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El año de 1991 marca un hito especial para la ...

El año de 1991 marca un hito especial para la
defensa y garantía de los derechos humanos
de los niños, las niñas y los adolescentes en
Colombia: se promulga la Constitución Política
en la que se define un nuevo ordenamiento
político y jurídico a partir del reconocimiento
de la Nación colombiana como un
Estado Social de Derecho, y se sanciona la
Ley 12 de 1991 mediante la cual se incorpora
en la legislación interna la Convención
Internacional sobre los Derechos del Niño de
la Naciones Unidas, que establece la forma
en la que deben ser tratados y atendidos todos
los niños y las niñas del mundo en los
diferentes ámbitos de su vida, a partir su reconocimiento
como sujetos de derechos.
Desde ese mismo año surgen en el país varias
iniciativas para reformar el Código del
Menor, Decreto 2737 de 1989, con el propósito
de ajustarlo a los nuevos mandatos
constitucionales en materia de derechos humanos
y a los preceptos internacionales de
la Convención sobre los Derechos del Niño,
en la que precisamente se describen esos
derechos y se establecen los compromisos
que los Estados deben cumplir para garantizarlos.
A pesar de los diversos esfuerzos
emprendidos durante más de 15 años por
entidades gubernamentales, organizaciones
de la sociedad civil y organismos internacionales,
esta reforma sólo se logra llevar a
cabo en noviembre de 2006 con la aprobación
del Código de la Infancia y la Adolescencia,
Ley 1098 de 2006.

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  • 1. Código de laInfancia y laAdolescenciaversión comentada Canadian International Development Agency
  • 2. CÓDIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIAVERSIÓN COMENTADAPaul MartinREPRESENTANTE DE UNICEF PARA COLOMBIAPedro Quijano SamperALIANZA POR LA NIÑEZ COLOMBIANASECRETARIO EJECUTIVOEduardo GallardoESPECIALISTA DE PROTECCIÓN INFANTIL - UNICEFRocío MojicaOFICIAL PROTECCIÓN - UNICEFTextosBeatriz Linares CantilloCordinación EditorialSara Franky CalvoOFICIAL DE COMUNICACIÓN DE PROGRAMAS - UNICEFMauricio SalamancaDISEÑO Y DIAGRAMACIÓNUnicefFOTOGRAFÍA © UNICEF, OFICINA DE COLOMBIA BOGOTÁ, D.C., COLOMBIA. 2007Se permite la reproducción parcial, siempre y cuando se cite su fuente
  • 3. ContenidoPresentaciòn ............................................................................................................5LEY 1O98 “POR LA CUAL SE EXPIDE EL CÓDIGO DE LA INFANCIA Y LA ADOLESCENCIA” .................................................................................................. 7LIBRO I LA PROTECCIÓN INTEGRAL .......................................................................................10 TÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES...............................................................................10 CAPÍTULO I PRINCIPIOS Y DEFINICIONES ................................................................................10 CAPÍTULO II DERECHOS Y LIBERTADES ...................................................................................20 TÍTULO II GARANTÍA DE DERECHOS Y PREVENCIÓN ........................................................35 CAPÍTULO I OBLIGACIONES DE LA FAMILIA, LA SOCIEDAD Y EL ESTADO ........................35 CAPÍTULO II MEDIDAS DE RESTABLECIMIENTO DE LOS DERECHOS ..................................47 CAPÍTULO III AUTORIDADES COMPETENTES PARA EL RESTABLECIMIENTO DE LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES ..... 58 CAPÍTULO IV PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y REGLAS ESPECIALES .........................67 CAPÍTULO V PROCEDIMIENTO JUDICIAL Y REGLAS ESPECIALES .......................................78LIBRO II SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDO LOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS ...................... 85 TÍTULO I SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y OTRAS DISPOSICIONES .....................................................................................85 CAPÍTULO I PRINCIPIOS RECTORES Y DEFINICIONES DEL PROCESO................................85
  • 4. CAPÍTULO II AUTORIDADES Y ENTIDADES DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES ...................................95 CAPÍTULO III REPARACIÓN DEL DAÑO .......................................................................................97 CAPÍTULO V SANCIONES ...........................................................................................................101 TÍTULO II ...................................................................................................................105 CAPÍTULO ÚNICO PROCEDIMIENTOS ESPECIALES CUANDO LOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS .................105LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL ....................... 112 CAPÍTULO I SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR Y POLÍTICAS PÚBLICAS DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA ..................................................... 112 CAPÍTULO II INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL ............................................................. 117 CAPÍTULO III DISPOSICIONES FINALES.................................................................................... 119ANEXO 1. MARCO JURÍDICO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DE LA NIÑEZ ........................................................................................... 121ANEXO 2. EL CATÁLOGO DE DERECHOS ............................................................................... 122
  • 5. PresentaciónEl año de 1991 marca un hito especial para la Para la Alianza por la niñez colombiana ydefensa y garantía de los derechos humanos UNICEF, es motivo de especial satisfacciónde los niños, las niñas y los adolescentes en entregar a la ciudadanía el texto comentadoColombia: se promulga la Constitución Po- de esta Ley, en la medida en que por máslítica en la que se define un nuevo ordena- de cinco años las dos organizaciones acom-miento político y jurídico a partir del recono- pañaron el proceso de reforma del Códigocimiento de la Nación colombiana como un del Menor ya derogado. Más allá del logroEstado Social de Derecho, y se sanciona la que significa haber conseguido profundizarLey 12 de 1991 mediante la cual se incor- en el mandato constitucional que establecepora en la legislación interna la Convención la prevalencia de los derechos de los niños,Internacional sobre los Derechos del Niño de niñas y adolescentes sobre los derechos dela Naciones Unidas, que establece la forma los adultos, la sanción de esta ley supone laen la que deben ser tratados y atendidos to- responsabilidad de las autoridades con sudos los niños y las niñas del mundo en los aplicación efectiva como garantes de dere-diferentes ámbitos de su vida, a partir su re- chos y la corresponsabilidad de la sociedadconocimiento como sujetos de derechos. y de la familia para que se procuren las con- diciones materiales y espirituales necesariasDesde ese mismo año surgen en el país va- para que todos los niños, niñas y adolescen-rias iniciativas para reformar el Código del tes en Colombia puedan vivir su niñez comoMenor, Decreto 2737 de 1989, con el pro- personas íntegras, dignas y felices.pósito de ajustarlo a los nuevos mandatosconstitucionales en materia de derechos hu- Sabemos que la ley es apenas un paso en elmanos y a los preceptos internacionales de camino del reconocimiento de niños, niñasla Convención sobre los Derechos del Niño, y adolescentes como sujetos de derechos yen la que precisamente se describen esos que la norma como tal no es suficiente paraderechos y se establecen los compromisos generar los cambios culturales profundosque los Estados deben cumplir para garan- que se requieren en el escenario de lo públi-tizarlos. A pesar de los diversos esfuerzos co y de lo privado para que los menores deemprendidos durante más de 15 años por 18 años sean tenidos en cuenta en las deci-entidades gubernamentales, organizaciones siones que afectan su presente y su futuro.de la sociedad civil y organismos interna- Es por esa razón que esta edición comenta-cionales, esta reforma sólo se logra llevar a da quiere trascender la mirada jurídica paracabo en noviembre de 2006 con la aproba- acercar la perspectiva de la ley a los asuntosción del Código de la Infancia y la Adoles- de la vida cotidiana, que es en la práctica encencia, Ley 1098 de 2006. donde ocurren los sucesos importantes en la 5
  • 6. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a vida de los seres humanos. Este trabajo ha mos y entregamos a la opinión pública para sido realizado por Beatriz Linares Cantillo, a que sea esta la que se haga su propio juicio partir de su participación como miembro de la sobre la riqueza de la ley, pero sobre todo mesa de redacción del Código que conformó para que trascendiendo la ley, haga suyo la Alianza por la niñez colombiana en 2003 y el compromiso de trabajar en la defensa y de los numerosos diálogos, encuentros, ta- garantía de los derechos de todos los niños, lleres y conferencias que ha realizado a lo niñas y adolescentes en Colombia. largo y ancho del país en los últimos años, en su tarea de difusora de la Ley y promotora A nombre de la Alianza por la niñez colom- de derechos humanos. biana y de UNICEF, queremos agradecer a la autora por este importante aporte a la dis- Los comentarios son, en ese sentido, el cusión sobre el Código, al igual que a todas resultado de las reflexiones realizadas con las personas que directa o indirectamente defensores de familia, jueces, comisarios de han participado en su elaboración. familia, madres comunitarias, personeros, jó- venes, niños, niñas, operadoras de servicios sociales, funcionarios públicos, académicos y expertos en niñez de organismos interna- PAUL MARTIN cionales. Tratan de recoger, de una manera Representante para Colombia sencilla, las inquietudes que surgen del nue- UNICEF vo texto legal y las preguntas que se sus- citan de cara a su implementación. Algunas opiniones y comentarios de la autora, com- PEDRO QUIJANO SAMPER partidos o no por la Alianza y UNICEF, son Secretario Ejecutivo parte de un debate saludable que recoge- Alianza por la niñez colombiana6
  • 7. LEY 1O98“p o r l a c u a l s e e x p i d e e l C ó d i g o d e l a i n f a n c i a y l a a d o l e s c e n c i a” Antecedentes nor de 18 años, tanto en lo que se refiere a derechos universales como aquellas 1989 fue un año crucial en la historia de condiciones de vulnerabilidad manifiesta los derechos humanos de la niñez y la (violencia y desigualdad) o de violación adolescencia, tanto a nivel global como de derechos que obliga a los Estados a en Colombia. Los años anteriores habían atender y emprender acciones afirmati- marcado un cambio en el desarrollo histó- vas específicas para superar y proscribir rico de los derechos humanos internacio- los hechos que dieron lugar a las vulne- nales, particularmente los reconocidos de raciones, e impulsar así la igualdad ma- manera específica a grupos poblacionales terial de quienes no tienen garantizados determinados, en tanto se daba el paso de sus derechos, de a quienes les han sido instrumentos jurídicos generales y neutros vulnerados, con aquellos y aquellas que a documentos específicos, que regulan en general los tienen garantizados. derechos y políticas concretas destinadas a grupos poblacionales determinados. De ahí entonces el concepto de protec- Este paso se materializó inicialmente con ción integral (al que la Convención de los la “Convención sobre la eliminación de to- Derechos del Niño le otorga el carácter de das las formas de discriminación contra la imperativo jurídico y deja de ser doctrina), mujer, 1979”, seguido de un instrumento referida a que los Estados deben asegurar específico para los niños y las niñas: la a todo niño o niña (persona menor de 18 Convención Internacional sobre los Dere- años) el ejercicio y garantía de sus dere- chos del Niño, 1989, y otro específico para chos (los reconocidos a todas las perso- las personas pertenecientes a pueblos in- nas), la seguridad de su protección espe- dígenas y grupos étnicos como el Conve- cial en casos de vulneración (negación del nio 169 de la OIT, 1989. ejercicio del derecho), el restablecimiento en casos de violación (afectación del de- En Colombia también se avanzaba en la recho) y la provisión de políticas sociales definición de una legislación especializa- básicas (políticas públicas) para mejorar da para personas menores de 18 años, las condiciones de vida de la niñez y la distinta, pero parte del derecho privado adolescencia mediante el aseguramiento y de familia, llamada Código del Menor del ejercicio de sus derechos. (decreto 2737 de 1989), en la que se reconoció que los menores -como eran Bajo esa premisa de la protección inte- nombrados en esa época, no sólo en gral, entendida desde la garantía de los Colombia sino en general en las legis- derechos y la seguridad de su restableci- laciones de América Latina y el Caribe-, miento, el esfuerzo legislativo colombiano que protagonizaran situaciones irregu- de 1989 se quedó corto al regular única- lares (abandono, carencia de familia, mente el proceso para restablecer los de- comportamientos desviados) debían ser rechos de los menores de 18 años que acogidos en programas organizados por caracterizaran nueve situaciones irregu- el Estado para su protección. lares y no normalizar los temas de garan- tía de derechos, de políticas sociales y de La Convención sobre los Derechos del prevención. De allí la necesidad de ade- Niño reguló en su momento los derechos cuar las normas nacionales a los retos in- específicos de la población mundial me- ternacionales de derechos humanos, en 7
