Vivas

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Constituido el Tribunal Oral en lo Criminal número Uno de
Azul, en la Sala de Deliberaciones el día ...... del mes
de Julio del año dos mil quince, integrado por los Señores
Jueces, Doctores Joaquín Duba, Martín Eugenio Céspedes y
Gustavo Pablo Borghi, en acuerdo en la causa número 380,
registro interno número 2298, caratulada “VIVAS MARTIN
GABRIEL - HOMICIDIO CALIFICADO POR ALEVOSIA EN CONCURSO
REAL CON HURTO - OLAVARRIA”, y practicado el sorteo de
Ley, resultó que los mencionados magistrados deben votar
en el siguiente orden: Doctores BORGHI-DUBA-CESPEDES.
El Tribunal conforme a lo dispuesto por los artículos 371
y 373 del Código Procesal Penal, resolvió plantear y votar
las siguientes:
C U E S T I O N E S
1ra. ¿Es nula la extracción sanguínea realizada a fs.
1425/1426, tal lo planteado por el Srta. Defensora Oficial,
Dra. Adriana Angélica Hernández?.
2da. ¿Está probada la existencia del hecho en su
exteriorización del que resultara víctima Mairely Estrella
Mora?.
3ra. En caso afirmativo, ¿está probada la autoría
penalmente responsable de Martín Gabriel Vivas en el
mismo?.
4ta. ¿Existen eximentes?.
5ta. En caso negativo, ¿concurren atenuantes?.
6ta. En igual caso, ¿concurren agravantes?.
V O T A C I O N
A LA PRIMERA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
Planteó la Dra. Adriana Angélica Hernández la
“nulidad de la extracción sanguínea” de fs. 1425/1426 “…
la cual reviste el carácter de absoluta porque se le

impidió al causante Vivas la posibilidad constitucional de
ejercer el derecho de defensa en juicio, ello en razón que
no se le hizo saber en dicho acto el motivo de la extracción
y para que causa, deviniendo en consecuencia nulos todos
los actos posteriores, incluso el alegato fiscal…”; no
habiendo alegado la citada Defensora, el perjuicio
concreto causado.
He de mencionar en relación al carácter de la
impugnación interpuesta, que el Excmo. Tribunal de
Casación Penal Provincial, ha sostenido al respecto de las
nulidades, que las absolutas “Revisten carácter
excepcional el cual les viene dado porque la transgresión
verificable del acto vulnera garantías constitucionales,
particularmente, la de defensa en juicio y el debido
proceso” y que las relativas “surgen de la expresa
conminación legal prevista en el acto de que se trate ante
la ausencia de sus requisitos formales.” (Sala III, causa
Nº 1033/6852, “M.C.G. s/Recurso de Casación”, 2/11/2004).
Y en similar sentido, Héctor M. Granillo Fernández y
Gustavo A. Herbel, refieren que “El sistema de nulidades
se vincula íntimamente con el principio de la defensa en
juicio, centro del debido proceso (art. 18 y Tratados
Internacionales incorporados al texto del art. 75 inc. 22,
ambos de la C.N.). Ciertamente, sólo cuando se evidencia
un defecto, un vicio o una omisión que haya privado a quien
lo invoca del ejercicio de alguna facultad allí
garantizada, afectándola medularmente, se produce un
estado de indefensión que configura nulidad. Por ello, si
no media tal perjuicio, la invalidez del acto queda
descartada ya que su procedencia se encuentra
necesariamente condicionada por la afectación del

principio de defensa, situación cuya inexistencia torna
fútil la anulación de un acto. Esta postura ha quedado
claramente refrendada con la reforma planteada por la ley
13.260 por cuanto en los arts. 201, 203 y 204 expresamente
se exige fundar el perjuicio causado por el acto cuya
nulidad se pretende. Así configurada la norma, en la
actualidad, no es suficiente la verificación de una
irregularidad en el acto (incumplimiento de un requisito
legal en su confección) sino que se requiere la existencia
y demostración del perjuicio que este defecto causa.”
(Código de Procedimiento Penal comentado y Anotado, T. I,
pág. 581, Edit. “La Ley”, 2009).
Ya en lo puntual del planteo, necesario es señalar en
primer lugar, que como ya lo resolviera este Tribunal,
entre otras, en la causa Nº 396/1477, caratulada “Gómez
María Cecilia. Homicidio Simple. Benito Juárez.”, el art.
205 inc. 1) del C.P.P. prescribe que “Las nulidades sólo
podrán ser articuladas bajo sanción de caducidad, en las
siguientes oportunidades: 1) Las producidas en la
investigación penal preparatoria, durante ésta.”;
determinando expresamente a su vez el art. 338 inc. 2) del
mismo cuerpo normativo, que podrá tratarse en esta
oportunidad, “La validez constitucional de los actos de la
investigación penal preparatoria que deban ser utilizados
en el debate y las nulidades que pudieran existir, siempre
que tales cuestiones no hubieren sido planteadas y
resueltas en dicha etapa investigativa.”; surgiendo clara
y manifiestamente en la presente causa, que con respecto
a la diligencia de extracción sanguínea de fs. 1425/1426,
ordenada a fs. 1388, la Defensa ahora ejercida por la Dra.
Hernández ya planteó lo que vuelve a intentar, habiéndola

rechazado el Sr. Juez de Garantías, Dr. Carlos E.
Villamarín a fs. 1833/1848 y confirmado la Excma. Cámara
de Apelación y Garantías Departamental a fs. 124/131 del
Incidente 31602, cuando sostuvo que “…2.1. Respecto del
pedido de nulidad formulado, tal como lo expone el Sr.
Juez de mérito, en el decreto fiscal de fs. 1388 consta
expresamente que la extracción de una muestra sanguínea
del imputado ordenada, lo era “a efectos de su posterior
cotejo de ADN", lo que así se notificó previamente a la
Defensa (ver cédula de fs. 1412); mientras que del acta de
fs. 1425, suscripta por el causante, surge también que esa
era la finalidad de la diligencia, y que se le hizo saber
al imputado del contenido del art. 62 de la Ley 12.061
(equivalente al art. 81 de la Ley 14442), "manifestando
que se conforman con la presencia de la profesional
bioquímica aquí presente". Pero además, como lo sostiene
el “a quo”, no se desprende del acta referida que
existiera oposición alguna del encartado a que se
efectivice dicha medida, y mucho menos que se haya tenido
que recurrir a la fuerza para llevarla a cabo. Así, toda
vez que: a) la diligencia en cuestión hallaba fundamento
en la sospecha existente e importó una mínima intervención
corporal que se encontraba dentro de las facultades
investigativas del Ministerio Público Fiscal (art. 81 de
la Ley de Ministerio Público); b) se efectuó sobre el
imputado -y no un tercero- cumpliéndose con las pautas
establecidas en dicha norma; c) su realización se notificó
a la Defensa con la debida antelación -pudiendo esa parte
realizar los plantees que estimara oportunos previo a que
se efectivice-; d) no emerge del acta respectiva -y ni
siquiera ha sido señalado por el recurrente- que se

hubiera ejecutado compulsivamente ante la negativa del
causante a someterse a la misma; y f) aparece, tal como se
consignara antes, como una afectación ínfima en relación
con los intereses superiores en juego, atinentes al
esclarecimiento de un ilícito particularmente grave; hallo
que el reclamo de nulidad no resulta atendible. Concuerdo
con el Sr. Magistrado de la instancia en orden a la
diferenciación que efectúa -con cita de del precedente C-
35080 de la Sala II del Excmo. Tribunal de Casación Penal
de la Provincia de Buenos Aires- entre las nociones de
órgano o sujeto de prueba, y objeto de prueba, señalando
que la garantía contra la autoincriminación sólo ampara a
la persona en el primer supuesto (esto es, no puede ser
compelido a brindar información sobre lo que conoce) pero
no en el segundo caso (es decir, ella misma es el
objeto investigado). Por lo demás, en el sentido expuesto
en el fallo citado, cabe señalar que la extracción de una
muestra de sangre para ser sometida a cotejo de ADN, es a
los solos fines identificatorios, y no como lo sostiene la
Defensa, para obtener información referida a datos
sensibles del causante (como su estado de salud o su vida
sexual), amparados por el derecho a la intimidad. Asimismo,
por resultar muy atinada en relación al tema en
tratamiento, hago propia la cita del Sr. Juez de mérito
del fallo "H., G. S." de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación, a la cual me remito en honor a la brevedad.
Comparto asimismo la consideración efectuada por el a quo
relativa a la inaplicabilidad al caso en estudio de la
jurisprudencia mencionada por el Sr. Defensor -fallos
"Baldivieso" y "Gualtieri Rugnone de Prieto" de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación- pues como con claridad

