución de
costos, de sinergias de cualquier tipo
 Los objetivos de las partes determinan la
estructura de la adquisición más que cualquier otra
variable, aunque el menú de opciones estructurales
o el comportamiento de las variables específicas
pueden excepcionalmente provocar objetivos
secundarios o periféricos no concebidos
inicialmente

10. Objetivos de adquisiciones
recientes
 Mercasid (adquisición de Mercalia por SID,
mediante fusión): sinergias de producción, y
sobretodo sinergias de distribución
 Unilever (adquisición por Unilever, PLC
del negocio de HPC de SID, mediante
adquisición de activos): expansión
geográfica, consolidación de centro
caribeño, concentración del vendedor en su
negocio central

11. Objetivos de adquisiciones
recientes
 Telecable Nacional (adquisición de TCN
por Tricom, mediante adquisición de
acciones y posterior fusión): para ambas
partes, sinergias operativas y tecnológicas a
medida que se tiende a la unificación de
medios; para el vendedor, acceso a recursos
financieros y tecnológicos necesarios para
mutar

12. Objetivos de adquisiciones
recientes
 Delta (adquisición de la Delta Comercial por
BANINTER y el Grupo Najri, mediante
adquisición de acciones, precedida de escisión):
reorganización financiera
 Universal América (adquisición de Seguros
América y La Americana mediante fusión, con
redenciones parciales): para el comprador,
ampliación de cartera, en busca de masa crítica;
para el vendedor, capitalización oportuna de su
valor como compañía comprable

13. Objetivos de adquisiciones
recientes
 Fiduciario (adquisición de BF por BHD, mediante
fusión): para el comprador, ampliación de cartera,
en busca de masa crítica; para el vendedor,
solución a problema financiero
 Metropolitano (adquisición del Banco
Metropolitano por el Banco del Progreso,
mediante adquisición de acciones y posterior
fusión): para el comprador, ampliación de cartera,
en busca de masa crítica; para el vendedor,
capitalización oportuna de su valor como banco
comprable

14. Objetivos de adquisiciones
recientes
 Osaka (adquisición del Banco Osaka por el
Banco Intercontinental, mediante
adquisición de acciones y posterior fusión):
para el comprador, ampliación de cartera,
en busca de masa crítica; para el vendedor,
capitalización oportuna de su valor como
banco comprable

15. Due diligence

16. Due diligence del comprador
 Determinación de los riesgos inherentes a la
entidad que se propone adquirir, con dos
propósitos fundamentales:
– Determinar si debe o no proseguir con la
transacción
– Determinar las garantías que debe requerir al
vendedor, la naturaleza de las mismas, y su
extensión

17. Due diligence del vendedor
 Determinación de los riesgos del negocio que se
propone vender, con tres propósitos
fundamentales:
– Cuantificar los riesgos en anticipación de las
negociaciones sobre garantías requeridas por el
comprador
– Determinar el alcance de las representaciones que está
en condiciones de hacer
– Determinar las advertencias (disclosures) que debe
hacer al comprador para evitar falsas representaciones y
limitar las garantías

18. Alcance del due diligence
 Activos Tangibles
– Inmuebles
– Vehículos
 Activos Intangibles
– Propiedad intelectual registrada )(marcas, nombres,
otros)
– Cuentas por cobrar
– Títulos valores (acciones, certificados de inversión,
bonos)
– Contratos
– Permisos y licencias

19. Alcance del due diligence
 Pasivos declarados
– Financiamientos
– Emisiones de títulos
– Cuentas por pagar
 Pasivos contingentes (ocultos)
– Contingencias fiscales
– Contingencias laborales
– Litigios

20. Alcance del due diligence
 Capital
– Acciones autorizadas
– Acciones suscritas y pagadas (clases)
– Acuerdos de accionistas (y de suscripción)
– Reservas
– Recompras y tesorería
– Utilidades retenidas
 Situación corporativa

21. Acuerdos Preliminares

22. Acuerdos Preliminares
 Acuerdo de Confidencialidad
 Acuerdo de Intención
 Promesa de Venta/Opción de Compra
 Promesa de Compra/Opción de Venta
 Memorandum de Entendimiento (MOU)
 Acuerdo Marco

23. Acuerdo de Confidencialidad
 Obligaciones (unilaterales o recíprocas) de
suministro de información
 Obligaciones de secreto o confidencialidad

24. Acuerdo de Intención
 Obligaciones (unilaterales o recíprocas) de
suministro de información
 Obligaciones de secreto o confidencialidad
 Obligaciones de negociar de buena fe
 Obligaciones de exclusividad