  • 8. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a los que el esfuerzo del Estado no podía proceso solicitaron al Congreso el archivo sólo centrarse en restituir derechos o solu- inmediato del proyecto. cionar problemas, sino que debía integrar todos los componentes políticos, sociales La tercera iniciativa de adecuación nor- y jurídicos que demanda la aplicación del mativa surgió en 2002 desde un grupo de concepto de protección integral. instituciones de la sociedad civil, de la aca- demia y del sistema de Naciones Unidas El primer esfuerzo de actualización nor- acreditado en Colombia, que conformaron mativa se realizó en 1994, año en el que para el efecto la “Alianza por una política el Ministerio de Justicia y del Derecho in- pública de infancia”, a la que se unieron tegró por decreto una comisión asesora instituciones del Estado como la Defen- del despacho del Ministro para que redac- soría del Pueblo y del gobierno como el tara una propuesta de reforma al Código ICBF y la Alcaldía Mayor de Bogotá. Esta del Menor. Dicha comisión trabajó durante Alianza, en conjunto con otras entidades más de un año y dio como resultado un del gobierno como el Ministerio del Interior texto que fue presentado por el Ministerio y de Justicia, el Ministerio de la Protección de Justicia de entonces a consideración Social y la Policía Nacional, integraron un del Congreso de la República, que luego nuevo grupo de trabajo liderado técnica- fue retirado por el mismo gobierno por mente por Ligia Galvis y Jesús Antonio solicitud de organizaciones de la socie- Muñoz, con la decisión de presentar un dad civil, dada la poca participación que proyecto de ley estatutaria que regulara, tuvieron estas organizaciones en su en- desde la perspectiva de derechos, los te- samblaje. mas de protección integral y responsabili- dad penal juvenil (ordenado por el artículo En 1999, por iniciativa de la Defensoría 475 del Código Penal, aprobado mediante del Pueblo se convocó una mesa de tra- la Ley 599 de 2000). bajo interinstitucional para articular un sis- tema de responsabilidad penal juvenil con Luego de un largo proceso de concerta- el apoyo técnico y financiero de UNICEF. ción con los autores de otros proyectos Dicha comisión delegó la redacción del similares de iniciativa legislativa que se texto en los abogados Ligia Galvis y Jesús estaban preparando para ser presentados Antonio Muñoz, texto que fue concertado al Congreso de la República, y de lograr con 14 instituciones públicas y privadas que estos proyectos se integraran en una del orden nacional. Cuando terminaba en propuesta unificada, las entidades de la el 2000 el trabajo de recolección de obser- Alianza, lideradas en ese momento por vaciones de las instituciones, el Ministerio el ICBF, definieron que dicho proyecto se de Justicia tomó la decisión de modificar presentara como una iniciativa parlamen- el proyecto aumentando severamente en taria, por parte de los cinco congresistas tiempo las sanciones para los menores de que habían liderado algunos de los proce- 18 años que cometieran delitos, y presen- sos mencionados. El proyecto fue presen- tó el proyecto sin acuerdo a consideración tado a la Comisión Primera del Senado en del Congreso de la República como el 2004, bajo el número 032. Este proyecto aporte del Estado al movimiento mundial tuvo ponencia favorable en el primer de- contra el terrorismo. Ante dicha situación, bate de la Comisión Primera del Senado, las restantes instituciones partícipes del pero dada su extensión (532 artículos) y8
  • 9. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a por ser una ley estatutaria, el mismo Con- fue presentado a estudio del Congreso greso recomendó su retiro con el com- con el liderazgo de la representante a promiso de tramitarlo el año siguiente, ya la Cámara Gina Parody y la firma como que el tiempo dispuesto para adelantar autores de 39 Representantes de este los ocho debates exigidos no alcanzaría órgano legislativo y cinco Senadores. para surtir todo el proceso. Este proyecto fue presentado en la Comi- sión Primera de la Cámara con ponencia Con el compromiso decidido del Con- favorable y aprobado por la plenaria de greso y con base en el texto del proyec- la misma en junio de 2006. Luego pasó to 032, en enero de 2005 la Alianza por a estudio del Senado en julio de 2006. la Niñez Colombiana en conjunto con Fueron ponentes en la Comisión Primera los equipos de varios congresistas inte- del Senado: Héctor Helí Rojas, Germán resados, se dio a la tarea de concertar Vargas Lleras, Claudia Blum de Barberi y nuevamente un proyecto de ley, proce- Carlos Holguín Sardi. Finalmente el pro- so que se adelantó en mesas de trabajo yecto pasó a plenaria del Senado y con con actores estratégicos durante ocho algunas reformas fue aprobado el 29 de meses, realizadas en diversas regiones agosto de 2006 y sancionado por el Pre- del país. En estas mesas se recogieron sidente de la República el 8 de noviembre los insumos para alimentar el texto que de 2006 con el número 1098. 9
  • 10. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L TÍTULO 1 definía desde su minoría, y por eso se DISPOSICIONES GENERALES les clasificaba como inferiores, incapa- ces, inimputables, o minusválidos, en CAPÍTULO I una negación de su dignidad humana, PRINCIPIOS Y DEFINICIONES como se predica de las personas que carecen por completo de la posibilidad ARTÍCULO 1º. FINALIDAD. Este Código de comprender que sus actos tienen tiene por finalidad garantizar a los niños, a consecuencias. Niños y niñas, en el con- cepto de persona plena en su dignidad, las niñas y a los adolescentes su pleno y ar- son sujetos jurídicos especiales lo que monioso desarrollo para que crezcan en el implica que en el ámbito mundial son el seno de la familia y de la comunidad, en un único grupo poblacional reconocido per ambiente de felicidad, amor y comprensión. se como vulnerable, y de allí su califica- Prevalecerá el reconocimiento a la igualdad ción de sujetos de derechos prevalentes y la dignidad humana, sin discriminación al- y como los sujetos más importantes en guna. el ordenamiento jurídico internacional y nacional, hecho que implica esfuerzos ARTÍCULO 2º. OBJETO. El presente Código adicionales por parte de los Estados en materia jurídica, política y administrativa tiene por objeto establecer normas sustanti- para asegurarles sin ninguna excusa la vas y procesales para la protección integral garantía y ejercicio de sus derechos. de los niños, las niñas y los adolescentes, garantizar el ejercicio de sus derechos y li- Los niños, niñas y adolescentes como bertades consagrados en los instrumentos sujetos de derechos, demandan que internacionales de derechos humanos, en familia, sociedad y Estado avancen en la Constitución Política y en las leyes, así la comprensión de la propuesta que su- como su restablecimiento. Dicha garantía y giere esta ley: dar el salto cualitativo de protección será obligación de la familia, la reconocerles como titulares de derechos no solamente en los textos legales inter- sociedad y el Estado. nacionales y nacionales, sino que dicho reconocimiento sea real, en su cotidia- ARTÍCULO 3º. SUJETOS TITULARES DE nidad y en todos los ámbitos en los que DERECHOS. Para todos los efectos de esta adelantan sus procesos de desarrollo y ley son sujetos titulares de derechos todas las en los cuales deben ser protagonistas personas menores de 18 años. Sin perjuicio directos; sólo así pueden ejercer los títu- de lo establecido en el artículo 34 del Código los que tienen reconocidos en lo formal Civil, se entiende por niño o niña las personas (legal). entre los 0 y los 12 años, y por adolescente Y en ese orden, el abordaje obligatorio las personas entre 12 y 18 años de edad. de la niñez y la adolescencia es desde los derechos humanos, desde el derecho El concepto de niño y todo su conteni- constitucional (mecanismos constitucio- do político y jurídico surge en el ámbito nales de protección de sus derechos de los derechos de la niñez apenas en humanos), desde las políticas públicas 1989 con la proclamación de la Con- sociales y fiscales y ya no desde sus ne- vención sobre los Derechos del Niño cesidades o de situaciones irregulares. (Artículo 1: “Se entiende por niño todo ser humano menor de 18 años”). Las referencias legales y doctrinales an- PARÁGRAFO 1°. En caso de duda sobre teriores les llamaban menores, se les la mayoría o minoría de edad, se presumi- rá ésta. En caso de duda sobre la edad del10
  • 11. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aniño, niña o adolescente se presumirá la obligaciones precisas para la institucio-edad inferior. Las autoridades judiciales y nalidad pública nacional, departamental,administrativas ordenarán la práctica de las distrital y municipal.pruebas para la determinación de la edad, yuna vez establecida, confirmarán o revoca-rán las medidas y ordenarán los correctivos ARTÍCULO 6. REGLAS DE INTERPRE-necesarios para la Ley. TACIÓN Y APLICACIÓN. Las normas con- tenidas en la Constitución Política y en losPARÁGRAFO 2°. En el caso de los pueblos Tratados o Convenios Internacionales deindígenas, la capacidad para el ejercicio de derechos humanos ratificados por Colombia,derechos se regirá por sus propios sistemas en especial la Convención sobre los Dere-normativos, los cuales deben guardar plena chos del Niño, harán parte integral de estearmonía con la Constitución Política. Código, y servirán de guía para su interpre- tación y aplicación. En todo caso, se aplicaráARTÍCULO 4. ÁMBITO DE APLICACIÓN. siempre la norma más favorable al interésEl presente código se aplica a todos los ni- superior del niño, niña o adolescente.ños, las niñas y los adolescentes naciona-les o extranjeros que se encuentren en el La enunciación de los derechos y garantíasterritorio nacional, a los nacionales que se contenidos en dichas normas no debe enten-encuentren fuera del país y a aquellos con derse como negación de otras que, siendodoble nacionalidad, cuando una de ellas sea inherentes al niño, niña o adolescente, nola colombiana. figuren expresamente en ellas.ARTÍCULO 5. NATURALEZA DE LAS NOR-MAS CONTENIDAS EN ESTE CÓDIGO. Las Este artículo obedece al mandato conte-normas sobre los niños, las niñas y los ado- nido en el artículo 93 de la Constituciónlescentes contenidas en este Código, son de Política según el cual los derechos yorden público, de carácter irrenunciable, y deberes reconocidos a todas las perso-los principios y reglas en ellas consagrados nas, deben ser interpretados conformese aplicarán de preferencia a las disposicio- a lo que han definido los tratados inter-nes contenidas en otras leyes. nacionales, ratificados por el Estado co- lombiano sobre derechos humanos. El desarrollo constitucional que ha tenido En cuanto a la naturaleza de las nor- mas contenidas en la Ley, un avance este principio se aplica en caso de exis- sustantivo es que remite el tema de los tir vacíos en las normas internas, dudas derechos de la niñez y la adolescencia de aplicación o diversas interpretacio- del ámbito del derecho privado y de fa- nes de las citadas normas, lo que obliga milia al ámbito del derecho constitucio- a las autoridades a recurrir a los textos nal, para asentarlo, como un contenido contenidos en los tratados internaciona- central del derecho internacional de los les de derechos humanos. derechos humanos, cambio que implica responsabilidades jurídicas generales Es tan sustantivo este asunto, que la para el Estado, de cumplimiento de las obligaciones adquiridas con la ratifica- propia Corte Constitucional en diversas ción de los instrumentos jurídicos in- sentencias ha dispuesto que si una au- ternacionales de derechos humanos y toridad pública considera que jurídica- 11
  • 12. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L mente la aplicación de una norma es 1. La Convención sobre los Derechos contraria al mandato de alguna norma del Niño, de 1989. de carácter internacional que recono- ce derechos humanos, dicha autoridad 2. El Convenio de la OIT 138 sobre la edad mínima de admisión al empleo, puede aplicar de manera directa la ex- de 1973. cepción de inconstitucionalidad, es de- cir, abstenerse de aplicarla por ser con- 3. El Convenio de la OIT 182 sobre la traria a un tratado internacional. Esta prohibición de las peores formas de previsión responde a que la Constitu- trabajo infantil y la acción inmediata ción Política ha definido que los tratados para su eliminación, de 1999. internacionales de derechos humanos tienen carácter de norma constitucional, 4. El Protocolo facultativo de la Con- esto es, que su rango dentro de la pirá- vención sobre los Derechos del Niño relativo a la venta de niños, la mide normativa está en el mismo nivel prostitución Infantil y la utilización de de la propia Constitución; de allí que las niños en la pornografía, de 2000. autoridades públicas y las competentes, responsables de la aplicación y el cum- 5. El Protocolo facultativo de la Con- plimiento de esta Ley cuentan con doce vención sobre los Derechos del Niño, tratados internacionales de derechos relativo a la participación de niños en humanos ratificados por el Estado co- los conflictos armados de 2000. lombiano, ocho de los cuales se refieren específicamente al reconocimiento de 6. El Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, derechos de protección para la niñez y a especialmente mujeres y niños, de las obligaciones del Estado de proteger- 2000, que complementa la Conven- le, tal como se observa en el siguiente ción de las Naciones Unidas contra recuadro. la Delincuencia Transnacional Orga- nizada. Por las razones expuestas, debe señalarse que el texto del proyecto de 7. La Convención de la Haya sobre ley se sustentó en cuatro tratados inter- Adopciones Nacionales e Interna- nacionales de derechos humanos gene- cionales. rales (Pacto de Derechos Civiles y Polí- ticos; Pacto de Derechos Económicos, 8. La Convención de la Haya sobre Sociales y Culturales; Convención Ame- Restitución Internacional de Niños. ricana de Derechos Humanos y el Esta- tuto de la Corte Penal Internacional. Ver Anexo) y en ocho tratados o convenios ARTÍCULO 7. PROTECCIÓN INTEGRAL. particulares relativos a los derechos hu- manos de la niñez, que el Estado colom- Se entiende por protección integral de los ni- biano ha ratificado e incorporado en su ños, niñas y adolescentes el reconocimien- legislación interna, tal como lo ordena to como sujetos de derechos, la garantía y el artículo 93 de la Constitución Política cumplimiento de los mismos, la prevención de Colombia como ya se anotó. Estos de su amenaza o vulneración y la seguridad instrumentos jurídicos de carácter vincu- de su restablecimiento inmediato en desa- lante son: (Ver Anexo 1.) rrollo del principio del interés superior.12