lo explica el Sr. Juez, se refiere a situaciones
diferentes -por lo que carece de relevancia que dichas
sentencias fueran posteriores a la aludida en la resolución
recurrida-. Y también considero, como el Sr. Juez de la
instancia, que el trabajo doctrinal al que alude la
Defensa, refleja un posicionamiento que se aparta del
contenido que le otorga a la garantía contra la
autoincriminación nuestro más Alto Tribunal. Lo expuesto
sella la suerte adversa del recurso en lo que al planteo
de nulidad respecta…”, lo que impide una nueva
interposición en esta etapa del proceso, motivo por el
cual tratándose de cosa juzgada en sentido formal (s/
Cámara Nacional de Casación Penal, Sala I, causa Nº 126,
caratulada “Carnevale Adrián s/competencia.”), adelanto,
no corresponde hacer lugar a dicha impugnación.
Por lo expuesto, a la cuestión en tratamiento, voto por
la negativa, por ser mi sincera convicción (arts. 371,
segundo párrafo y 373 del C.P.P.).
El Señor Juez DUBA por los mismos fundamentos, votó en
análogo sentido al Señor Juez preopinante, por ser su
sincera convicción.
El Señor Juez CESPEDES por los mismos fundamentos, votó
en análogo sentido al Señor Juez BORGHI, por ser su sincera
convicción.
A LA SEGUNDA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
Que el día 24 de octubre de 2010 aproximadamente entre
las 22:15 y las 23:00 horas un sujeto de sexo masculino,
en el interior de una obra en construcción sita en la
intersección de calles Juan XXIII y España de la ciudad de
Olavarría tras mantener relaciones sexuales con Mairely
Estrella Mora, comenzó a agredirla mediante golpes en su

rostro y cuerpo hasta derribarla, arrojándola contra una
pared golpeando su cráneo fuertemente contra la misma,
para luego valiéndose de una tapa de hormigón que se
hallaba en el lugar, provocarle múltiples traumatismos por
golpes en sector facial y fractura de miembro inferior,
lesiones contusas anfractuosas de forma estrellada con
hematomas epicraneos con pérdida de sustancia a nivel de
cuero cabelludo y contusión cerebral con pérdida de
conciencia, lesiones contusas de ambos lados del rostro de
similares características con exposición de planos óseos,
fractura de maxilar superior, malares, huesos propios de
la nariz y órbitas, con contusión de ojo izquierdo. Dichas
lesiones faciales le produjeron sangrado hacia la cavidad
oral y vías aéreas superiores con broncoaspiración de
sangre e hipoxia y pérdida de la conciencia y una vez
inconsciente la víctima, aprovechando su completa
indefensión aquel sujeto le colocó por encima caballetes,
cartones y demás elementos que encontró en el lugar y la
prendió fuego, provocándole quemaduras en el hemicuerpo
izquierdo, ambos brazos y piernas, región dorsolumbar y
rostro, además de la aspiración de fuego, gases producto
de la combustión y aire caliente, que le produjeron la
quemadura de las vías aéreas y asfixia con el consiguiente
paro cardiorespiratorio traumático y óbito. Como puede
apreciarse, he extirpado la concreta referencia al
respecto del apoderamiento ilegítimo de un teléfono
celular de la víctima, por cuanto ninguna prueba se produjo
que Mairely Mora tuviese en el preciso momento de ser
atacada en aquel lugar dicho aparato y en consecuencia,
tampoco que el sujeto al que me he referido sea quien se
apoderara del mismo.

El hecho descripto se acredita mediante:
La operación de autopsia de fs. 103/105vta. de quien en
vida fuera Mairely Estrella Mora practicada por el médico
de policía, Enrique Jorge Stuchi, de la que surge “…se
estima que la muerte es de 12 horas aproximadamente antes
del presente exámen, calculándose entonces como fecha y
hora probable de la muerte el día 24/10/10 a la hora 23:00…
EXAMEN INTERNO: Cabeza: se procede a la apertura de la
cabeza por incisión bimastoidea, se repliega cuero
cabelludo.- Cuero cabelludo: Se observan las lesiones
descriptas previamente con intenso hematoma periférico a
las mismas, tanto las del cuero cabelludo como al reclinar
la cubierta cutánea del rostro, sonde se exponen las
lesiones de la cara. Aponeurosis epicraneana: se observa
hematoma epicraneo en áreas lesionales. Huesos de cráneo:
no se evidencian lesiones óseas en clota craneana. En el
macizo facial hay fracturas de ambos huesos malares, de
las orbitas y de huesos propios de la nariz, con factura
y movilización del maxilar superior. Se aserra cráneo:
Meninges: congestivas con ingrugitación vascular. Al
incidir la misma se encuentra sangre en la cavidad. Masa
encefálica: congestivo edematosa al corte, de aspecto
contuso. Huesos de base de cráneo: sin lesiones. Mucosa de
labios: quemada con desprendimientos de la mucosa. Mucosa
de cavidad bucal: ídem. Lengua: quemada en su extremo
distal. Piezas dentarias: sin lesiones. Se realiza
incisión: submentopubiana, se rebaten las masas musculares
pectorales y se levanta el peto costo esternal. Cuello:
con quemadura de su tercio superior izquierdo a nivel
cutáneo. Músculos: sin lesiones. Paquete vásculo-nervioso
derecho: conservado. Paquete vásculo nervioso izquierdo:

conservado. Faringe: con negro de humo en su superficie.
Esofago: con restos de liquido negruzco en su interior.
Laringe: con negro de humo. Traquea: con sangre y negro de
humo. Aponeurosis pre-vertebral cervical: conservada.
Columna cervical: no se ven lesiones. Tórax: Parrilla
costal: con calcinamento de tejidos blando en hemitorax
izquierdo sin solución de continuidad. Columna vertebral
dorsal: conservado. Mediastino: Pleura derecha: sin le
iones con mancha equimoticas. Cavidad pleural: contenido:
Características: hemático. Volumen: escaso. Pleura
izquierda: equimotica. Cavidad pleural: contenido:
Característica: hemático. Volumen: escaso. Pulmón derecho:
congestivo con manchas equimoticas en superficie. Pulmón
izquierdo: congestivo con manchas equimotica en
superficie. Pericardio: sin lesiones. Cavidad pericardica:
sin lesiones. Corazón: sin lesiones. Se extrae sangre de
cavidades. Tamaño: conservado. Arteria aorta torácica:
Características: normal. Abdomen: globuloso, con
quemadura hasta carbonización de pared lateral
izquierda, región anterior y posterior, sin solución de
continuidad respetando la cavidad. Columna vertebral
lumbo-sacra: normal. Diafragma: abombado hacia el torax.
Arteria aorta abdominal: Características: normal. Arterias
ilíacas: Características: normal. Estomago: Contenido:
semiliquido de color negro. Se extrae previa ligaduras de
cardias y píloro, para pericias. Intestino delgado:
Contenido: hidroaereo Intestino grueso: Contenido:
habitual Recto: Contenido: habitual. Hígado: sin lesiones
pero de aspecto compacto, al corte no sangra de la forma
habitual. Bazo: disminuido de tamaño. Mesenterio sin
lesiones. Peritoneo sin lesiones. Cavidad peritoneal:

Contenido: Caracteristicas: liquido transparente. Volumen:
muy escaso. Riñon derecho: sin lesiones. Riñon izquierdo:
sin lesiones. Vejiga: Contenido: Características: denso
blanquecino. Volumen: insignificante. Mucosa: palida.
Ovario: características: normal. Trompas de Falopio:
Característica: normal. Utero: sin lesiones se procede a
la apertura del mismo no observándose lesiones además se
toman muestra de isopado del cuello y fondo de saco
vaginal. Vagina: Característica: normales. Se realiza
isopado. Vulva: Características: normales. Ano: de aspecto
infundibuliforme, no presenta lesiones, realiza isopado.
Esfínteres: no presenta lesiones, relajado. Otras
incisiones y exploraciones: Se extraen vísceras para
pericias toxicológicas e histopatológicas, además de
trozo de piel del brazo para determinar vitalidad…
CONSIDERACIONES MEDICO LEGALES: Se trata de un cadáver de
sexo femenino, de entre 30 y 40 años, que fue sometida
brutalmente a múltiples traumatismos producidos por golpes
en región cráneo facial y fractura de miembro inferior
derecho, con lesiones contusas anfractuosas de forma
estrellada con hematomas epicraneos, con perdida de
sustancia a nivel de cuero cabelludo en numero de cuatro,
dichos traumas por la intensidad que presentan le producen
sangrado de cuero cabelludo y contusión cerebral con
posiblemente perdida de conciencia; en región facial
presenta dos lesiones contusas en ambos lados del rostro
de similares características con exposición de planos
óseos, con lesiones, que producen fracturas de maxilar
superior, malares, huesos propios de la nariz y orbitas,
con contusión de ojo izquierdo. Todas las lesiones son
producidas por la acción violenta de algún elemento animado

de gran energía cinética, aplicado con violencia, de tipo
contundente de gran masa y posiblemente con alguna arista.
Estas lesiones faciales producen sangrado hacia la cavidad
oral y vías aéreas superiores con bronco aspiración de
sangre, que también originan hipoxia y perdida de
conciencia, por lo que se especula que con la víctima en
este estado de indefensión, fue sometida a la acción del
fuego, con lo cual se le produjeron, estando aun viva, el
comienzo de las lesiones de carbonización descriptas en
hemicuerpo izquierdo, ambos brazos y piernas, región
dorsolumbar y rostro, además la aspiración de fuego, gases
producto de la combustion y aire caliente, que producen la
quemadura de las vías aereas y asfixia con el
consiguiente paro cardiorrespiratorio traumático y obito,
quedando expuesta al fuego hasta la carbonización del
costado izquierdo del cuerpo y parte de los miembros y
áreas del rostro…”; la que fuera ratificada en el juicio
por el mencionado profesional, cuando sostuvo que las
lesiones de la víctima, eran contusiones y traumatismos
muy importantes, sangrados, fractura de malar y zona
cutánea con signos de haber aspirado sangre, llevándola a
un grado de hipoxia, agregando que tenía quemadura de los
orificios nasales. Explicó que en el cuerpo de la víctima
había traumatismos debido a una imposibilidad de
defenderse y aspiración de humo dando como resultado una
muerte por asfixia. Que las heridas eran contuso
contundentes, agregando que la exposición al fuego fue con
posterioridad a las lesiones. Afirmó que dentro de las
características que tenía el cuerpo no había signos de
defensa al fuego, tenía quemada la espalda y varias partes
del cuerpo, no habiendo la víctima podido anteponer su

defensa a la acción del fuego. Sus manos fueron expuestas
de manera indirecta al fuego, no teniendo signos de haber
estado maniatada, aclarando que si no hubiese estado con
vida no hubiese tenido fuego en la tráquea, entendiendo
que había respirado en el fuego, lo que significaba que
estaba viva y refirió que había material sumamente
combustible en el lugar. Que una de las lesiones en el
cuero cabelludo tenía puentes cutáneos sin filo. Que no
había lesión en la zona genital ni anal y que se remitieron
para peritar ambas partes que no estaban expuestas al
fuego, debido a que estaba con las piernas cerradas. Que
había sangre negra dentro del estómago, que se oxigenó por
haber estado en contacto con el calor. Que la víctima que
tragó esa sangre, se prendió fuego de atrás para delante
y había entonces carbonización de todo el tejido cutáneo;
complementada con la copia certificada del acta de
inhumación de fs. 169/170.
El contenido del acta de procedimiento fs. 7/8, de la
que surge “En la ciudad de Olavarría partido del mismo
nombre, provincia de Buenos Aires, a los veinticinco
días del mes de octubre del año dos mil diez, siendo las
una horas y treinta minutos el suscripto Oficial principal
LUIS ALBERTO RONDAN, numerario de la Seccional Primera
de policía local, en circunstancias que me encontraba de
servicio cumpliendo funciones como Ayudante del Oficial
de Servicio de la Seccional, me encuentro constituido en
la intersección de las calles Juan XXXIII y España de
este medio conjuntamente con el Sr. Agente Fiscal Dr.
LUIS EDUARDO ARBIO titular de la Unidad funcional de
Instrucción nro. 19 y personal a su cargo, la
Señora Doctora VIVIANA BEYTIA titular de la Unidad

Funcional de Instrucción nro. 10 de Olavarría y personal
a cargo, personal de Policía Científica Delegación
Olavarría a cargo del Comisario KRIGER, médico de
policía en turno Doctor MARIO ROBERTO VASERMANAS,
personal policial perteneciente a la Jefatura Distrital
Olavarría, personal de la Comisaria de Olavarría
Seccional Primera, y personal de la Dirección
Departamental de Investigaciones Delegación Olavarría.-
Que en la intersección de dichas arterias; se encuentra
una vivienda en construcción lugar donde personal policial
momentos antes constato la existencia de una persona sin
vida que se estaba incinerando y fuera sofocado dicho
incendio por personal de Bomberos Voluntarios de este
medio.- Que el lugar donde se halla el cuerpo sin vida de
una persona se encuentra preservado con fajas de
seguridad.- Así las cosas es ordenado por el Sr. Agente
Fiscal Doctor LUIS EDUARDO ARBIO que previo requerir la
presencia de un testigo hábil ingrese solamente al
interior de la vivienda en construcción, lugar del hecho,
los peritos, el suscripto y el testigo de actuaciones.-
Que ante lo narrado se requiere en el lugar la presencia
de un testigo hábil quien manifestó ser y llamarse
RODRIGUEZ GUSTAVO…Que siendo las 01:50 horas y con dicho
testigo procedemos a ingresar al lugar haciéndolo por una
arcada que se halla sobre la línea de vereda de
aproximad3mente un metro cincuenta de ancho por dos metros
y medio de alto de fácil acceso desde el exterior.- Que
una vez dentro personal de policía científica desarrollo
tareas en su especialidad como así también el Medico de
Policía realizo un informe descriptivo del estado del
cuerpo hallado pudiéndose determinar que resultaba ser el

cuerpo de una persona de sexo femenino finalizando dichas
diligencias siendo las 02.30 horas del día de la fecha.-
Se deja constancia que una vez fuera del lugar del hecho
el Comisario KRIGER refirió que no se llevó a cabo ningún
tipo de recogimiento en el lugar ya que continuaría con
las diligencias de peritaje luego del amanecer para así
poder aprovechar la luz del día para realizar de una mejor
manera las mismas, diligencia de la cual tomo conocimiento
directamente el Señor Agente fiscal Dr. ARBIO y la Señora
Agente Fiscal Dra. VIVIANA BEYTIA por encontrarse
presentes.- Así las cosas y siendo trasladara por un móvil
policial se constituyó en el lugar la ciudadana DE LAS
ROSAS SANTAINE… quien acompañada por el suscripto y el
testigo de actuaciones ciudadano RODRIGUEZ GUSTAVO
ingresamos donde se encontraba el cuerpo sin vida,
siempre guiados por personal de policía Científica para no
alterar así el lugar del hecho, donde una vez dentro la
ciudadana DE LAS ROSAS SANTAINE reconoce el cuerpo sin
vida de la femenina refiriendo ser MAIRELY ESTELLA
MORA, y que se domiciliaba junto con la misma.-Que en
relación al lugar del hecho resulta estar aproximadamente
a dos mil cuatrocientos metros en dirección cardinal
noreste tomando como punto de referencia el asiento físico
de la seccional primera de policía local, ser la
intersección de calles Juan XXIII y España, encontrándose
la vivienda en construcción en la esquina oeste.- Que con
respecto al lugar el mismo resulta ser poblado
perteneciendo a la zona urbana de esta ciudad.- Que con
respecto a las arterias se puede observar que la calle
España, resulta ser de un solo sentido de circulación,
encontrándose asfaltado en muy buen estado de