25. Promesa de Venta/Opción de
Compra
 Compromiso del promitente de proceder a
la venta en caso de ejercicio de la opción
 Compromiso del promitente de no vender a
terceros durante el plazo de la opción
 Compromiso del beneficiario de indemnizar
al promitente en caso de no ejercicio de la
opción

26. Promesa de Compra/Opción de
venta
 Compromiso del promitente de comprar en
caso de ejercicio de opción
 Compromiso del promitente de no comprar
a terceros durante el plazo de la opción
 Compromiso del beneficiario de indemnizar
al promitente en caso de no ejercicio de la
opción

27. Memorandum de
Entendimiento/Acuerdo Marco
 Organización de las tareas requeridas con anterioridad al cierre:
aportes, constitución de compañías, escisiones, obtención de permisos
y registros, corrección de anomalías
 Régimen de las operaciones entre la fecha del MOU/Acuerdo Marco y
el Cierre
 Coordinación del Cierre
 Régimen de pasivos y discrepancias detectadas durante due diligence
 Garantías
 Precio y Forma de Pago
 Auditorías post-cierre
 Ajustes post-cierre
 Representaciones
 Disclosures

28. Valoración

29. Valoración
 Valor de liquidación: activos menos pasivos
 EBIT (garancias antes de intereses por
financiamiento e impuestos)
 FCF (flujo de caja disponible para distribución:
ganancias líquidas menos pérdidas acumuladas)
 IRR (tasa interna de retorno)
 Ventas
 Dividendos por acción
 NPV (valor presente neto de las ganancias menos
inversión)

30. Valoración
 En todos los casos, se multiplica por un
multiplicador especulativo que representa la
proyección de la variable en cuestión en el
futuro
 En todos los casos, para determinar el valor
por acción se divide el valor de la compañía
entre el número de acciones suscritas

31. Estructura

32. Opciones primarias de estructura
 Adquisición de acciones
 Adquisición de activos
 Fusión

33. Adquisición de acciones
Transferencia de acciones
Compañía
Accionistas
adquirente
Precio de
las
acciones
Compañía
adquirida

34. Adquisición de activos
Accionistas
Precio
Compañía Compañía
adquirida adquirente
Transferencia
de activos y delegación
de pasivos

35. Fusión por absorción
(práctica)
Accionistas Accionistas
Acciones de la
absorbente
Absorbente Absorbida
Aporte de activos
y delegación de
pasivos

36. Fusión por absorción
(juris)
Accionistas Accionistas
Acciones
Aporte de activos de la absorbida
y delegación
de pasivos
Absorbente Absorbida Acciones
de la
Acciones de la absorbente
absorbente

37. Variables que determinan la
selección de estructura
 Propósito
 Activos tangibles
 Activos intangibles
 Pasivos declarados
 Pasivos ocultos

38. Selección de estructura
Variable Acciones Activos Fusión
Activos Control Control
transferido
Control
transferido
transferido
tangibles (indirecto)
(directo)
Altos costos
(directo)
Altos costos
No costos de de de
transferencia transferencia, transferencia,
Adquisición pero aunque menores
de activos manipulables que en
mediante adquisición de
indeseados,
ingeniería activos
pero éstos
Adquisición -Adquisición
pueden ser de activos de activos
excluidos seleccionados indeseados,
mediante pero éstos
escisión pueden ser
excluidos
mediante
escisión

39. Selección de estructura
Variable Acciones Activos Fusión
Activos Control
propiedad
de la Control
propiedad
de la Control
propiedad
de la
intelectual intelectual intelectual
no registrada registrada registrada
(indirecto) (directo) (indirecto)
tangibles Control de las Control de las Control de las
cuentas por cuentas por cuentas por
cobrar cobrar cobrar
(indirecto) (notificaciones (notificaciones
Control requeridas) requeridas)
casi
completo del Control Control casi
good will parcial del good completo del
Bajos will good will
costos
de transferencia Altos costos Altos costos
Costos de transferencia de transferencia
moderados por Costos Costos
no competencia moderados por moderados por
no competencia no competencia

40. Selección de estructura
Variable Acciones Activos Fusión
Pasivos Asumidos
manera
de Asumidos de
manera directa,
Asumidos de
manera directa,
indirecta por delegación por delegación
decla- Adquisición y y
de pasivos no consentimiento consentimiento
rados deseados, pero del acreedor del acreedor
excluibles por (novación por (novación por
escisión sustitución de sustitución de
Negociables
deudor) deudor)
en el precio Asumidos de Se adquieren
manera pasivos no
selectiva deseados, pero
Negociables excluibles por
en el precio escisión
Negociables
en el precio