  • 13. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aLa protección integral se materializa en elconjunto de políticas, planes, programas y los derechos que les han sido reco-acciones que se ejecuten en los ámbitos na- nocidos.cional, departamental, distrital y municipal,con la correspondiente asignación de recur- Merece especial comentario, que en la teoría general de los derechos hu-sos financieros, físicos y humanos. manos, quien responde por la garan- tía y protección de los derechos hu- Son muchos los esfuerzos de la doctrina manos de las personas es exclusiva- por dar alcance al concepto de protec- mente el Estado y por tanto, frente a ción integral. En especial las Naciones una violación de cualquier categoría Unidas se han esmerado por consignar de derechos que suceda en un Esta- en importantes textos los elementos a do así se trate de que éste permitie- tener en cuenta por los Estados parte re con su omisión que se violare un para su aplicación. En el caso del Có- derecho, es el Estado y sólo él quien digo colombiano, el ejercicio adelantado responde jurídicamente por su resta- fue el de la dinámica misma de los tra- blecimiento, en tanto es el Estado el tados, es decir, se concibió una ruta de que en ejercicio de su soberanía fir- acción desde el reconocimiento de los ma y ratifica un tratado internacional derechos hasta la obligación de regular de derechos humanos. No obstante, su protección en políticas públicas. En cuando se trate de los derechos de ese orden, el concepto de protección in- personas menores de 18 años, los tegral se definió a partir de la pregunta: instrumentos jurídicos internaciona- Qué debe hacer la familia, la sociedad les y nacionales han definido que y el Estado para asegurar la protección la familia y la sociedad, de manera integral de un niño, niña o adolescente. conjunta y desde sus propios que- En ese esquema práctico se establecie- haceres, deben también responder ron cinco ejes centrales: por dicha protección. La acción de cada uno de los aros de protección - Primero. Los niños, niñas y adoles- de la niñez, se verá más claramente centes son reconocidos como suje- cuando se haga el comentario sobre tos de derechos autónomos, tanto el principio de corresponsabilidad. los derechos que le son propios a todas las personas sin distinción al- - Tercero. Cuando los niños y niñas guna, como los derechos específicos tienen las condiciones para ejercer reconocidos por el universo jurídico sus derechos, deben tomarse todas internacional como pertenecientes las medidas para prevenir su ame- exclusivamente a la población me- naza o vulneración. Por ejemplo, si nor de 18 años. Por tanto, la tarea es un niño o niña ejerce su derecho a acatar y respetar ese reconocimiento la educación con un cupo en una como sujetos de derechos mediante institución educativa, las autoridades su promoción, divulgación y difu- responsables, con la participación sión. de los niños, niñas y adolescentes y de la sociedad, deberán emprender - Segundo. El Estado, como respon- todas las acciones para mejorar la sable de la garantía y cumplimiento calidad de la educación, e incidir en de los derechos; la familia y la socie- la actualización de los contenidos a dad, como responsables de asegu- las verdaderas necesidades de for- rar a todos los niños y niñas desde mación, a efecto de prevenir que el su nacimiento las condiciones para niño o niña abandone la escuela. el ejercicio de todos y cada uno de 13
  • 14. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L - Cuarto. Si un derecho de un niño o que su orientación religiosa no permi- niña se vulnera (no se garantiza) o te este tipo de tratamientos, el Estado se viola (tenía su ejercicio y se lo in- debe, a través de las autoridades com- fringen), las autoridades competen- petentes y en todos los casos (así lo ha tes del Estado tienen la obligación dispuesto la Corte Constitucional), suplir de restablecerlo o restituirlo. la autorización de los padres y autorizar el procedimiento médico, ya que el de- - Quinto. La materialización de los recho a la vida prima sobre el derecho cuatro componentes que integran el a la libertad de cultos religiosos. En este concepto de protección integral se caso, el interés superior para ese niño o da en la definición, desarrollo, eje- niña enferma es salvarle la vida. cución y seguimiento de las políticas públicas generales, como las socia- Otro ejemplo son las muchas solicitudes les básicas y las de infancia y ado- que llegan ante las autoridades públicas lescencia. por parte de madres o padres solicitan- do custodias de sus hijos o hijas meno- res de 18 años por razones de maltrato o abuso, en los que la autoridad com- ARTÍCULO 8. INTERÉS SUPERIOR DE petente en aplicación del principio de LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLES- interés superior, deberá definir la custo- CENTES. Se entiende por interés superior dia bajo la estricta consideración de dos del niño, niña y adolescente, el imperativo derechos fundamentales: el derecho del que obliga a todas las personas a garantizar niño, niña o adolescente a su integridad la satisfacción integral y simultánea de todos personal y su derecho a ser oído y a par- sus derechos humanos, que son universa- ticipar en las decisiones que les afectan les, prevalentes e interdependientes. y no en el supuesto derecho del padre o de la madre a corregir a sus hijos o Esta definición implica que las autorida- por su voluntad de quedarse con ellos des públicas y privadas que deben to- o ellas; lo que prima es el derecho del mar decisiones en relación con el niño, niño o niña y no derechos de tenencia niña o adolescente tienen la obligación reclamados por un padre o madre que de observar el bien mayor, de ponderar invoca los suyos propios. las decisiones en relación estricta con la garantía y ejercicio de los derechos. Un tercer ejemplo de casos en los que se Importante tener en cuenta que aun ha aplicado el interés superior es cuando cuando este sea un principio de aplica- un niño, niña o adolescente reporta ante ción subjetiva, es decir, que será cada una autoridad judicial haber sido objeto persona que atienda una decisión la que de agresión sexual por parte del padre definirá la aplicación del principio de in- o madre, y a juicio de la autoridad judi- terés superior, dicha decisión deberá en cial, por carencia de elementos materia todo caso ceñirse al estudio de sus de- de prueba, no lleva hasta su término la rechos. denuncia. En aras del interés superior, la autoridad administrativa competente Para observar la aplicación de este prin- debe en todo caso ordenar una medida cipio se pueden exponer muchos ejem- de restablecimiento de derechos a favor plos, entre ellos, cuando hay un niño o de esa niña o niño, en consideración a niña que requiere una transfusión san- que aun sin sentencia judicial, hubo de guínea, pero sus padres no consienten una parte lesiones de orden psicológico, dicho procedimiento médico debido a y de otra, la niña o niño puede seguir en riesgo.14
  • 15. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a Muchos ejemplos más podrían ilustrar la un delito sexual y el dictamen médico aplicación del principio del interés supe- legal es dudoso o cuando el agresor rior para el niño o la niña; en todo caso, no dejó evidencia física, el operador cabe señalar que este principio se ma- judicial,antes que aplicar el principio del terializa cuando en las decisiones que in dubio pro reo (este principio del de- con respecto a ellas o ellos se tomen, recho penal consiste en el deber de la siempre se considere lo mejor para él o autoridad judicial, en caso de duda en ella, de acuerdo con los derechos que relación con la responsabilidad de la le han sido reconocidos en los tratados persona que se está investigando de internacionales de derechos humanos, aplicarle dicha duda en su favor), debe- en la Constitución Política y en la pre- rá aplicar el principio constitucional de sente Ley. prevalencia del derecho del niño o niña (principio superior al del in dubio pro reo) a ser protegido contra cualquier acto de violencia física, sexual o psicológica queARTÍCULO 9. PREVALENCIA DE LOS DE- vulnere sus derechos, por lo que deberáRECHOS. En todo acto, decisión o medida alejar a la víctima de su agresor, así noadministrativa, judicial o de cualquier natu- existan los elementos de prueba contun-raleza que deba adoptarse en relación con dentes para su reproche.los niños, las niñas y los adolescentes, pre-valecerán los derechos de éstos, en especialsi existe conflicto entre sus derechos funda- ARTÍCULO 10. CORRESPONSABILIDAD.mentales con los de cualquier otra persona. Para los efectos de este Código, se entiende por corresponsabilidad, la concurrencia deEn caso de conflicto entre dos o más dispo- actores y acciones conducentes a garantizarsiciones legales, administrativas o discipli- el ejercicio de los derechos de los niños, lasnarias, se aplicará la norma más favorable niñas y los adolescentes. La familia, la socie-al interés superior del niño, niña o adoles- dad y el Estado son corresponsables en sucente. atención, cuidado y protección. La corresponsabilidad y la concurrencia apli- La prevalencia de los derechos, definida can en la relación que se establece entre to- por la propia Constitución Política, tiene dos los sectores e instituciones del Estado. dos implicaciones sustantivas. De una parte, la prevalencia debe verse refleja- da en las políticas públicas que defina el No obstante lo anterior, instituciones pú- Estado en todos sus niveles: financiero, blicas o privadas obligadas a la prestación político, jurídico, legislativo o administra- de servicios sociales, no podrán invocar el tivo, y de otra, cuando el derecho de un principio de la corresponsabilidad para negar niño, niña o adolescente se enfrenta con la atención que demande la satisfacción de el derecho de un adulto, en todos los derechos fundamentales de niños, niñas y casos deberá aplicarse la prevalencia adolescentes. a favor de los derechos de la persona menor de 18 años. El principio de corresponsabilidad tiene dos acepciones: 1. La familia, la so- Esta prevalencia puede ilustrarse por ciedad y el Estado son responsables ejemplo, cuando en un proceso judicial de la protección de los derechos y del en el que un niño o niña es víctima de desarrollo integral de los niños, niñas y 15
  • 16. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L adolescentes, tal como lo define el Artí- sexual o psicológica. La responsabilidad culo 44 de la Constitución Política. Esto del derecho a la salud está en cabeza implica que para responder al mandato exclusiva del sector salud, lo mismo el constitucional, esta ley superó la res- derecho a la educación en cabeza del ponsabilidad subsidiaria de la familia sector educativo, o el derecho a la iden- al Estado, contenida en el Código del tidad y a tener un nombre es responsa- Menor, para dar paso al concepto de co- bilidad de la Registraduría General de rresponsabilidad según el cual la familia la Nación. La ley le define al Estado, de tiene unas responsabilidades precisas acuerdo con la naturaleza funcional de de acuerdo con su función, la sociedad cada entidad pública responsable, las tiene otros deberes y el Estado tiene sus obligaciones y tareas en las que debe propias obligaciones. Por ejemplo, si un concurrir para la garantía, cumplimiento niño, o niña nace, la obligación de la fa- y restablecimiento de los derechos. milia es reportar dicho nacimiento, y la del Estado inscribirle en el registro civil; si un niño o niña nace, la obligación de ARTÍCULO 11. EXIGIBILIDAD DE LOS DE- la familia es llevarle a vacunar y la obli- RECHOS. Salvo las normas procesales so- gación del Estado es la de proveer las vacunas; si un niño o niña está en edad bre legitimidad en la causa para incoar las escolar, la obligación del Estado es ase- acciones judiciales o procedimientos admi- gurarle un cupo educativo, y la respon- nistrativos a favor de los menores de edad, sabilidad de la familia es asegurar que cualquier persona puede exigir de la autori- el niño o niña asista todos los días a la dad competente el cumplimiento y el resta- escuela. Así, si la sociedad presencia ni- blecimiento de los derechos de los niños, las ños y niñas en explotación en las calles, niñas y los adolescentes. es testigo o presume la ocurrencia de un delito o de una violación a los derechos El Estado, en cabeza de todos y cada uno de un niño, niña o adolescente, su deber es reportar el caso, informar a las auto- de sus agentes, tiene la responsabilidad ridades competentes o denunciar cual- inexcusable de actuar oportunamente para quier hecho que pueda constituir un deli- garantizar la realización, protección y el res- to. Cada esquema de protección, desde tablecimiento de los derechos de los niños, sus propias ocupaciones, debe concurrir las niñas y los adolescentes. para que los derechos de los niños, ni- ñas y adolescentes sean garantizados y protegidos. Cuando se hace referencia a la respon- sabilidad del Estado se indica que ella 2. La segunda acepción de este princi- radica en cabeza de todos y cada uno pio radica en que cada derecho recono- de sus agentes sin excepción alguna. cido a un niño, niña o adolescente en El imaginario de que es el Instituto Co- la legislación tiene una entidad respon- lombiano de Bienestar Familiar quien sable en lo público, lo que define aho- debe asumir todas las obligaciones, ra las autoridades que hacen parte del y a cuyo cargo están los niños y niñas Sistema Nacional de Bienestar Familiar. del país, queda proscrito en esta Ley. En concreto, el derecho a la integridad Ya se anotó que desde el principio de personal es responsabilidad de las auto- corresponsabilidad, todos los actores ridades administrativas, de investigación públicos concurren desde sus propios y judiciales que deben prevenir, proteger mandatos legales en el cumplimiento de y reparar a los niños, niñas y adolescen- las obligaciones para la garantía y cum- tes que son víctimas de violencia física, plimiento de los derechos. Ejemplo que16