conservación, presentando regular iluminación artificial
en horario nocturno.- Que respecto a calle Juan XXIII
resulta ser de doble sentido de circulación, encontrándose
asfaltada en muy buen estado de uso y conservación,
presentando regular iluminación artificial en horario
nocturno.- Que la zona cuenta con los servicios como luz,
cloacas, gas, cable, teléfono, etc.- Que con respecto al
lugar donde ocurrió el hecho, el mismo resulta ser uno de
los ambientes de la finca en construcción la cual posee
una arcada de acceso que da a calle Juan XXIII y sobre la
ochava y calle España posee rejas de hierro de dos metros
y medio de alto aproximadamente con un portón de dos hojas
sobre esta última arteria.- Que respecto al cuerpo de la
víctima de autos se encontraba tendida sobre el piso dentro
de dicho ambiente calcinado en parte al igual que las
prendas que vestía.- Que respecto al tránsito vehicular y
peatonal, en ese lugar, es abundante durante las horas del
días, disminuyendo hacia la tardecita, siendo
prácticamente nulo en horas de la madrugada. Que realizada
una minuciosa inspección a los fines de constatar indicios
qua puedan servir para la investigación los mismos serán
estudiados por personal especializado pertenecientes a
policía científica quienes realizaran informes por
separado, por lo que se procede a la toma de apuntes para
la confección de un Croquis Ilustrativo del lugar y las
inmediaciones, el que será agregado como foja útil a
la presente. Consecuentemente la ciudadana DE LAS ROSAS
SANTAINE es subida a un móvil policía y trasladada hasta
la Seccional primera de policía a los fines legales
pertinentes, mientras que el suscripto por sus propios
medios también hace lo mismo, como así también el resto de

las autoridades, quedando en el lugar una consigna policial
a cargo del Subteniente PEDERNERA JOSE DOMINGO y la
Oficial FRANCISCO JULIA ambos a bordo de móvil
identificable orden 8877 con la finalidad de preservar el
lugar del hecho.- Una vez en la dependencia la ciudadana
DE LAS ROSAS hizo entrega del DNI perteneciente a la
víctima de autos donde corroborados sus datos resulto ser
y llamarse MAIRELY ESTRELLA MORA de 31 años de edad, de
nacionalidad dominicana, domiciliada en calle Sargento
Cabral nro. 3932 de Olavarría, poseedora del pasaporte
número SF0412635, documento Nacional de Identidad Numero
049-0059407-0. Que siendo las 05:15 horas me es informado
vía radial por el Subteniente PEDERNERA que se había hecho
presente la morguera de policía Científica a cargo del
Teniente SANTILLAN PEDRO quien traslado el cuerpo de la
víctima de autos hasta el asiento de policía Científica
Azul donde realizarían la operación de autopsia…”.
Lo declarado por Darío Rodríguez, funcionario policial
que concurriera al lugar en donde se produjera la muerte
de Mairely Estrella Mora, quien expresó que esa noche, un
poco antes de la doce, estaba circulando en el móvil
policial y en la intersección de España y Juan XXXIII
observó fuego dentro de una obra, llamándole la atención
lo alto de las llamas y al ingresar vio a una persona
prendida fuego y entonces solicitó colaboración urgente de
un superior y de los bomberos. Que fue seguidamente al
móvil y agarró el matafuegos y trató de apagar las altas
llamas pero no lo pudo lograr. Que entró al lugar y a
escasos metros vio el cuerpo, que estaba boca abajo, con
maderas arriba. Que exhibidas que le fueron las fotografías

de fs. 205 y siguientes reconoció el cuerpo de la víctima
y en el croquis de fs. 234, indicó el lugar del hecho.
Lo relatado por María Antonia Sueros Ramos, quien dijo
que a Mairely Mora la conoció porque una amiga de ella la
mandó a trabajar a un boliche donde ella también lo hacía.
Contó que Mairely trabajaba en la calle dos horas y luego
se iba al boliche, donde no se quería quedar porque había
mujeres paraguayas con las cuales no se llevaba bien y
entonces ella la invitó a vivir a su casa. Que salían a
las ocho y se iban a la calle y después al boliche. Que
ese día, salieron como a las siete de la tarde y fueron a
un locutorio y Mairely llamó a República Dominicana y habló
con su marido y sus hijos y luego se fueron caminando hasta
la parada en Avenida Pringles. Que estando en la parada,
llegó un cliente y ella se fue, Mairely se quedó y al
volver no estaba y ella se volvió a ir con otro cliente y
al regresar tampoco estaba y eso le pareció raro, ya que
siempre se encontraban ahí. Que se quedó un rato
esperándola y aproximadamente nueve y cuarto se fue a la
casa, pensando que Mairely estaba con un cliente que le
estaba pagando bien. Que al volver a la casa, no la
encontró, cocinó y como a las once le pareció raro que
todavía no regresara debido a que su horario terminaba a
las diez de la noche, entonces la llamaron al celular,
pero sonó y no la atendió. Que luego volvió a llamar su
amiga y le dio apagado. Que más tarde, la llamaron de la
Comisaría para ver si alguna de ellas faltaba, pidiéndoles
la policía que se vistieran que las iban a ir a buscar,
las llevaron a una casa en construcción cerca del “Wall
Mark” en Olavarría, en proximidades del Bingo, como a siete
cuadras de su casa. Que al saber que allí estaba el cuerpo

de Mairely, ella no entró a verla, pero su amiga Inés si.
Contó que Mairely había llegado a Olavarría hacía unos
veinte días nada más. Que el día del hecho, vestía jeans
y una blusita negra. Que entre ellas siempre se llamaban,
tenían pautas de que no iban a domicilios de clientes,
normalmente iban a un hotel llamado “Los Pinos” que quedaba
a unas cuatro cuadras más o menos de la parada y que si
una de ellas se quedaba, le avisaba a la otra. Dijo que
siempre usaban preservativos, que Mairely nunca tuvo
problemas con nadie, que cuando estaban en la casa, solo
salían al supermercado, iban y volvían, no teniendo
relaciones con ningún vecino. Que vivían en calle Sargento
Cabral de Olavarría, que siempre salían juntas a la misma
parada. Que todas trabajaban hasta las diez de la noche,
se juntaban e iban juntas a la casa. Sostuvo que no conocía
al imputado Vivas y que no lo había visto en la parada,
desconociéndolo en realidad debido a que son muchos los
clientes que frecuentan. Reiteró que todas tomaban la
precaución de usar preservativo que siempre tenían en su
cartera. Que cuando los clientes iban en auto, se dirigían
al hotel y que cuando venían caminando, iban a la pieza.
Que solían tomarse descansos de dos o tres días y que
Mairely era la más inexperta ya que no conocía casi nada,
nada en realidad. Que el boliche quedaba en la ruta y que
duraron poco tiempo ahí. Que el sábado a la noche, no
fueron al boliche ninguna de la tres, que dejaron de
trabajar ahí, debido a que estaban muy cansadas. Explicó
que ellas se manejaban por mensaje con la brasilera que
manejaba el boliche. Que cuando la llevaron a la casa en
construcción, pudo ver desde lejos a Mairely toda quemada,
habiendo olor a quemado, saliendo humo de los costados y

