La costumbre se refiere al uso constante y uniforme de cierto comportamiento por los miembros de una comunidad, con la convicción de que es jurídicamente obligatorio. En sociedades poco evolucionadas, la costumbre era la principal fuente de derecho, aunque carecía de precisión y unidad. Hoy en día, la costumbre tiene un papel modesto comparado con la ley, aunque sigue siendo importante en algunas ramas como el derecho comercial y el common law anglosajón. Para ser considerada costumbre, una práctica requi

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3.3.5 La costumbre
La costumbre es el uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurídicamente
obligatoria. Es la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los
miembros de una comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.
En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente del derecho. Falta de precisión, de
certeza y de unidad, son los grandes defectos de la costumbre.
En el derecho contemporáneo, el papel de la costumbre es modesto, si se lo compara con el de
la ley. No obstante, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo
de aplicación es bastante amplio. Es en el sistema anglosajón donde la costumbre tiene una
importancia primordial.

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Pero aún en él, lo que los jueces aplican, más que la costumbre en sí, es la expresión de ésta a través de los fallos de los
tribunales; en realidad el common law, originado en la costumbre, es hoy derecho jurisprudencial. La costumbre,
independientemente de su valor autónomo tiene mucha importancia como antecedente histórico de la ley.
Elementos de la costumbre
el psicológico, que consiste en la convicción
común de que se trata de una práctica
obligatoria; los simples usos sociales, que en
la opinión general no tienen relieve jurídico, no
pueden considerarse costumbres en el sentido
de fuente del derecho.
el material, que consiste en una serie de
actos repetidos de manera constante y
uniforme. No es indispensable el largo uso en
el tiempo como opinaban los antiguos juristas,
pues, evidentemente hay costumbres de
formación muy reciente y que, sin embargo,
tienen fuerza obligatoria. Pero, en cambio, es
necesario que el uso sea general, es decir
observado por la generalidad de las personas.

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Clasificación de la
costumbre
Costumbre en ausencia de ley o praeter legem. Es la costumbre que se aplica
cuando no hay ley exactamente aplicable al caso; o sea que es la norma jurídica
en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado legalmente.
Costumbre en contra de la ley o contra legem. Es la costumbre contra la ley o
derogatoria. La eficacia de la costumbre contra legem depende de la solución
que se dé a la jerarquía de la fuente. En el derecho moderno donde la
costumbre básicamente es una fuente subsidiaria, pues la fuente principal es la
ley, es difícil admitir la vigencia de la costumbre contra legem
Convalidada por la ley o secundum legem. Existe cuando el legislador remite la
solución a la costumbre. Así la costumbre deja de ser una fuente subsidiaria
para transformarse en fuente principal.