  • 17. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 12. PERSPECTIVA DE GÉNE- no puede repetirse en el ámbito público RO. Se entiende por perspectiva de género es la poca tarea que históricamente han el reconocimiento de las diferencias socia- asumido los sectores de hacienda, pla- les, biológicas y psicológicas en las rela- neación, saneamiento básico, vivienda, ciones entre las personas según el sexo, la infraestructura, obras públicas o trans- porte, entre otros, con respecto a la ni- edad, la etnia y el rol que desempeñan en la ñez tanto a nivel nacional como regional. familia y en el grupo social. Esta perspectiva Ahora el examen es sobre cada uno de se debe tener en cuenta en la aplicación de los funcionarios y funcionarias públicos este Código, en todos los ámbitos en donde independientemente del sector al que se desenvuelven los niños, las niñas y los pertenezcan: la obligación del Estado se adolescentes, para alcanzar la equidad. centra en cada uno de sus agentes sin disculpa. Este principio se soporta en el Artículo 4 de la Convención sobre la eliminación dePARÁGRAFO. El Instituto Colombiano de todas las formas de discriminación con-Bienestar Familiar, como ente coordinador tra la mujer, que dispone la obligacióndel Sistema Nacional de Bienestar Familiar, para los Estados de tomar medidas demantendrá todas las funciones que hoy tiene acción diferenciadas en las cuales se(Ley 75/68 y Ley 7/79) y definirá los linea- reconozca la igualdad material de hom- bres y mujeres en sus derechos, desdemientos técnicos que las entidades deben el reconocimiento de sus diferenciascumplir para garantizar los derechos de los propias y de la forma como se ejercenniños, las niñas y los adolescentes, y para los derechos. La perspectiva de géneroasegurar su restablecimiento. Así mismo no es solamente el reconocimiento decoadyuvará a los entes nacionales, depar- las diferencias físicas o biológicas entretamentales, distritales y municipales en la uno u otro sexo; dicha perspectiva es laejecución de sus políticas públicas, sin per- obligación que les asiste a todas las au-juicio de las competencias y funciones cons- toridades públicas de reconocer a los gé-titucionales y legales propias de cada una de neros las diferencias sociales, culturales, familiares, afectivas y la forma como unoellas. u otro construyen en la sociedad diná- micas propias y diversas que les hacen acceder y ejercer los derechos de forma Este parágrafo encuentra su asiento en distinta. De allí la necesidad de que todas las discusiones del Congreso y pretende las entidades de todos los órdenes esta- asegurar que el Instituto Colombiano de blezcan acciones de discriminación posi- Bienestar Familiar no pierda las funcio- tiva a favor de uno u otro género según nes propias que dieron lugar a su naci- uno u otro requiera para impulsar que las miento y sobre todo para que como ente diferencias e inequidades de uno u otro del orden nacional mantenga la misión puedan ser superadas; por eso es nece- de guiar a las demás instituciones del sario además que se aplique la perspec- Estado y de la sociedad, mediante el tra- tiva de género en las políticas públicas, zado de lineamientos y estándares que en los programas y en las acciones que permitan una adecuada gestión, coadyu- diseñen las entidades nacionales, de- vando a las demás entidades responsa- partamentales, distritales y municipales bles de la garantía de los derechos de responsables de la garantía, prevención los niños, niñas y adolescentes. y protección de los derechos de la niñez y la adolescencia, 17
  • 18. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L En ese orden, esta Ley dispone que las naturales como autoridades públicas y autoridades públicas deberán aplicar de una jurisdicción especial, y del res- también el principio de la perspectiva ét- peto por sus territorios propios con los lí- nica, autoridades que deben reconocer mites propios del respeto y observancia el ámbito de competencia de las autori- de los derechos humanos definidos en dades tradicionales indígenas, tal como los tratados internacionales, en la Cons- lo indica la Constitución Política, las que titución y en las leyes. Esto implica que en todos los casos deben ser consulta- en todas aquellas entidades territoriales das y a las que en todos los casos se en las que estén presentes pueblos in- les solicitará orientación y lineamientos dígenas debe observarse el respeto por para el desarrollo de políticas y progra- su autonomía, siempre y cuando lo que mas específicos que preserven su pro- se atienda sea el interés superior de sus pia identidad cultural. niños, niñas, adolescentes y jóvenes y la prevalencia de sus derechos en todos Es importante recordar que las autori- los casos. Los niños, niñas y adolescen- dades tradicionales indígenas tienen el tes de los pueblos indígenas son antes carácter de autoridades públicas en sus que indígenas niños y niñas, y por tanto ámbitos territoriales y poblacionales, en su caso tienen un doble refuerzo: se pero que en ningún caso una decisión les aplica en primer lugar la Convención que tome una autoridad tradicional en de los Derechos del Niño, y como com- relación con niños, niñas y adolescen- plemento y refuerzo el aseguramiento tes podrá ser contraria a la protección del respeto por su autonomía, su diver- de sus derechos. En el caso de niños, sidad étnica y cultural, siempre y cuan- niñas y adolescentes que pertenezcan do el uso de sus procesos y costumbres a pueblos indígenas, se deberá respe- propias no sean violatorios de sus dere- tar la diversidad étnica, pero en ningún chos humanos. caso podrán aplicar medidas que sean contrarias a su integridad personal. (Ejemplo: en alguna comunidad indíge- na se castigaba la mentira cortando los dedos de los niños. Esta sanción, aun- ARTÍCULO 13. DERECHOS DE LOS NI- que propia de la autonomía cultural no puede ser aceptada por el Estado por ÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES que constituye además de un delito una DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS Y DEMÁS violación a sus derechos a la vida e in- GRUPOS ÉTNICOS. Los niños, las niñas y tegridad. Esto implica que los límites de los adolescentes de los pueblos indígenas la autonomía de los pueblos indígenas y demás grupos étnicos gozarán de los de- están guiados por el respeto a los dere- rechos consagrados en la Constitución Po- chos humanos. Ejemplo: la oblación de lítica, los instrumentos internacionales de las niñas, propia de los ancestros cultu- derechos humanos y el presente Código, sin rales, es una violación a sus derechos, perjuicio de los principios que rigen sus cul- en especial a la integridad personal, a ser protegidos contra la tortura, tratos y turas y organización social. penas crueles y una vulneración al ejer- cicio de los derechos sexuales y repro- ductivos; por tanto, el interés superior Tal como lo señala la Constitución Po- radica en la aplicación irrestricta de la lítica, y como quedó señalado en el re- Constitución Política y de los tratados de cuadro anterior, los pueblos indígenas derechos humanos, antes de la autono- tienen el reconocimiento de su autono- mía y diversidad étnica y cultural.) mía, de su cultura, de sus autoridades18
  • 19. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 14. LA RESPONSABILIDAD adolescentes en el ejercicio responsable dePARENTAL. La responsabilidad parental es los derechos. Las autoridades contribuiránun complemento de la patria potestad esta- con este propósito a través de decisionesblecida en la legislación civil. Es además la oportunas y eficaces y con claro sentido pe-obligación inherente a la orientación, cuida- dagógico.do, acompañamiento y crianza de los niños,las niñas y los adolescentes durante su pro- El niño, la niña o el adolescente tendrán oceso de formación. Esto incluye la responsa- deberán cumplir las obligaciones cívicas ybilidad compartida y solidaria del padre y la sociales que correspondan a un individuo demadre de asegurarse que los niños, las niñas su desarrollo.y los adolescentes puedan lograr el máximonivel de satisfacción de sus derechos. En las decisiones jurisdiccionales o adminis- trativas, sobre el ejercicio de los derechos oEn ningún caso el ejercicio de la responsa- la infracción de los deberes, se tomarán enbilidad parental puede conllevar violencia cuenta los dictámenes de especialistas.física, psicológica o actos que impidan elejercicio de sus derechos. Este artículo hace relación a los debe- res que deben observar los niños, niñas Este artículo no pretende modificar el y adolescentes de acuerdo con su gra- concepto de patria potestad estableci- do de desarrollo. No implica que niños do en el Código Civil desde 1887. Lo y niñas deban asumir obligaciones que que busca es modernizar y actualizar el no les corresponden, como la de reco- concepto de responsabilidad de padres ger dinero para llevar el sustento a sus y madres en la formación y desarrollo familias, o pedir en la calle a costa de integral de los niños, niñas y adoles- su proceso educativo. Se trata de que centes y además que padres y madres padres, madres, maestros, miembros de comprendan que sus hijos e hijas meno- la comunidad, cuidadores y cuidadoras res de 18 años no son de su propiedad, y en general, las personas que les ro- sino que la tarea es la de orientar, guiar, dean, les enseñen a hacer un ejercicio cuidar, respetar sus libertades y no la de responsable de sus derechos, que in- imponer ni ejercer potestad. Es necesa- cluye aprender a respetar y a observar rio observar que las tareas señaladas en los derechos de los demás. Cuando ningún caso incluyen la utilización de la se hace referencia a ser sujeto de de- violencia (física o psicológica) o del cas- rechos, también es claro que se hace tigo físico o psicológico como parte del referencia a los deberes que implica el ejercicio de la responsabilidad de guiar ejercicio de sus propios derechos, es u orientar que le asiste a la madre y al decir, reconocer en los otros los mismos padre, ya que dicho ejercicio de la vio- derechos que le son reconocidos a ellos lencia se constituye en violación a sus y ellas y a los adultos y que además les derechos e incluso en muchos casos, pueden ser reclamados. puede llegar a ser delito (lesiones per- sonales o tortura). Este principio también se refiere a que los derechos son universales (para todos y todas sin ninguna distinción), irrenun- ciables (ningún niño, niña o adolescenteARTÍCULO 15. EJERCICIO DE LOS DE- puede renunciar a tenerlos; nacen pues-RECHOS Y RESPONSABILIDADES. Es tos), e intransferibles (los niños y niñasobligación de la familia, de la sociedad y del no pueden dárselos a otros), lo que im-Estado, formar a los niños, las niñas y los 19