había humo concentrado. Finalmente, expresó que ellas
trabajaban por su cuenta y eran independientes.
Lo expuesto por Santa Inés De La Rosa Olguin, quien
refirió que conoció a la víctima Mairely en la Argentina.
Que había llegado a Olavarría hacía unos veinte días, que
la conoció en el boliche donde se la presentaron. Que en
una casa de la ciudad de Olavarría, sin recordar la
dirección vivían Antonia, Mairely y ella. Que las tres
ejercían la prostitución en Olavarría, iban a una parada
a la que se sumó Mairely después, pero en otra parada a
una cuadra de distancia. Que ese día, ella se quedó en la
casa acostada porque no quería salir y Mairely y Antonia
se fueron, debido a lo cual Mairely trabajó en su lugar en
la parada. Que regresó primero su amiga Antonia y como
Mairely no llegaba, a las once se empezó a preguntar dónde
estaba, la empezaron a llamar y atendía el contestador o
sonaba y no atendía y entonces más tarde, llamó la policía
preguntando si faltaba una de ellas, mandaron una patrulla
y las llevaron a reconocer a su amiga. Que entraron con
una linterna, enfocaron y ahí estaba Mairely quemada y no
conocía el lugar donde la encontraron. Contó que ellas
siempre usaban preservativos cuando tenían relaciones
sexuales, siendo a veces el cliente quién los llevaba,
nunca negándose alguien a usarlo. Que no vio como estaba
vestida Mairely ese día, debido a que cuando se fueron
ella se estaba duchando. Que exhibidas que le fueron las
fotografías de fs. 205 y siguientes, reconoció el cuerpo
de Mairely, viéndolo ella como está fotografiado a fs.
207, ya boca arriba y dijo que al imputado Vivas no lo
conocía y explicó que ellas iban a un boliche en la ruta
sin recordar el nombre.

Lo manifestado por Matías Rosario Juan Esteban, quien
expresó que vivía en República Dominicana y era el esposo
de la víctima con quien tenía tres niños. Que siempre
estaban en contacto y no pasaban más de tres días sin
hablar. Que ella lo llamó de un locutorio y le preguntó
por el niño y le dijo “negro no me llames más, porque el
chip se me fue por el baño”. Que como a las siete y media
de la mañana le suena el teléfono y le dijeron si era
Carlos, el cual dijo que era su apodo, y le comentaron que
“mataron a Mairely anoche” y ahí le agarró un ataque. Que
hacía dos años que Mairely había venido a la Argentina,
diciéndole ella que trabajaba en un salón de peluquería,
mandándole siempre plata a sus hijos. Que ella nunca le
habló de problemas en su trabajo y entendía que a él lo
llamaron debido a que encontraron agendado su número de
teléfono. Que desde que Mairely había venido a la Argentina
no regresó a República Dominicana.
Lo narrado por María del Carmen Aguado, quien refirió
que el día 24 de Octubre de 2010 estaba trabajando como
prostituta en la calle Juan XXIII en el horario de 20:00
a 23:00 horas. Que el lugar donde iba con clientes era una
casa en construcción cerca del Bingo y la última salida
que hizo ese día a ese sitio, la realizó a las 22:00 horas,
habiendo permanecido unos quince minutos y estaba todo
normal, enterándose al otro día que habían matado a una
chica, que la habían quemado. Que les dijeron que a esa
hora la habían matado y en la misma casa donde trabajan
ellas. Contó que al imputado Vivas no lo conocía, que nunca
lo había visto, ni tampoco la había contrato para ningún
servicio. Que esa noche, la vio a Mairely trabajando con
otra chica a la cual no le conocía el nombre, siendo ambas

de otra nacionalidad. Que esa noche, ella les permitió
estar en su parada debido a que le dijeron que necesitaban
plata para irse a su país. Que la víctima no iba a la obra,
siempre iba a hotel. Que la declarante trabajó ejerciendo
la prostitución durante dos años y medio. Que exhibidas
que le fueron las fotografías de fs. 205 y sgts., reconoció
la obra en construcción, agregando que nadie lo
higienizaba, que era un lugar de libre acceso y que no
había ningún cerramiento, ni tampoco luz, indicando cual
era la entrada. Relató que tenían relaciones al lado de la
ventana, señalando el lugar donde fue encontrado el cuerpo,
agregando que era normal ver preservativos tirados.
Manifestó que cada una de ellas tenía que pedir permiso al
lugar a donde iba, que se cuidan entre ellas y que si
pasaba más de quince minutos las iban a buscar. Que se
organizaban turnándose y que mientras ella estaba con un
cliente en esa casa, no había nadie más y cuando esa noche
fue al lugar, estaba todo normal, no sintió olor a humo,
ni vio fuego.
La prueba de la que he hecho mérito, sumada al acta de
procedimiento de fs. 1/2 y 7/8; la pericia médica de fs.
4/4vta. practicada por el Doctor Mario Roberto Vasermanas,
médico de policía; los croquis ilustrativos del lugar del
hecho de fs. 9/9vta., 134 y 135; el acta de recogimiento
de fs. 10; la pericia de incendio de fs. 129/132; la
fotografía satelital de fs. 133; las placas fotográficas
de fs. 136/139, 205/207, 210/212, 218/220, 224/228,
232/233 y 653; las actas de levantamiento de evidencia
físicas de fs. 198/199, 203/204, 208/209vta., 216/217,
222/223, 226/227, 230/231, la pericia planimetría de fs.
234/235; la pericia química de fs. 704/704vta.; las

pericias Imnunohematologicas de fs. 813/816vta. y
817/820vta.; la pericia química de fs. 848/852; la pericia
anatomopatológica de fs. 856/859; las pericias de ADN de
fs. 861/863, 1047/1051, 1264/1267 y 1484/1488; las
actuaciones policiales de fs. 938 y 1012; las imágenes
satelitales con referencia de fs. 1005/1008; el plano de
ciudad de Olavarría con referencias de fs. 1013/1014; el
anexo fotográfico de fs. 1040/1044; la pericia bioquímica
de fs. 1375/1375vta.; el acta de extracción sanguínea de
fs. 1425 y la copia en fax de la pericia de ADN de fs.
1458/1466; me permiten tener la certeza de la ocurrencia
del hecho de la manera descripta al inicio.
convicción.
A LA TERCERA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
Deviene especialmente relevante en el presente análisis,
el hallazgo en el lugar del hecho del preservativo con
esperma, con el irrefutable resultado de su
correspondencia genética con Martín Gabriel Vivas y de
Mairely Estrella Mora y ello surge incontrastablemente de
las pericias llevadas a cabo por el Bioquímico Lisandro
Laborde, del Servicio de Análisis Comparativo de ADN de la
Asesoría Pericial de La Plata a fs. 1047/1050 y 1484/1485,
concluyendo en la primera, que “No es posible excluir a la
víctima MAIRELLY ESTRELLA MORA como posible generadora del
material genético detectado en las muestras rotuladas como
17586-B2-H1-SN y 17586-B2-H2-SN, correspondientes a

fracción sobrenadante de hisopados de preservativo B2. Los
resultados obtenidos son trece mil trillones (1,3 x 10/22)
veces más probables si el perfil genético femenino
detectado en dichas muestras corresponde a material
genético de la víctima MAIRELLY ESTRELLA MORA, que si dicho
perfil genético corresponde a material genético de otro
individuo no relacionado genéticamente, tomado al azar de
la población de referencia.” y en la segunda que como
resultado “De la muestra rotulada como 17586-VMG,
correspondiente a muestra sanguínea de VIVAS MARTIN
GABRIEL, se obtuvo un perfil genético masculino completo
para los marcadores de Identifiler Plus, que coincide con
el perfil masculino obtenido en las muestras rotuladas
como 17586-B2-H1 y 17586-B2-H2, correspondientes a
fracción espermática del hisopado de preservativo B2,
analizadas bajo el protocolo ADN-17586Ampl.”, concluyendo
que “No es posible excluir al imputado VIVAS MARTIN GABRIEL
como posible generador del material genético detectado en
las muestras rotuladas como 17586-B2-H1 y 17586-B2-H2,
correspondientes a fracción espermática del hisopado de
preservativo B2, analizadas bajo el número de protocolo
ADN-17586Ampl. Se estima que los resultados obtenidos son
3,7 x 10/19 (treinta y siete trillones) veces más probable
si el perfil genético detectado en las muestras rotuladas
como 17586-B2-H1 y 17586-B2-H2, corresponde a material
genético de VIVAS MARTIN GABRIEL, considerado como
alternativa que el perfil genético detectado en dicha
muestra corresponda a material genético de otro individuo
no relacionado genéticamente con VIVAS MARTIN GABRIEL,
tomado al azar de la población de referencia.”.-