41. Selección de estructura
Variable Acciones Activos Fusión
Pasivos Asumidos
manera
de Sólo
asumen algunos
se Asumidos
manera
de
indirecta, pero riesgos fiscales indirecta, pero
ocultos manipulables y laborales manipulables
mediante mediante
garantías garantías

42. Opciones secundarias de
estructura
 Adquisición de acciones
– Escisión previa
– Leverage
– Creación de holding
 Adquisición de activos
– Aportes en naturaleza a nueva entidad (NEWCO)
– Capitalizaciones y leverage
– Asunción de pasivos
 Fusión
– Escisión previa
– Capitalizaciones y leverage
– Pagos en efectivo

43. Escisión
Accionistas
Acciones
Aporte de activos de la escindida
y delegación
de pasivos
Compañía Acciones
Newco
a ser escindida de Newco
Acciones de
Newco

44. Capitalización
Accionistas
Aporte de
Compañía créditos Acreedores
Acciones

45. Revalorización y leverage
Accionistas
La compañía
revaloriza sus activos
Acreedores Compañía Acciones
resultado
Préstamos por el monto de la
de la revalorización revaluación

46. Intrascendencia relativa
del impuesto sobre la renta
 El ISR no determina la estructura:
– La ganancia de capital aplica en todos los casos
– La regla de reorganización no produce exención
fiscal
– Las revalorizaciones no son aprovechables para
depreciación (a menos que se pague impuestos)

47. Fusiones

48. Terminología
 Distinción entre la fusión financiera y la
fusión jurídica
 Característica tipificante de la fusión
jurídica: desaparición de las absorbidas

49. Régimen jurídico
 No existe un verdadero régimen jurídico
 Algunos textos legales se refieren a la
fusión, pero sólo a determinadas
implicaciones o condiciones
 Ante la ausencia de un régimen
determinado, la práctica recurre a un aporte
en naturaleza seguido de una amortización
“implícita” de acciones

50. Implicaciones de la ausencia de
un régimen jurídico
 Imposibilidad de obviar ciertas
formalidades propias de las transferencias a
título particular, incluyendo las
notificaciones por cesiones de crédito
 Imposibilidad de ceder los pasivos; se debe
proceder a una delegación con aceptación
del acreedor, lo que produce una novación
por sustitución de deudor

51. Implicaciones de la ausencia de
un régimen jurídico
 Ausencia de disolución automática de las
sociedades absorbidas
 Ausencia de un procedimiento de
publicidad inmediato y obligatorio

52. Procedimiento típico
1. Suscripción del acuerdo de fusión
2. Aprobación de la fusión y disolución
condicionada por la Asamblea de la absorbida
3. Due diligence
4. Valoración y determinación de paridad
5. Solicitud de autorización previa a la DGII
(incluyendo solicitud de opinión vinculante
sobre exención de ITBIS sobre los bienes
muebles)

53. Procedimiento típico (cont.)
6. En el caso de entidades reguladas, solicitud
de autorización del regulador
7. Obtención de autorización de acreedores
8. Suscripción de los actos de aporte y de
delegación de pasivos
9. Designación de comisario verificador por la
Asamblea de la absorbente

54. Procedimiento típico (cont.)
10. Presentación del informe del Comisario a
los accionistas
11. Aprobación final de la fusión por la
Asamblea de la absorbente (más aumento
de capital y otras modificaciones, si
procede)
12. Emisión de acciones a los accionistas de
la absorbida (menos retención por garantía)

55. Procedimiento típico (cont.)
13. Formalidades de publicidad (incluyendo
autorización de depósito, que funciona
como autorización de fusión)
14. Presentación de la declaración jurada final
de la absorbida ante la DGII
15. En caso de entidades reguladas,
presentación al regulador de la
documentación definitiva
16. Auditoría post-cierre

56. Procedimiento típico (cont.)
17. Ejecución de la garantía (aplicación de
ajustes)
18. Emisión o liberación de las acciones
restantes
19. Formalidades de traspaso de activos
20. Notificaciones a entidades afectadas o
involucradas

57. Cuándo sí y cuándo no
 Procede:  No procede:
– Para lograr sinergias – Cuando incrementa el
– Para adquirir un costo fiscal
negocio sin afectar – Cuando crea
liquidez contigencias no
– Para eliminar cargas fiscales (por
administrativas exposición de activos)
– Para eliminar
contingencias fiscales

58. Determinación de la estructura
 Para determinar cuál de las compañías debe
absorber y cuál ser absorbida, se debe tomar
en cuenta:
– La disponibilidad de capital autorizado en las
diversas compañías
– La distribución y status jurídico de los
inmuebles involucrados
– La distribución de las cuentas por cobrar