  • 20. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L plica que adultos y adultas no puedan en gramas o particulares que contraten o ningún caso negar el ejercicio de un de- no con el Estado, se requiere una obser- recho por el incumplimiento de un deber: vancia permanente por parte del Estado, ‘si no hace las tareas, no come. ´O hace dado que se trata de la protección de los caso o lo encierro entre el clóset’. sujetos prevalentes de la legislación y en ese orden, las autoridades públicas Este comentario implica que derechos y tienen la obligación de realizar vigilancia deberes yacen en escenarios jurídicos sobre el respeto por los derechos de los distintos: los primeros son intrínsecos, niños y niñas que han sido entregados a su titularidad no está sujeta a ninguna terceros para su cuidado. condición, ni dependen de si se cumplen los segundos (deberes) o no. Si bien un derecho lleva implícito un deber, eso no De acuerdo con las normas que regulan la quiere decir que el derecho dependa del deber; son distintos en cuanto a su exi- prestación del servicio público de Bienestar gibilidad. Familiar, compete al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar como ente rector, coordi- nador y articulador del Sistema Nacional de ARTÍCULO 16. DEBER DE VIGILANCIA DEL Bienestar Familiar, reconocer, otorgar, sus- ESTADO. Todas las personas naturales o ju- pender y cancelar personerías jurídicas y li- rídicas, con personería jurídica expedida por cencias de funcionamiento a las Instituciones el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar del Sistema, que prestan servicios de protec- o sin ella, que aun con autorización de los pa- ción a los menores de edad o la familia y a las dres o representantes legales alberguen o cui- que desarrollen el programa de adopción. den a los niños, las niñas o los adolescentes, son sujetos de la vigilancia del Estado. CAPÍTULO II DERECHOS Y LIBERTADES Algunas personas naturales u organiza- ciones sociales quieren hacer su aporte Este capítulo de derechos es el primer a la construcción de un buen proceso eje estructural del concepto de protec- de desarrollo humano, sobre todo para ción integral y responde al reconoci- aquellos niños, niñas y adolescentes miento de los niños, niñas y adolescen- cuyas familias carecen de recursos eco- tes como sujetos de derechos. Este ca- nómicos o son precarios, por lo que han tálogo complementa los derechos reco- decidido conformar programas de ayuda nocidos en los tratados internacionales para cuidarles, asumir la educación, la de derechos humanos ratificados por el salud, la manutención etc., e incluso han Estado colombiano y en la Constitución asumido esta tarea por su propia cuen- Política de Colombia. Por consiguiente, ta, y sin apoyo del Estado. una de las tareas centrales de la socie- dad y del Estado en su conjunto es la No obstante el importante aporte de la de promocionarlos y divulgarlos a efecto sociedad en la organización de progra- de que dicho reconocimiento imponga mas bajo cualquier modalidad de inter- un cambio cultural profundo en la forma nado, seminternado, de hogar particular como entendemos y respetamos los de- de cuidado, albergue o institución, y aun rechos de aquellos sujetos especiales cuando se cuente con autorización es- y prevalentes llamados niños, niñas y crita de padres o representantes legales, adolescentes. (Ver anexo 2, Catálogo aunque se trate de instituciones, pro- de derechos).20
  • 21. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 17. DERECHO A LA VIDA Y ALA CALIDAD DE VIDA Y A UN AMBIENTE La práctica de medición desarticulada y solamente sectorial no ha permitido aSANO. Los niños, las niñas y los adolescen- las autoridades públicas observar a ni-tes tienen derecho a la vida, a una buena ños, niñas y adolescentes como sujetoscalidad de vida y a un ambiente sano en integrales de derechos; por eso la defi-condiciones de dignidad y goce de todos sus nición del derecho a la vida que contienederechos en forma prevalente. este código pretende superar el enfoque de mediciones sectoriales a un enfoqueLa calidad de vida es esencial para su desa- de mediciones poblacionales (ciclos vi-rrollo integral acorde con la dignidad de ser tales), un enfoque de medición territorialhumano. Este derecho supone la genera- (por cada departamento, distrito, muni- cipio o localidad), un enfoque de medi-ción de condiciones que les aseguren desde ción desde los derechos y no desde losla concepción cuidado, protección, alimen- problemas o situaciones (el catálogo detación nutritiva y equilibrada, acceso a los los derechos), un enfoque de medicio-servicios de salud, educación, vestuario nes focalizado (quienes están en mayoradecuado, recreación y vivienda segura do- riesgo social que otros u otras) y un en-tada de servicios públicos esenciales en un foque con perspectiva de género y deambiente sano. grupos étnicos.PARÁGRAFO. El Estado desarrollará polí- Lo anterior con el fin de que cuando se requiera documentar estadísticamenteticas públicas orientadas hacia el fortaleci- el derecho a la vida de los niños y ni-miento de la primera infancia. ñas, no solamente aparezca el registro del Instituto de Medicina Legal y Cien- cias Forenses que indica el número de La definición del derecho a la vida en niños y niñas muertos en forma violenta el Código de Infancia reviste particular al año, que incluye homicidio, acciden- importancia si se tiene en cuenta que tes de tránsito, suicidio y otros acciden- supera la expresión consagrada en el tes, sino que aparezca también la viola- pacto de derechos civiles y políticos de ción al derecho a la vida, a la calidad de 1966 que dispone para todas las per- vida y a un ambiente sano de un niño sonas el derecho a la vida. El alcance o niña, las muertes registradas por en- dado en este código: el derecho a la fermedades prevenibles tales como las vida, con calidad de vida en un ambiente diarreicas agudas, o las infecciones sano, implica el derecho del niño, niña o respiratorias que obedecen a la falta de adolescente no solamente a no morir en vacunación, de nutrición, al hambre, al forma violenta, sino a no morir por enfer- consumo de agua no potable, a habitar medades prevenibles como consecuen- al lado de basureros, en lugares de con- cia de la negligencia del Estado o por taminación ambiental o consumir alimen- que éste no aseguró la adecuada inver- tos vencidos, entre otras razones. Estas sión de los recursos públicos en agua últimas muertes son registradas por el potable, en medio ambiente, en infraes- sector de salud y protección social, y las tructura en materiales para vivienda, en anteriores, las de muerte violenta por el tratamiento de basuras y deshechos, en sector de justicia, hecho que no permite saneamiento básico, en acueductos o observar, monitorear o vigilar el compor- alcantarillados entre otros servicios, ne- tamiento y el grado de cumplimiento del gligencia e inobservancia que automáti- derecho de los niños y niñas a la vida camente inciden en los altísimos índices en un ambiente sano y con calidad de de morbilidad y mortalidad infantil. vida. Es decir, que no permite observar 21
  • 22. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L las medidas del Estado para prevenir las Los problemas más complejos que han muertes violentas, sumadas a las preve- afectado históricamente a la niñez son el nibles. maltrato infantil, la violencia intrafamiliar y las agresiones sexuales. En el enten- Con la definición que trae la ley sobre dido de que esta ley está centrada en este derecho fundamental, la tarea de la garantía y el restablecimiento de los articulación se observará cuando se mi- derechos humanos de los niños, niñas dan las cifras tanto de Medicina Legal y adolescentes y que la perspectiva del como del sector salud y de protección reconocimiento de problemas ha dado social, como del sector de saneamien- paso al reconocimiento de los derechos, to básico (acueducto y alcantarillado) la violación al derecho fundamental a y medio ambiente unidas en un mismo la integridad personal es cualquier acto indicador: el derecho a la vida; es decir, que cause daño físico, sexual o psico- cuando un mandatario pueda exigir a su lógico a un niño, niña o adolescente; equipo de trabajo que los recursos de es decir, que el maltrato, la violencia en inversión que sean invertidos en sanea- la familia y los delitos sexuales son un miento básico y en seguridad ciudadana atentado contra el ejercicio del derecho deben reflejarse de manera directa en la a la vida y contra la dignidad humana. disminución de las cifras de niños, niñas En ese orden, la violación de este dere- y adolescentes que se mueren por cau- cho tiene su respuesta contundente en sa de enfermedades prevenibles (dia- las normas penales, es decir que ade- rreicas agudas) o por muerte violenta. más de ser violaciones a derechos fun- damentales y de protección, dichos ac- tos violentos han sido tipificados como ARTÍCULO 18. DERECHO A LA INTEGRI- delitos: libertad, formación e integridad DAD PERSONAL. Los niños, las niñas y los sexual, violencia intrafamiliar, lesiones adolescentes tienen derecho a ser protegi- personales y tortura para agresiones de dos contra todas las acciones o conductas carácter grave. que causen muerte, daño o sufrimiento físi- Este derecho en particular es tan impor- co, sexual o psicológico. En especial, tienen tante para preservar la vida, la libertad, derecho a la protección contra el maltrato y la integridad y sobre todo la dignidad hu- los abusos de toda índole por parte de sus mana, que en general las legislaciones padres, de sus representantes legales, de del mundo, incluida Colombia le dan una las personas responsables de su cuidado y doble calificación: violación de derechos de los miembros de su grupo familiar, esco- y delitos. Eso implica que el Estado tiene lar y comunitario. dos obligaciones contundentes: de una parte restablecer los derechos vulnera- Para los efectos de este código, se entiende dos y de otra reparar los daños que se han causado cuando se ha sido víctima por maltrato infantil toda forma de perjuicio, de uno o varios delitos. castigo, humillación o abuso físico o psico- lógico, descuido, omisión o trato negligente, Por esta razón, el Estado en su doble malos tratos o explotación sexual, incluidos tarea debe asegurar a los niños, niñas los actos sexuales abusivos y la violación y y adolescentes medidas de restableci- en general toda forma de violencia o agre- miento de sus derechos como apartar a sión sobre el niño, la niña o el adolescente las víctimas de sus agresores (ordenan- por parte de sus padres, representantes le- do el retiro inmediato de la casa de ha- gales o cualquier otra persona. bitación o del lugar donde se encuentre el niño, niña o adolescente), asegurar-22
  • 23. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a les tratamientos de salud física y mental, que éste debe hacer una verificación del apoyar a las familias de las víctimas y estado de los derechos del adolescente promover que las redes sociales familia- implicado y de sus condiciones socio-fa- res en las que se desarrolla la vida de miliares y ordenar a quien le correspon- las víctimas vuelquen todos sus esfuer- da el restablecimiento de los derechos zos para alcanzar ese restablecimiento. de los que carece. Esta verificación es Y en materia de reparación del daño, el parte del proceso de rehabilitación y so- Estado debe garantizar el adelanto de un cialización a que tiene derecho un ado- proceso judicial justo en el que se diga lescente hombre o mujer que ha come- la verdad y en el que la sanción para los tido un delito. agresores sea proporcional al daño cau- sado a la víctima. Es de aclarar, que así no prospere la investigación penal, bien ARTÍCULO 20. DERECHOS DE PROTEC- porque los elementos materia de prueba CIÓN. Los niños, las niñas y los adolescen- no fueron contundentes y el proceso no prosperó o por cualquier otra razón, el tes serán protegidos contra: Estado debe, en todos los casos y de 1. El abandono físico, emocional y psi- todas maneras signar una medida de coafectivo de sus padres, representan- restablecimiento de derechos para apo- tes legales o de las personas, institucio- yar las redes familiares y sociales del nes y autoridades que tienen la respon- entorno, bien sea a través de terapias o sabilidad de su cuidado y atención. tratamientos que sean necesarios para 2. La explotación económica por parte de restablecer su integridad. sus padres, representantes legales, quienes vivan con ellos, o cualquier otraARTICULO 19. DERECHO A LA REHABI- persona. Serán especialmente protegi-LITACIÓN Y LA RESOCIALIZACIÓN. Los dos contra su utilización en la mendici-niños, las niñas y los adolescentes que ha- dad.yan cometido una infracción a la ley tienen 3. El consumo de tabaco, sustancias psico-derecho a la rehabilitación y resocialización, activas, estupefacientes o alcohólicas ymediante planes y programas garantizados la utilización, el reclutamiento o la ofertapor el Estado e implementados por las ins- de menores en actividades de promo-tituciones y organizaciones que éste deter- ción, producción, recolección, tráfico,mine, en desarrollo de las correspondientes distribución y comercialización.políticas públicas. 4. La violación, la inducción, el estímulo y el constreñimiento a la prostitución; la explotación sexual, la pornografía y cual- Este derecho encuentra su creación quier otra conducta que atente contra la en esta ley y se refiere al derecho es- libertad, integridad y formación sexuales pecial que tienen los adolescentes que han cometido delitos, de ser tratados de la persona menor de edad. desde programas especializados que 5. El secuestro, la venta, la trata de per- den respuesta a procesos efectivos de sonas y el tráfico y cualquier otra forma reintegración social y construcción efec- contemporánea de esclavitud o de servi- tiva de su propia ciudadanía. También dumbre. debe anotarse que la razón de ser de 6. Las guerras y los conflictos armados in- la participación como sujeto procesal ternos. del defensor de familia en los procesos 7. El reclutamiento y la utilización de los de responsabilidad penal juvenil está en niños por parte de los grupos armados organizados al margen de la ley. 23