Como antes se tratara y diera por acreditado, el ilícito
se produjo en el estrecho margen horario comprendido,
aproximadamente, entre las 22:15 hs. y las 23 hs. del 24
de octubre del 2010, lo que surgió en el caso del primer
parámetro, de lo manifestado por María Alejandra Aguado,
quien claramente afirmó que ese día concurrió con un
cliente a la casa en construcción donde fuera hallada la
víctima muerta, siendo las 22 hs. y que había permanecido
durante unos quince minutos, momento en el cual todo se
hallaba normal en dicho inmueble, no estando el cuerpo de
aquella ni existiendo fuego encendido en el interior.
Ya acerca del otro marco horario, señaló el Dr. Enrique
J. Stuchi, que de la autopsia que realizara, según consta
a fs. 103/105vta., determinó que el fallecimiento sucedió
alrededor de las 23 hs. y que como las lesiones faciales
producen sangrado hacia la cavidad oral y vías aéreas
superiores con bronco aspiración de sangre, que también
originan hipoxia y pérdida de conciencia, la víctima quedó
en estado de indefensión, siendo sometida con
posterioridad a ello a la acción ígnea, con lo cual se le
produjeron, estando aún viva, el comienzo de las lesiones
de carbonización y además, la aspiración de fuego, gases
producto de la combustión y aire caliente, que producen la
quemadura de las vías aéreas y asfixia con el
consiguiente paro cardiorrespiratorio traumático y muerte;
lo que indica que por un lapso se produjo ello, estrechando
aún más dicho límite en cuanto al momento del ataque, sobre
todo porque como lo sostuvo el perito Federico Ariel
Villanueva, acaeció el mismo a través de todo un curso de
desarrollo que dejó marcas de violencia en diferentes
lugares de ese ambiente en el cual fuera definitivamente

doblegada e implicó un cierto tiempo para su necesaria
concreción y porque a dicho accionar debe sumarse la
conducta posterior de arrojar sobre el cuerpo abatido en
el piso, diferentes elementos para que las llamas
adquirieran volumen una vez encendidas.
También expuso en cuanto a ello Luis Darío Rodríguez,
quien refirió que al pasar por la calle que está ubicada
la obra en construcción de la casa sita en calles Juan
XXIII y España de Olavarría, un poco antes de las 24, le
llamaron la atención unas llamas muy altas que se veían en
su interior, por lo que detiene la marcha, baja y al entrar
ve a una persona prendida fuego en el piso, solicitando
colaboración policial urgente e intentando apagarlo con el
extinguidor del móvil en el que se movilizaba, estando la
víctima boca abajo y con maderas encendidas por arriba de
su cuerpo.
Poseen importancia al respecto de la presencia de Mora
en dicho lugar y del hallazgo no solo de su cuerpo sino
también del preservativo con rastros de perfil genético
suyo y del acusado Vivas, que según lo expresaron María
Antonia Suero Ramos y Santa Inés De Las Rosas Olguín, ni
ellas ni su compañera Mairely jamás concurrían a esa obra
en construcción para mantener relaciones sexuales con sus
clientes, lo cual hacían en el Motel “Los Pinos” o en una
habitación que quedaba a la vuelta de la parada que
utilizaban, en la avenida Pringles, lo que a su vez
coincide con lo mencionado por Aguado, quien dijo que Mora
no iba a ese sitio e incluso aseveró que si alguna de las
chicas que trabajaban en la calle quería hacerlo debía
pedirle autorización a ella, lo que demuestra que la
víctima lo hizo en esa fatídica oportunidad y en ese

cortísimo margen de tiempo, encontrándose luego como
consecuencia, el preservativo con los rastros de ADN antes
citados.
Trascendente es asimismo, lo determinado por el perito
Federico Ariel Villanueva quien refirió que realizó una
pericia y un análisis a través del goteo dinámico y
estático de los rastros de sangre y teniendo en cuenta
además cómo fue encontrado el cadáver en el lugar,
observando que había sectores en los que había muchas
manchas y en otros pocas. Que al ingreso de la casa había
una puerta de madera y el lateral de la pared con unas
salpicaduras a una cierta altura y ángulo, que indica que
la víctima se quiso retirar del lugar y al querer huir es
detenida bruscamente debido a la existencia de unas gotas
de altura en forma diagonal, lo que precisa casi el lugar
exacto donde estaba parada aquella y en el otro extremo
espacial del hecho, el del lugar donde fue encontrado el
cuerpo, que es donde finalizó la agresión porque como
consecuencia de la quebradura de una de las piernas,
aquella ya no se podría haber parado; ratificando la
representación fotográfica obrante a fs. 1040/1044.
De lo expuesto por dicho perito se desprende que la feroz
agresión se produjo desordenadamente y de manera
sorpresiva, además, dada la inexistencia de lesiones
defensivas en la víctima, como lo destacara el Dr. Stuchi
e inmediatamente después de haber mantenido relaciones
sexuales, puesto que aquella aún se encontraba totalmente
sin ropa en la parte inferior de su cuerpo, hasta su final
abatimiento y según lo determinara dicho profesional,
sometida brutalmente a múltiples traumatismos,
provocándole incluso por la inusitada violencia aplicada,

la fractura de las órbitas y de ambos huesos malares -con
movilización del superior-, de los huesos propios de la
nariz y del miembro inferior derecho, según se constató en
la autopsia, todo lo cual se desarrolló a través de un
primer ataque, como consecuencia del cual e intentando
huir, se proyecta el goteo dinámico que se observa en las
fotografías de fs. 1040 y ya dominada, ante lo infructuoso
de dicho intento de fuga, se produce lo que Villanueva
caracterizó a fs. 1041 como segunda escena, señalando que
“teniendo en cuenta el análisis serológico forense, en
este lugar es donde el agresor mantuvo a la víctima a su
merced esto se deduce al analizar la presencia de contacto
de mano derecha ensangrentada en la pared, también marcas
de prendas por impregnación que por la altura se trataría
de tórax la sangre proveniente del rostro cabeza y cabeza
y para que las prendas estén impregnadas de sangre es
porque existe un sangrado importante al momento de apoyar
a la víctima sobre la pared para dejar tal efecto, en este
sector de la construcción hay signos que la víctima recibe
varios golpes hasta ser derribada, dejando rastros de
sangre a media altura como a centímetros de suelo y
finalmente sobre este”.
Ello, según correspondencia con el croquis de fs. 234,
en el Sector “B”, donde se colocó la inscripción “Gota de
pelo c/PTH” y las indicaciones “B2-Preservativo”, “B4-
Filamento piloso”, “B5 y B6 - Trozos de bloques
c/adherencias de PTH”, “B17-Izopado marco derecho de
puerta”, “B18-Izopado marco izquierdo de puerta” y “B19-
Fragmento de hormigón con PTH”; todo en un muy pequeño
espacio con inmediata proximidad de unos y otros elementos,
exactamente al lado del preservativo, que fue el único de

los periciados en el análisis de ADN de fs. 10147/1050,
que poseía los perfiles genéticos tanto de Vivas como de
Mairely Estrella Mora.
Pero el ataque prosiguió, con traslado de la víctima,
apenas unos pasos adentro de ese mismo ambiente de la casa,
hacia su posición final, golpeando según lo dictaminara
Villanueva, primeramente contra el sector de la pared donde
estaba una abertura, según se demarca en el croquis antes
citado como “Manchas de sangre en marco de ventana” y en
la fotografía de fs. 1042, precisando que “Se observa
impresión clara de pelos ensangrentados al impactar sobre
la pared con la cabeza se producen gotas de proyección
sobre el marco de la ventana ya a esa instancia había mucha
sangre en el cuero cabelludo para producir los efectos
mencionados.”, agregando que dicha placa ilustra el
“Sector donde se aprecia la figura se observó marcas
evidentes, que la víctima con su cabeza ensangrentada (sin
determinar qué parte) impacta fuertemente sobre la pared
ya que el dinamismo de las gotas provienen de abajo para
arriba, la víctima hizo contacto previo a la caída, se
observó tapa de hormigón que se aprecia poseía sangre sobre
y debajo lo cual permite decir que estuvo en otra posición
(apoyada sobre la pared) que se usó como un elemento más
del medio para lesionar a la víctima…” y sobre la cual
agregó en el debate que presentaba una parte faltante que
estaba con sangre en otro sector; complementando en la
explicación de la fotografía de fs. 1044, que ese fue el
“Estado final del cuerpo ya sin vida en posición de
decúbito ventral fotografía tomada minutos después de
haber sido extinguido el fuego se aprecian caballetes de
madera tablas que fueron usadas para quemar a la víctima,

el sector más afectado es el lateral izquierdo no hay
signos de arrastres por tal motivo la escena ilustrativa
anterior es la más próxima al estado final en que se halló
el cadáver.”.
Al análisis probatorio efectuado debe sumarse, que según
lo dictaminado por la perito María Eugenia Navarro a fs.
1722/1726, Vivas “Presenta una personalidad inmadura
emocionalmente, con rasgos psicopáticos. Egocéntrico,
introvertido, rígido con cierta puerilidad, con
naturalización de la agresión en su modalidad de
vinculación interpersonal.”, desplegando “conductas
agresivas en contextos donde posee un control del otro, o
de la situación.”, sugiriendo que “reciba tratamiento
psicológico y psiquiátrico, por los aspectos descriptos en
relación a su modalidad de vinculación, que lo hace
proclive a la heteroagresividad.”; lo que fue ampliado en
el debate, al precisar que hay aspectos agresivos que
forman parte de su personalidad y que él elige, surgiendo
espontáneamente de las entrevistas, según Vivas, que el 24
de octubre era el día de la madre, teniendo el mismo un
conflicto evidente en la relación materna, no reconocida
conscientemente, pero que surge del relato y de las pruebas
proyectivas, lo que se traspasa a sus relaciones de pareja,
como cuestiones negativas proyectadas en algunas mujeres,
diciendo aquel que ante su agresividad hacia ellas, luego
les pedía perdón o les decía que les había pegado con
cuidado.
Corrobora a su vez dichas características de
personalidad, la violenta conducta del procesado hacia
otra mujer dedicada a mantener trato sexual con clientes
ocasionales, tal como consta a fs. 1967/1971vta. y según

lo refirió Andrea Mabel Vázquez en el juicio, al relatar
que conocía al señor Vivas de la calle, en donde ella
trabajaba a la noche. Que salió una primera vez con el y
fueron al domicilio de la madre, donde mantuvieron
relaciones sexuales, las que le pagó, haciéndolo también
con el taxi, cuidándose con preservativos y posteriormente
volvió a verla y esa vez la llevó en una moto al fondo de
avenida Colon, donde hay un basural. Que llegados a ese
lugar, había una quinta que le dijo que era de una hermana
y en la misma había una casilla, lugar donde enseguida “la
agarro del cogote”, diciéndole “por qué me dejaste si yo
no te hice nada”. Que ella se defendió rasguñándole la
cara, le metió los dedos en los ojos y finalmente lo agarro
con un cable y ahí le mencionó aquel que se fuera porque
iban a llegar sus hermanos y la iban a terminar de matar,
habiéndole aplicado antes a ella golpes de puño en un ojo
y sintió que realmente la ahogaba, forcejeando así durante
casi una hora. Que en un momento se largó para abajo desde
una subida y agarró el teléfono celular pero aquel le tiró
la moto contra el piso, la persiguió y la volvió a agarrar
de los pelos, expresándole que la quería matar y si ella
no hubiese tenido fuerza terminaba muerta; todo lo cual le
resultó inexplicable porque solo habían tenido aquella
relación previa y absolutamente nada más y al poco tiempo
de eso se enteró de la muerte de la chica dominicana. Que
a dicha víctima la conocía de saludarla, pasando Vivas
siempre por donde ella trabajaba, que era a cinco cuadras
de donde lo hacían las chicas dominicanas.
Por lo expuesto, hallándose plenamente acreditada la
autoría del procesado en el hecho por el que se encuentra
acusado, a la presente Cuestión voto por la afirmativa,

por ser mi sincera convicción (arts. 209, 210, 212, 232,
294, 344, 366, 371, párrafo tercero apartado 2), 373 y
concordantes del C.P.P.
convicción.
A LA CUARTA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
No han sido planteadas ni se advierten, por lo que a la
presente cuestión voto por la negativa, por ser mi sincera
convicción (cfr. arts. 371 tercer párrafo, ap. 3º y 373
del C.P.P.).
convicción.
A LA QUINTA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
No habiendo sido pedidas ni existiendo, no valoro
atenuantes de las previstas en el artículo 41 del Código
Penal.
Así lo voto por ser mi sincera convicción (cfr. arts.
371 tercer párrafo ap. 4º y 373 del C.P.P.).

convicción.
A LA SEXTA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
Valoro como agravantes genéricas de las previstas en los
arts. 40 y 41 del Código Penal, la condición de mujer de
la víctima, el haber consumado el hecho al amparo de la
noche y en un lugar donde aquella se encontraba
imposibilitada de pedir auxilio, la agresividad desplegada
y la vulnerabilidad de Mairely Mora en razón del tipo de
trabajo que ejercía, que la colocaba en una posición de
mayor desprotección; no así el antecedente condenatorio de
tres años de prisión de cumplimiento condicional que le
impusiera el Tribunal Oral en lo Criminal 2 de Azul en
Causa 68/2394 conforme surge de la copia de la Sentencia
agregada a fs. 1954/1966, en razón de no haberse acreditado
que la misma estuviese firme.
Así lo voto por ser mi sincera convicción (cfr. arts.
371 tercer párrafo, ap. 4º y 373 del C.P.P.).
convicción.
En consecuencia se concluye por un VEREDICTO ABSOLUTORIO
en relación al apoderamiento del celular y CONDENATORIO
respecto de la muerte de Mairely Estrella Mora.
Con lo que terminó el acto firmando los Señores Jueces
del Tribunal, por ante mí que doy fe.

Azul, ..... de Julio de 2015.
Atento a lo resuelto en el veredicto y conforme a lo
dispuesto en los arts. 373 y 375 del C.P.P., siguiendo el
mismo orden de votación, los magistrados resuelven
plantear y votar las siguientes:
C U E S T I O N E S
1ra. ¿Qué calificación corresponde otorgar al hecho?.
2da. ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?.
V O T A C I O N
A LA PRIMERA CUESTION, el Señor Juez BORGHI dijo:
Tal como quedó definida la Segunda Cuestión del Veredicto
y como ha sido con anterioridad por este Tribunal, entre
otras, en las causas caratuladas “Molina Lazarte Pedro
Martín. Privación Ilegal de la libertad y Doble Homicidio
Agravado en grado de tentativa. Tandil.” (Nº 81/785),
“Sánchez Daniel. Homicidio Calificado por alevosía.
Olavarría.” (Nº 475/1493) y “Castilla Rocha Eliseo e Ibañez
Juan Ramón. Homicidio Calificado por alevosía. Olavarría”
(Nº 525/1939), existe coincidencia en que, como lo sostiene
Rubén E. Figari, “La doctrina y jurisprudencia moderna en