  • 24. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 8. La tortura y toda clase de tratos y penas crueles, inhumanas, humillantes y de- la integridad física, sexual o psicológica, gradantes, la desaparición forzada y la a la libertad y a la autonomía personal entre muchos otros. Estos sucesos han detención arbitraria. sido regulados por los sistemas jurídicos 9. La situación de vida en la calle de los ni- internacionales de derechos humanos ños y las niñas. específicos para la infancia con efecto 10. Los traslados ilícitos y su retención en el vinculante, con el objeto de que los Es- extranjero para cualquier fin. tados asuman la obligación de erradicar, 11. El desplazamiento forzado. prevenir y sancionar dichas conductas. 12. El trabajo que por su naturaleza o por las condiciones en que se lleva a cabo Estos derechos son reconocidos en es probable que pueda afectar la salud, la Convención sobre los Derechos del Niño, en el Convenio 182 de la OIT so- la integridad y la seguridad o impedir el bre las Peores Formas de Trabajo In- derecho a la educación. fantil, en los protocolos adicionales de 13. Las peores formas de trabajo infantil, la Convención sobre los Derechos del conforme al Convenio 182 de la OIT. Niño relativos a la participación de me- 14. El contagio de enfermedades infeccio- nores de 18 años en conflictos armados, sas prevenibles durante la gestación o y el relativo a la prohibición de la venta, después de nacer, o la exposición du- la prostitución infantil y la pornografía rante la gestación a alcohol o cualquier con menores de edad; en las dos Con- tipo de sustancia psicoactiva que pueda venciones sobre Adopciones Internacio- nales y Restitución de Niños y el Proto- afectar su desarrollo físico, mental o su colo opcional de la Convención contra la expectativa de vida. Delincuencia Transnacional Organizada, 15. Los riesgos y efectos producidos por de- relativo a la protección y erradicación de sastres naturales y demás situaciones la trata de personas especialmente de de emergencia. niños, niñas y mujeres. 16. Cuando su patrimonio se encuentre amenazado por quienes lo administren. Así mismo, este artículo dispone el dere- 17. Las minas antipersonal. cho de los niños, niñas y adolescentes a 18. La transmisión del VIH-SIDA y las infec- ser protegidos contra actos de violencia en los que sufren los máximos rigores, ciones de transmisión sexual. tales como el desplazamiento forzado, 19. Cualquier otro acto que amenace o vul- las minas antipersonal, las enfermeda- nere sus derechos. des prevenibles, los desastres natura- les, o a ser especialmente protegidos cuando hay situaciones de emergencia Derechos de protección se han deno- o desastres naturales y en general, a minado las circunstancias de facto en ser protegidos contra cualquier acto que las que se encuentran o pueden llegar amenace o vulnere sus derechos. a encontrarse niños, niñas y adolescen- tes como consecuencia de actos de vio- lencia o vulneratorios que contra ellos y ARTÍCULO 21. DERECHO A LA LIBERTAD ellas ejercen los adultos, como todas las formas de violencia, de abandono, de Y SEGURIDAD PERSONAL. Los niños, las discriminación, de utilización para fines niñas y los adolescentes no podrán ser de- ilícitos y las diversas formas de explo- tenidos ni privados de su libertad, salvo por tación, conductas que comprometen se- las causas y con arreglo a los procedimientos riamente sus derechos fundamentales a previamente definidos en el presente código.24
  • 25. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 22. DERECHO A TENER UNA La materialización conceptual de esteFAMILIA Y A NO SER SEPARADO DE derecho conmina al operador a definirELLA. Los niños, las niñas y los adoles- de manera ágil y efectiva, mediante elcentes tienen derecho a tener y crecer en el procedimiento definido, si frente a casosseno de la familia, a ser acogidos y no ser de agresiones y vulneraciones sistemáti-expulsados de ella. cas y severas de sus derechos, ese niño o niña debe ser retirado de su entornoLos niños, las niñas y los adolescentes sólo familiar biológico para ser protegido.podrán ser separados de la familia cuandoésta no garantice las condiciones para la La decisión de las autoridades compe- tentes para hacer efectivo este derechorealización y el ejercicio de sus derechos la llevará a decidir sobre la convenienciaconforme a lo previsto en este código. En o no de los retiros de los niños y niñasningún caso la condición económica de la de sus entornos familiares, a decidir so-familia podrá dar lugar a la separación. bre los reintegros a la familia cuando ésta ha cumplido con una serie de con- diciones que le impondrá la autoridad La familia es el primer factor socializa- competente, a decidir cuántos reintegros dor del ser humano, es el espacio tanto familiares tendrá un niño o niña, a deci- físico como afectivo que le permite a un dir si en aplicación del interés superior el niño, niña o adolescente sentirse prote- niño o niña debe ser ubicado con algún gido y amado, de allí que la materiali- miembro de la familia extensa, a deci- zación del derecho a tener una familia dir si dicha familia extensa está o no en y no ser separado de ella es uno de los condiciones de garantizarle el ejercicio derechos fundamentales más importan- de sus derechos y, a decidir si el niño o tes en el proceso de desarrollo integral niña que no pueda estar con su familia de los niños y las niñas. Por eso, el de- biológica, incluida la extensa, deba ser recho a tener una familia se concreta en declarado adoptable y entregado en el derecho que tienen los niños, niñas y adopción a una familia, que le asegure adolescentes a tener una familia que les entonces todas las condiciones para la garantice el respeto y las condiciones realización de sus derechos. de ejercicio de todos y cada uno de sus derechos. Será tan importante este de- Las decisiones respecto de este derecho recho que la propia ley obliga a las au- son de una trascendencia tan sustantiva toridades competentes a ordenar a las que el mismo legislador solamente le dio instituciones del Estado a dar acompa- dicha facultad al defensor o defensora de ñamiento y apoyo, incluso económico, a familia, y si éste pierde la competencia, las familias para que el niño o niña pue- será el juez de familia (principio general da permanecer en su entorno. del derecho: quien puede lo más puede lo menos) quien decida si por razones Es sustantivo reiterar que la condición de violencia reiterada de carácter físico, económica y social de las familias no sexual o psicológico, por abandono físi- podrá ser en ningún caso excusa para co y afectivo, por explotación laboral o separar a los niños y niñas de sus fa- económica o por la no concurrencia de milias, cuando efectivamente sus dere- la familia en sus responsabilidades, el chos a la vida y a la integridad y seguri- niño o niña debe ser entregado en adop- dad personales, y el derecho al cuidado ción a una familia que efectivamente le y al amor estén preservados. respete y garantice sus derechos. 25
  • 26. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 23. CUSTODIA Y CUIDADO ARTÍCULO 25. DERECHO A LA IDENTI- PERSONAL. Los niños, las niñas y los ado- DAD. Los niños, las niñas y los adolescen- lescentes tienen derecho a que sus padres tes tienen derecho a tener una identidad y a en forma permanente y solidaria asuman di- conservar los elementos que la constituyen, recta y oportunamente su custodia para su como el nombre, la nacionalidad y filiación desarrollo integral. La obligación de cuida- conformes a la ley. Para estos efectos de- do personal se extiende además a quienes berán ser inscritos inmediatamente después convivan con ellos en los ámbitos familiar, de su nacimiento, en el registro del estado social o institucional, o a sus representantes civil. Tienen derecho a preservar su lengua legales. de origen, su cultura e idiosincrasia. ARTÍCULO 24. DERECHO A LOS ALIMEN- TOS. Los niños las niñas y los adolescen- Un alto porcentaje de menores de edad tes tienen derecho a los alimentos y demás en Colombia no tiene garantizado su de- medios para su desarrollo físico, psicológico, recho a la identidad, hecho que obedece espiritual, moral, cultural y social, de acuerdo a factores varios, tales como que cultu- con la capacidad económica del alimentan- ralmente para algunas familias no es un tema de primera línea y por eso no lle- te. Se entiende por alimentos todo lo que es van a sus niños o niñas a la inscripción, indispensable para el sustento, habitación, o porque en otros casos no es suficiente vestido, asistencia médica, recreación, edu- la tarea de registro en las oficinas regio- cación o instrucción, y en general todo lo nales dado el gran número de solicitu- que es necesario para el desarrollo integral des, o porque dejan salir a las madres de los niños, las niñas y los adolescentes. de las instituciones de salud sin que és- Los alimentos comprenden la obligación de tas expliquen la importancia del registro proporcionar a la madre los gastos de emba- y faciliten la inscripción, y en otros casos razo y parto. porque no se le ha dado a la inscripción en el registro la prioridad que tiene como derecho fundamental, que incorpora el El artículo 44 de la Constitución Política derecho al nombre, a la nacionalidad, dispone que la alimentación equilibrada a la filiación natural (saber quiénes son es un derecho fundamental de los niños, sus padres) o para la reclamación de los las niñas y los adolescentes, de igual alimentos como derecho. forma el Pacto de Derechos Económi- cos, Sociales y Culturales consagra en En el imaginario social se cree que el re- el Artículo 11.2. el reconocimiento de gistro civil es un simple papel que da el que todas las personas tienen el de- nombre, pero no hay sobre este derecho recho fundamental a estar protegidas la conciencia de que permite asegurar contra el hambre. Estas previsiones su- la identidad de una persona, asegurar pralegales indican que efectivamente el su personalidad jurídica, lo que le hace derecho a los alimentos no puede redu- existir para el Estado y permite a los go- cirse a una cuota económica mensual, bernantes definir sus políticas sociales sino que debe estar integrado con el de- y fiscales de acuerdo con el número de recho al amor y al cuidado, al vestuario, personas que realmente habitan el te- a estar inscrito en el registro civil y en rritorio. Se piensa que el registro es un los sistemas de salud y educación. Es servicio público que se presta en la me- un derecho asociado necesariamente dida de las posibilidades institucionales. con otros, que debe ser dispuesto de Sin embargo, la inscripción de niños y manera integral por la familia, la socie- niñas en el registro civil es un derecho dad y el Estado.26
  • 27. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a fundamental definido como tal por la como defensorías de familia, comisa- Constitución Política, lo que implica que rías de familia o inspecciones de poli- debe exigirse de manera inmediata; es cía. Este derecho debe asegurarse en un derecho que facilita el acceso de ni- todos los procedimientos en los que se ños y niñas a otros derechos tales como impongan normas o reglamentos, como la educación, la salud, la nutrición, la por ejemplo en la obligación que tienen vacunación, etc., aunque esto no quiere las instituciones educativas de dar a decir que el ejercicio de esos otros dere- conocer a todos los niños, niñas y ado- chos dependa exclusivamente de si se lescentes cada año lectivo los manuales tiene o no registro civil. de convivencia y los reglamentos disci- plinarios, además de la obligación cons- Bajo dichas consideraciones, y teniendo tante de revisarlos para que se ajusten en cuenta que de acuerdo con las es- a la Constitución Política y al respeto y tadísticas oficiales el 95% de los niños observancia por los derechos. y niñas nacen en instituciones de salud, cada mandatario local deberá asegurar El debido proceso debe imperar en las que niño o niña al nacer quede registra- normas o reglas de convivencia que do inmediatamente dentro de la misma imponen los padres y madres de fami- institución de salud y asegurar que para lia. Importante en este derecho son dos el 5% de los no nacidos en instituciones factores: el primero, que las normas se emprendan brigadas periódicas de sean claras, que sean conocidas por los registro para completar el ciclo de co- niños, niñas y adolescentes e incluso bertura de este derecho. que las normas en los casos posibles sean concertadas con ellos y ellas (su construcción les permitirá una mayorARTÍCULO 26. DERECHO AL DEBIDO comprensión); y en segundo lugar y no más importante que el primero, que enPROCESO. Los niños, las niñas y los ado- todos los casos se le asegure al niño,lescentes tienen derecho a que se les apli- niña o adolescente ser escuchado y quequen las garantías del debido proceso en sus opiniones sean tenidas en cuenta altodas las actuaciones administrativas y judi- momento de las decisiones.ciales en que se encuentren involucrados. Este derecho fundamental es tan impor-En toda actuación administrativa, judicial o tante que obligó a modificar la compe-de cualquier otra naturaleza en que estén tencia de las autoridades competentes,involucrados los niños, las niñas y los ado- ya que el Código del Menor daba la competencia al defensor de familia dellescentes, tendrán derecho a ser escucha- lugar donde sucedieron los hechos quedos y sus opiniones deberán ser tenidas en dieron lugar a la situación irregular; encuenta. esta ley se ordena una competencia de tipo territorial, es decir que la auto- ridad competente (defensor de familia, El derecho al debido proceso es un de- si no hay comisario de familia y a falta recho fundamental y universal que no de éste, inspector de policía) será la del solamente se materializa en atender los lugar en el que físicamente se encuentre procedimientos o etapas que se estable- el niño, niña o adolescente, tal como se cen en las leyes para los procesos ju- explica en el capítulo sobre autoridades diciales en penal, administrativo, laboral y procedimiento administrativo, con el o de familia, o en aquellos establecidos objeto de asegurar al niño, niña o ado- para autoridades administrativas tales lescente el principio de inmediación (el 27