forma serena han admitido que la alevosía no requiere
premeditación como la utilización de un método y un frío
y prolongado proceso reflexivo sobre si cometerá o cómo se
cometerá el homicidio... pero sí siempre de
preordenación... es decir, haber tenido súbitamente –sin
una preparación intelectual mediata- en cuenta la
situación, o haber aprovechado la indefensión para actuar,
como elemento decisivo para matar, es decir que aparece
casi en forma contemporánea con el acto... Por ello
fundamentalmente la alevosía consiste en un
aprovechamiento insidioso de la indefensión de una persona
ya que el sujeto activo despliega una conducta que no
hubiera sido tal si las circunstancias hubiesen sido
diversas. Esencialmente se funda en una traición, obrando
sobre seguro y sin riesgos, por ello el acto en sí resulta
artero, solapado o engañoso.” (“Homicidios”, “Ediciones
Jurídicas Cuyo”, 2001, p. 100/101).
Así también Edgardo Alberto Donna define que la alevosía
“Es el empleo de medios, modos o formas en la ejecución
que tiendan directa y especialmente a asegurar el
homicidio, sin riesgo para el autor, de acciones que
procedan de la defensa que pudiera hacer el ofendido. En
otros términos, es un modo traicionero de matar... Es pues,
un actuar sobre seguro y sin riesgo, con ánimo cobarde,
con mayor plus de culpabilidad. No es necesario que la
indefensión de la víctima haya sido provocada por el autor,
basta con que éste se aproveche de la situación... Los
medios deben ser objetivamente idóneos, y no sólo en el
ánimo del autor; deben reducir notablemente la defensa de
la persona, pero no deben eliminarla.” (“Derecho Penal”,

edit. “Rubinzal-Culzoni”, 2007, Parte Especial, T.I., pag.
100/105).
Por su parte, Carlos Creus señala que "Objetivamente, es
necesario que la víctima se encuentre en situación de
indefensión, que le impida oponer resistencia que se
transforme en un riesgo para el agente. No es
indispensable, pues la total ausencia de resistencia, sino
que la alevosía es compatible con la posibilidad de una
resistencia, mínimamente riesgosa para el ofensor,
procedente de la actividad de la víctima misma o de
terceros que deban o puedan oponerse a la acción... Pero
la indefensión de la víctima no basta por sí sola para que
se de alevosía; ésta plantea una exigencia subjetiva: el
autor debe querer obrar sobre seguro, esto es, obrar sin
el riesgo que puede implicar la reacción de la víctima o
de terceros dirigida a oponerse a su acción... Ello
requiere una preordenación de la actividad del agente para
actuar con esa seguridad, es decir, la procuración o el
aprovechamiento del estado de indefensión, lo cual no
implica, necesariamente, una premeditación (serena y fría
deliberación del contexto del hecho a realizar)..."
("Derecho Penal", Parte Especial, edit. “Astrea”, 2007,
T.1, pág. 20/21).
También así lo ha resuelto el Excmo. Tribunal de Casación
Penal de la Provincia de Buenos Aires en cuanto a que “La
alevosía es un modo de matar agravatorio del homicidio que
se configura con el aprovechamiento de la indefensión de
la víctima y la intención del autor de obrar sin riesgo.
El homicidio alevoso exige la concurrencia de dos
requisitos, uno objetivo, para el cual es necesario que la
víctima se encuentre en estado de indefensión procurado o

simplemente aprovechado por el autor, que provenga de la
condición en que aquella se encuentre o de no haber
advertido la agresión, y otro subjetivo que es de su
esencia y consiste en la preordenada finalidad de actuar
sin el riesgo de la reacción de la víctima aprovechando su
indefensión”. (TC0002 LP, P2618, RSD-230-2, S 25-4-2002)”.
De la prueba analizada en el tratamiento de la segunda
y tercera cuestión, se desprende que luego de mantener
relaciones sexuales y con posterioridad a las dos primeras
fases del ataque realizado por el imputado Vivas hacia la
persona de Meirely Estrella Mora y estando esta ya
inconsciente en el lugar donde finalmente fuera hallada
muerta, aquel se aprovechó de su estado de indefensión,
desplegando la etapa final de su agresión mediante nuevos
golpes, con diferentes elementos contundentes para
terminar colocándole variados objetos inflamables sobre
ella y prenderla fuego, provocándole su muerte por asfixia
y consiguiente paro cardio respiratorio traumático.
En razón de lo expuesto, la calificación que corresponde
otorgar es la de Homicidio Calificado por su comisión con
alevosía, en los términos del art. 80 inciso 2, segundo
supuesto, del Código Penal), por lo que así lo voto, por
ser mi sincera convicción (arts. 373 y 375, párrafo
segundo, apartado 1) y concordantes, del C.P.P.).
convicción.
A LA SEGUNDA CUESTION el Señor Juez BORGHI dijo:

Corresponde condenar a Martín Gabriel Vivas como autor
penalmente responsable del delito de Homicidio Agravado
por su comisión con alevosía (art. 80 inc. 2° del Código
Penal), cometido en la ciudad de Olavarría el día 24 de
octubre de 2010, del que resultara víctima Mairely Estrella
Mora, a la pena de reclusión perpetua, accesorias legales
y costas del proceso.
En virtud de la falta de acreditación de la firmeza de
la condena de tres años de prisión en suspenso dictada por
el Tribunal Oral en lo Criminal Dos de Azul con fecha 18
de febrero de 2011 conforme ya lo sostuviera en el análisis
de la Sexta cuestión del Veredicto, no corresponde el
dictado de pena única, tal como fuera pretendida por el
representante del Ministerio Público Fiscal en el juicio.
Así lo voto por ser mi sincera convicción (arts. 12, 29
inc. 3°, 40, 41 y 80 inc. 2 del Código Penal y arts. 375,
párrafo segundo, apartado 2) y concordantes del Código
Procesal Penal).
convicción.
Con lo que terminó el acto firmando los Señores Jueces
del Tribunal, por ante mí que doy fe.

S E N T E N C I A
Azul, ..... de Julio de 2015.
Atento a lo acordado por unanimidad del Tribunal y a lo
dispuesto por los arts. 12, 29 inc. 3º, 40, 41 y 80 inc.
2° del Código Penal y arts. 371, 373, 522, 523, 530 y 531
del Código Procesal Penal, SE RESUELVE:
1º) Condenar a Martín Gabriel Vivas, argentino, D.N.I.
21.883.509, nacido en Olavarría el 13 de noviembre de 1970,
hijo de Juan Carlos y de María Adela Domínguez, con
domicilio en calle Dorrego 555 de la ciudad de Olavarría,
a la pena de reclusión perpetua, accesorias legales y
costas del proceso, por resultar ser autor penalmente
responsable del delito de Homicidio Agravado por haberse
cometido con alevosía, cometido en Olavarría el día 24 de
octubre de 2010 del que resultara víctima Mairely Estrella
Mora.
2º) Absolver a Martín Gabriel Vivas, por el delito de Hurto
que le fuera imputado en la presente causa como cometido
el día 24 de octubre de 2010 en la localidad de Olavarría.
3°) Ordenar, una vez firme la presente la devolución a
quién corresponda y si su estado lo permite de las prendas
de vestir secuestradas en autos; la entrega definitiva a
Saúl Marcelo Campos del automóvil “Peugeot” 504, dominio

B-1733058 y la devolución al mismo de un teléfono celular
marca “SONY ERICCSON” de la empresa “Claro” nº
89543160850741496000HLR0 y de un teléfono “Alcatel” color
gris de la Empresa “Claro” secuestrados a fs. 277, y la
devolución a Ana M. García de un celular marca “NOKIA” Nº
356935031250076 y de una notebook “HP” color negra
secuestrados a fs. 264; todo lo cual se practicará a través
de la Fiscalía de Juicio correspondiente de conformidad a
lo dispuesto por el art. 52 inc. 8 de la ley 12.061 y a
lo normado en los arts. 9 y cctes. del Acuerdo nro. 3062/02
de la SCBA.
Regístrese, notifíquese por Secretaría, resérvese copia
y comuníquese a la Secretaría de la Excma. Cámara de
Apelación y Garantías Departamental (art. 22 Acordada Nº
2840/98).

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