  • 28. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L vación o la recuperación de la salud de los niño o niña directamente relacionado niños, niñas y adolescentes. con la autoridad decisoria), sin ningún tipo de intermediario, es decir que en todos los procesos formales y no forma- PARÁGRAFO 2. Para dar cumplimiento les (familiares, escolares, comunitarios, efectivo al derecho a la salud integral y me- administrativos, judiciales o de partici- diante el principio de progresividad, el Esta- pación política) se asegure que el niño, do creará el sistema de salud integral para niña o adolescente conozca de manera la infancia y la adolescencia, el cual para el directa cada una de las reglas o normas, año fiscal 2008 incluirá a los niños, niñas y se le informe sobre cada una de las adolescentes vinculados; para el año 2009 etapas del proceso, las razones por las incluirá a los niños, niñas y adolescentes que está enfrentada o enfrentado a un proceso cualquiera sea su naturaleza, y pertenecientes al régimen subsidiado con que se les asegure por todos los medios subsidios parciales, y para el año 2010 in- su participación directa y personal y so- cluirá a los demás niños, niñas y adolescen- bre todo, como ya se señaló, se asegure tes pertenecientes al régimen subsidiado. que será escuchado en todo momento y Así mismo, para el año 2010 incorporará la que sus opiniones serán observadas al prestación del servicio de salud integral a los momento de tomar una decisión. niños, niñas y adolescentes pertenecientes al régimen contributivo de salud. ARTÍCULO 27. DERECHO A LA SALUD. El Gobierno Nacional, por medio de las de- Todos los niños, niñas y adolescentes tienen pendencias correspondientes deberá incluir derecho a la salud integral. La salud es un las asignaciones de recursos necesarios estado de bienestar físico, psíquico y fisio- para dar cumplimiento a lo dispuesto en este lógico y no sólo la ausencia de enfermedad. artículo, en el proyecto anual de presupuesto Ningún hospital, clínica, centro de salud y 2008, el plan financiero de mediano plazo y demás entidades dedicadas a la prestación el plan de desarrollo. del servicio de salud, sean públicas o pri- vadas, podrán abstenerse de atender a un niño, niña que requiera atención en salud. Importante destacar en este derecho, que a partir de la entrada en vigencia de En relación con los niños, niñas y adoles- la Ley, todos los niños, niñas y adoles- centes que no figuren como beneficiarios en centes, no sólo menores de un año, sino el régimen contributivo o en el régimen sub- de 18, independientemente a que estén o no inscritos en un régimen de salud, sidiado, el costo de tales servicios estará a deberán ser atendidos de manera priori- cargo de la Nación. taria y obligatoria en todos los puestos o centros de salud, en todas las clínicas y Incurrirán en multa de hasta 50 salarios mí- hospitales públicos o privados. nimos legales mensuales vigentes las auto- ridades o personas que omitan la atención Cuando se trate del derecho a la salud médica de niños y menores. de niños, niñas o adolescentes menores de 18 años, el criterio que debe imperar PARÁGRAFO 1. Para efectos de la presente es el de ser menor de 18 años y no el de si tiene o no carné de salud; también im- ley se entenderá como salud integral la ga- plica que la atención de su derecho a la rantía de la prestación de todos los servicios, salud no sólo se concrete en la atención bienes y acciones, conducentes a la conser- de urgencias o la atención en caso de28
  • 29. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a con los términos establecidos en la Consti- enfermedad, sino que en virtud de esta tución Política. Incurrirán en multa hasta de ley el derecho a la salud de las personas 20 salarios mínimos quienes se abstengan menores de 18 años está definido como de recibir a un niño en los establecimientos la obligación de asegurarles un estado general de bienestar, definición que in- públicos de educación. cluye las tareas del sector en prevención y promoción de la salud (ciclos de va- El alcance del derecho a la educación se cunación, revisiones periódicas, estado recogió de lo definido en la Constitución nutricional y de desarrollo psicomotriz) Política y en la Ley General de Educa- y, por supuesto, en la atención de la en- ción, incluidos los avances que en mate- fermedad. ria de cobertura ha adelantado el sector. Sin embargo, es pertinente reiterar que Este derecho hace referencia también a el derecho a la educación es un derecho la obligación que tienen tanto las EPS fundamental y no un servicio público, por como las ARS de consignar en los pla- lo que es necesario que se comprenda nes obligatorios de salud la atención de que frente a niños, niñas y adolescentes tratamientos terapéuticos a profundidad, desescolarizados, es obligación del Es- en especial cuando se trate de niños, tado ordenar su inclusión en el sistema niñas o adolescentes víctimas de cual- cuando no han estado, u ordenar el res- quier tipo de violencia física, sexual, psi- tablecimiento de ese derecho cuando ha cológica, resultado de actos cometidos sido vulnerado (se ha negado el cupo, el en los entornos familiar, social, político, niño o niña ha desertado o ha sido ex- educativo o comunitario entre otros. pulsado de una institución educativa). Importante referencia debe hacerse des- Debe entenderse que la obligación del de el ejercicio del derecho a la salud y Estado es asegurar que ningún niño, que es concordante con la obligación del niña o adolescente en edad escolar se Estado definida en el Artículo 41, nume- quede por fuera del sistema educativo, y ral 26 de esta ley (Prevenir y atender la que desde las políticas públicas y socia- violencia sexual, las violencias dentro de les básicas se comprenda que ejercer la familia y el maltrato infantil, y promo- el derecho a la educación es parte del ver la difusión de los derechos sexuales proceso de desarrollo humano, proceso y reproductivos), a la obligación de que sin el cual el niño, niña o adolescente desde el sector de la protección social no podrá desplegar habilidades sociales se diseñe y ejecute una política con sus y emocionales que deben ser desarro- respectivos programas y líneas de ac- lladas durante todo su proceso de cre- ción en materia de derechos sexuales y cimiento hasta alcanzar la mayoría de reproductivos y de planificación familiar, edad. en particular para el grupo de adoles- centes. ARTÍCULO 29. DERECHO AL DESARRO- LLO INTEGRAL EN LA PRIMERA INFAN-ARTÍCULO 28. DERECHO A LA EDUCA- CIA. La primera infancia es la etapa del cicloCIÓN. Los niños, las niñas y los adoles- vital en la que se establecen las bases paracentes tienen derecho a una educación de el desarrollo cognitivo, emocional y social delcalidad. Esta será obligatoria por parte del ser humano. Comprende la franja poblacio-Estado en un año de preescolar y nueve de nal que va de los cero (0) a los seis (6) añoseducación básica. La educación será gratui- de edad. Desde la primera infancia, los niñosta en las instituciones estatales de acuerdo y las niñas son sujetos titulares de los dere- 29
  • 30. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L chos reconocidos en los tratados internacio- lescente desarrollar adecuadamente los nales, en la Constitución Política y en este siguientes ciclos de niñez y adolescen- código. Son derechos impostergables de la cia. La primera infancia podría definirse primera infancia, la atención en salud y nu- como la base estructural del proceso de trición, el esquema completo de vacunación, desarrollo integral que les permitirá a los la protección contra los peligros físicos y la niños y niñas adelantar procesos ade- educación inicial. En el primer mes de vida cuados de aprendizaje, de relaciones deberá garantizarse el registro civil de todos sociales e interpersonales, de integra- los niños y las niñas. ción física y de madurez psicológica en sus posteriores etapas vitales. Este derecho tiene su primer reconoci- miento como garantía legal en esta ley. ARTÍCULO 30. DERECHO A LA RECREA- Esta previsión es el resultado de los CIÓN, PARTICIPACIÓN EN LA VIDA CUL- diferentes llamados que en los últimos TURAL Y EN LAS ARTES Los niños, las años ha hecho la comunidad científica niñas y los adolescentes tienen derecho al mundial y nacional, los cuales han podi- descanso, al esparcimiento, al juego y de- do establecer que el ciclo vital en el que más actividades recreativas propias de su el ser humano requiere una intervención especial para asegurar un grado de de- ciclo vital y a participar en la vida cultural y sarrollo físico, mental y afectivo adecua- las artes. do que le permita crecer en sus siguien- tes etapas con todo el pleno de sus posi- Igualmente, tienen derecho a que se les reco- bilidades y competencias, es justamente nozca, respete y fomente el conocimiento y la en la primera infancia, es decir en el ci- vivencia de la cultura a la que pertenezcan. clo de 0 a 6 años, incluida la gestación. Dichas investigaciones han mostrado PARÁGRAFO 1. Para armonizar el ejercicio que el cerebro humano, el cuerpo y el de este derecho con el desarrollo integral de proceso afectivo y de socialización sólo es posible si al niño o niña se le asegura los niños, las autoridades deberán diseñar desde su gestación un nivel adecuado mecanismos para prohibir el ingreso a esta- de nutrición, el ciclo completo de vacu- blecimientos destinados a juegos de suerte y nación, especiales cuidados para pre- azar, venta de licores, cigarrillos o productos venir peligros físicos, niveles óptimos de derivados del tabaco y que ofrezcan espec- afectividad y no abandono, y un desarro- táculos con clasificación para mayores de llo y destreza motriz (educación inicial) edad. que asegure el nivel adecuado de desa- rrollo integral para su ingreso en pleno al PARÁGRAFO 2. Cuando sea permitido el in- proceso educativo en grado 0. greso a niños menores de 14 años a espec- Es necesario reiterar que el derecho a táculos y eventos públicos masivos, las auto- una nutrición adecuada, el derecho al ci- ridades deberán ordenar a los organizadores clo completo de vacunación, el derecho la destinación especial de espacios adecua- a ser protegidos y protegidas contra peli- dos para garantizar su seguridad personal. gros físicos y el derecho a una educación inicial, derechos definidos como impos- tergables en este ciclo vital y que deben ser garantizados de manera integral, le asegurarán al niño, a la niña y al ado-30
  • 31. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 31. DERECHO A LA PARTI- sufragio, sino que desde que se es niñoCIPACIÓN DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y o niña (6 años), ya se les invita desdeLOS ADOLESCENTES. Para el ejercicio de las normas a hacer parte de los procesolos derechos y las libertades consagradas en de elección de representantes o de per-este código, los niños, las niñas y los ado- soneros estudiantiles; las leyes invitanlescentes tienen derecho a participar en las a que desde la adolescencia y juventudactividades que se realicen en la familia, las (14 a 26 años) sean miembros de losinstituciones educativas, las asociaciones, consejos municipales de juventud, conlos programas estatales, departamentales, el fin de que participen de las tomas dedistritales y municipales que sean de su in- decisiones de política.terés. Este derecho a la participación es tan importante que el propio procedimientoEl Estado y la sociedad propiciarán la par- administrativo definido en esta ley or-ticipación activa en organismos públicos y dena a las autoridades competentes aprivados que tengan a cargo la protección, iniciar los procesos de restablecimientocuidado y educación de la infancia y la ado- de derechos cuando la solicitud proven-lescencia. ga de un niño, niña o adolescente, sin necesidad de que nadie les represente o intervenga por ellos o ellas. Tal como se anotó en el comentario so- bre el derecho al debido proceso, el de- recho a la participación de niños, niñas y ARTÍCULO 32. DERECHO DE ASOCIA- adolescentes debe asegurarse en todas CIÓN Y REUNIÓN. Los niños, las niñas y las actividades en las que se desenvuel- los adolescentes tienen derecho de reunión ve su proceso de desarrollo humano y y asociación con fines sociales, culturales, en todas las decisiones que les afectan deportivos, recreativos, religiosos, políticos de manera directa o indirecta. Este de- recho incorpora y se correlaciona con o de cualquier otra índole, sin más limitación otros derechos tales como el derecho a que las que imponen la ley, las buenas cos- la libertad de pensamiento, a expresar tumbres, la salubridad física o mental y el libremente su opinión en todos los asun- bienestar del menor. tos que les afecten, a que sus opiniones sean tenidas en cuenta y a ser escucha- Este derecho comprende especialmente el dos y escuchadas siempre. de formar parte de asociaciones, inclusive de sus órganos directivos, y el de promover Algunas veces se tiende a creer que el y constituir asociaciones conformadas por derecho a la participación sólo puede hacerse realidad cuando se adquiere niños, niñas y adolescentes. la mayoría de edad, o se tiende a creer que solamente se puede ejercer la ciu- En la eficacia de los actos de los niños, las dadanía cuando se es mayor de 18 años niñas y los adolescentes se estará a la ley, y entonces se puede ejercer el derecho pero los menores adultos se entenderán al voto. Es muy importante que a niños, habilitados para tomar todas aquellas de- niñas y adolescentes se les informe y se cisiones propias de la actividad asociativa, les forme en que el ejercicio como ciu- siempre que afecten negativamente su pa- dadanos y ciudadanas se materializa al trimonio. momento de nacer y que la participación política no solamente es el ejercicio del 31
  • 32. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L “Siempre que no afecten negativamen- cuando de los hechos reportados se re- te su patrimonio”. Texto corregido por el flejen claramente violaciones a los dere- decreto de yerros. chos de niños, niñas o adolescentes por encima de consideraciones al derecho a la intimidad; este derecho se podrá ejer- Los impúberes deberán contar con la autori- cer siempre y cuando, como ya se anotó, zación de sus padres o representantes lega- no se esté frente a hechos de vulneración, les para participar en estas actividades. Esta de inobservancia o de riesgo inminente de autorización se extenderá a todos los actos los derechos definidos en el catálogo. propios de la actividad asociativa. Los pa- dres sólo podrán revocar esta autorización por justa causa. ARTÍCULO 34. DERECHO A LA INFORMA- CIÓN. Sujeto a las restricciones necesarias ARTÍCULO 33. DERECHO A LA INTIMIDAD. para asegurar el respeto de sus derechos y Los niños, las niñas y los adolescentes tienen el de los demás y para proteger la seguridad, derecho a la intimidad personal, mediante la la salud y la moral, los niños, las niñas y los protección contra toda ingerencia arbitraria o adolescentes tienen derecho a buscar, reci- ilegal en su vida privada, la de su familia, do- bir y difundir información e ideas a través de micilio y correspondencia. Así mismo, serán los distintos medios de comunicación de que protegidos contra toda conducta, acción o cir- dispongan. cunstancia que afecte su dignidad. ARTÍCULO 35. EDAD MÍNIMA DE ADMI- SIÓN AL TRABAJO Y DERECHO A LA Es importante anotar que este derecho PROTECCIÓN LABORAL DE LOS ADO- hace referencia a que ningún miembro LESCENTES AUTORIZADOS PARA TRA- de la sociedad, de la familia o del Estado puede ejercer injerencias arbitrarias o ile- BAJAR. La edad mínima de admisión al tra- gales en la vida privada o familiar de un bajo es los quince (15) años. Para trabajar, niño, niña o adolescente. Sin embargo, los adolescentes entre los 15 y 17 años re- este derecho encuentra un límite cuando quieren la respectiva autorización expedida se trate de violaciones a sus derechos por el Inspector de Trabajo o, en su defecto, humanos, es decir, que cualquier persona por el Ente Territorial Local, y gozarán de las o cualquier autoridad pública están en la protecciones laborales consagrados en el obligación de informar o reportar a las au- régimen laboral colombiano, las normas que toridades de policía y a las competentes lo complementan, los tratados y convenios cualquier acto de violencia física, sexual o psicológica, o cualquier acto de explo- internacionales ratificados por Colombia, la tación, abandono, negligencia o inobser- Constitución Política y los derechos y garan- vancia de derechos por parte de la familia tías consagrados en este código. de los que sean víctimas niños, niñas o adolescentes, a tal punto que la propia Los adolescentes autorizados para trabajar ley faculta a defensores y a comisarios tienen derecho a la formación y especializa- de familia para allanar una vivienda y ción que los habilite para ejercer libremente rescatar, sin que medie orden judicial, un una ocupación, arte, oficio o profesión y a niño, niña o adolescente que sea víctima recibirla durante el ejercicio de su actividad de vulneración de sus derechos. laboral. Eso implica que el Estado tiene la obliga- ción de intervenir de manera inmediata PARÁGRAFO. Excepcionalmente, los niños32 y niñas menores de 15 años podrán recibir
  • 33. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aautorización de la Inspección de Trabajo, o derecho a gozar de una calidad de vida ple-en su defecto del Ente Territorial Local, para na, y a que se les proporcionen las condi-desempeñar actividades remuneradas de ciones necesarias por parte del Estado paratipo artístico, cultural, recreativo y deportivo. que puedan valerse por sí mismos, e inte-La autorización establecerá el número de grarse a la sociedad. Así mismo:horas máximas y prescribirá las condicionesen que esta actividad debe llevarse a cabo. 1. Al respeto por la diferencia y a disfrutarEn ningún caso el permiso excederá las ca- de una vida digna en condiciones detorce (14) horas semanales. igualdad con las demás personas, que les permitan desarrollar al máximo sus potencialidades y su participación activa Desde 1974 la Organización Internacio- en la comunidad. nal del Trabajo´, OIT, ha promovido de 2. Todo niño, niña o adolescente que pre- manera decidida en los Estados de la sente anomalías congénitas o algún tipo comunidad internacional el compromiso de discapacidad, tendrá derecho a recibir para que ninguna persona menor de 15 atención, diagnóstico, tratamiento especia- años sea autorizada para trabajar, en el entendido de que es en la jornada esco- lizado, rehabilitación y cuidados especiales lar o educativa en la que los niños, niñas en salud, educación, orientación y apoyo a y adolescentes deben necesariamente los miembros de la familia o a las personas permanecer sin interrupción o alteración responsables de su cuidado y atención. alguna de su proceso educativo. Igualmente tendrán derecho a la educa- ción gratuita en las entidades especiali- Por esa razón, este artículo quiso estar zadas para el efecto. acorde con el límite fijado por el conve- Corresponderá al Gobierno Nacional de- nio que es 15 años para ser autorizado a terminar las instituciones de salud y edu- trabajar, siempre y cuando de una parte no sea en actividades prohibidas o en cación que atenderán estos derechos. Al una o varias de las peores formas de igual que el ente nacional encargado del trabajo infantil, y de otra, se garanticen pago respectivo y del trámite del cobro los derechos propios del trabajo como pertinente. son las prestaciones sociales y la segu- 3. A la habilitación y rehabilitación, para eli- ridad social. minar o disminuir las limitaciones en las actividades de la vida diaria. 4. A ser destinatarios de acciones y de opor-ARTÍCULO 36. DERECHOS DE LOS NI- tunidades para reducir su vulnerabilidadÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES y permitir la participación en igualdad deCON DISCAPACIDAD. Para los efectos de condiciones con las demás personas.esta ley, la discapacidad se entiende comouna limitación física, cognitiva, mental, sen- PARÁGRAFO 1°. En el caso de los ado-sorial o cualquier otra, temporal o permanen- lescentes que sufren severa discapacidadte de la persona para ejercer una o más acti- cognitiva permanente, sus padres o uno devidades esenciales de la vida cotidiana. ellos, deberá promover el proceso de inter- dicción ante la autoridad competente, antesAdemás de los derechos consagrados en la de cumplir aquel la mayoría de edad, paraConstitución Política y en los tratados y con- que a partir de ésta se le prorrogue indefi-venios internacionales, los niños, las niñas nidamente su estado de sujeción a la patriay los adolescentes con discapacidad tienen potestad por ministerio de la Ley. 33
  • 34. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L PARAGRAFO 2º. Los padres que asuman ARTÍCULO 37. LIBERTADES FUNDAMEN- la atención integral de un hijo discapacitado TALES. Los niños, las niñas y los adolescen- recibirán una prestación social especial del tes gozan de las libertades consagradas en Estado. la Constitución Política y en los tratados in- ternacionales de derechos humanos. Forman PARÁGRAFO 3º. Autorícese al Gobierno parte de estas libertades: el libre desarrollo Nacional, a los departamentos y a los mu- de la personalidad y la autonomía personal; nicipios para celebrar convenios con entida- la libertad de conciencia y de creencias; la li- des públicas y privadas para garantizar la bertad de cultos; la libertad de pensamiento; atención en salud y el acceso a la educación la libertad de locomoción, y la libertad para especial de los niños, niñas y adolescentes escoger profesión u oficio. con anomalías congénitas o algún tipo de discapacidad. Especial comentario requiere este artícu- El Estado garantizará el cumplimiento efecti- lo, ya que sobre él recaen observaciones vo y permanente de los derechos de protec- negativas que pueden conducir a inter- ción integral en educación, salud, rehabilita- venciones perjudiciales. En ese sentido ción y asistencia pública de los adolescentes vale decir que las libertades consagra- con discapacidad cognitiva severa profunda, das en este artículo son las mismas que con posterioridad al cumplimiento de los die- están consagradas y reconocidas en la ciocho (18) años de edad. Constitución Política y en tratados inter- nacionales para todas las personas. En el caso de la niñez y la adolescencia es Este artículo es un avance importante necesario entender que para que pueda para la población infantil y adolescen- protegerse su ejercicio se requiere estar te con algún tipo de discapacidad, en en condiciones de ejercerlas; esto es, cuanto pretende regular la obligación que el niño o la niña, de acuerdo a su para el Estado de ejecutar las acciones grado de madurez física y mental, podrá diferenciadas que este grupo humano decidir sobre el largo de su pelo o sobre demanda para su participación activa la forma de vestirse para poner ejemplos en la comunidad, tal como lo ordena cotidianos, siempre y cuando el ejerci- el Artículo 23 de la Convención de los cio de esa libertad no afecte sus propios Derechos del Niño. Este derecho espe- derechos (un pearcing puesto sin las cial exige la participación articulada de medidas de seguridad) y su ejercicio no los diferentes sectores responsables afecte derechos de terceros. de cada derecho, en particular los de educación y salud. En relación con este Para seguir con ejemplos contundentes último, esta ley ordena que no solamen- en cuanto al ejercicio de las libertades, te debe asegurarse atención en salud si un niño o niña vive o permanece en cuando un niño, niña o adolescente con las calles de municipios o distritos, nadie alguna discapacidad se enferme o pre- podrá invocar que hace ejercicio de su sente una urgencia, sino que demanda libertad y de su autonomía personal. del Sistema de Salud y Seguridad So- cial las previsiones necesarias para los En ese sentido han sido insistentes tratamientos de rehabilitación, terapias e las sentencias de la Corte Constitucio- inclusión de enfermedades conexas con nal colombiana, como ya se anotó, por la condición de discapacidad que cada ejemplo en el caso de algunas religiones niño o niña presente o que cada caso que no les permiten a sus feligreses las exija, independientemente si está inscri- transfusiones sanguíneas; sin embargo, to o no en un régimen de salud.34
  • 35. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a cuando se ha tratado de niños o niñas, TÍTULO II la Corte ha dicho que ante todo prevale- GARANTÍA DE DERECHOS ce el derecho a la vida que a la libertad Y PREVENCIÓN de cultos, de creencias o de conciencia. CAPÍTULO I El mismo principio aplica por ejemplo en OBLIGACIONES DE LA FAMILIA, el caso de los niños y niñas en situación LA SOCIEDAD Y EL ESTADO de calle, a quienes se les han vulnerado sus derechos a: la vida con calidad de vida en un ambiente sano; a la integri- Este título, además de desplegar el se- dad personal; al derecho al cuidado; al gundo y tercer ejes estructurales del con- derecho a no ser explotado ni sexual ni cepto de protección integral, centrados económicamente, y además son vícti- en la garantía y cumplimiento de los de- mas de la violación a sus derechos a ser rechos recocidos, y en las obligaciones protegidos contra la situación de vida en que en materia de prevención debe ade- las calles, y a ser protegidos contra el lantar el Estado con la participación de consumo de substancias psicoactivas, la sociedad para prevenir la vulneración tal como lo expresa el Artículo 20 de y amenaza de los derechos, desarrolla esta ley. No obstante las graves violacio- el mandato constitucional del Artículo 44 nes a sus derechos de que son víctimas según el cual la familia, la sociedad y el los niños y niñas que permanecen en las Estado tienen la obligación de asistir y calles, sobre ellos y ellas no recaen me- proteger al niño para garantizar su de- didas de protección o restablecimiento sarrollo armónico e integral y el ejercicio de sus derechos, en tanto se argumenta pleno de sus derechos. por parte de algunas instituciones que quienes viven en las calles hacen ejerci- De igual forma desarrolla el principio de cio de su derecho a la libertad. corresponsabilidad consagrado desde 1969 en la Convención Americana so- Es claro en este ejemplo que el ejerci- bre Derechos Humanos, Artículo 19 so- cio de las libertades fundamentales no bre los derechos del niño, que dispone: puede permitirse, o mejor debe limitar- “Todo niño tiene derecho a las medidas se, cuando dicho ejercicio de la libertad de protección que su condición de me- afecta y vulnera directamente otros de- nor requiere por parte de su familia, de rechos como los listados en el párrafo la sociedad y del Estado”. anterior, máxime si se tiene en cuenta que el 99% de los casos de niños, ni- Es de anotar que en estricto sentido y ñas y adolescentes que permanecen en como ya había sido anotado, al ser el situación de calle presentan adicciones Estado el que al ratificar un tratado o severas a substancias psicoactivas, lo convenio internacional de derechos hu- que no les permite tomar una decisión manos se obliga a cumplir con las obli- consciente de ejercer el derecho a la li- gaciones que de cada instrumento se bertad para escoger vivir en la máxima desprenden, es precisamente el Estado violación de sus derechos. el directo responsable de la garantía y cumplimiento de los derechos de los niños, las niñas, los adolescentes y en general de todas las personas. Sin embargo, al tratarse del grupo huma- no niñez y adolescencia, la legislación in- 35
  • 36. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 3. Formarles, orientarles y estimularles en ternacional ha querido reforzar las obliga- el ejercicio de sus derechos y responsa- ciones del Estado mediante la asignación bilidades y en el desarrollo de su auto- de responsabilidades y deberes para las familias y la sociedad, es decir para ase- nomía. gurar la protección integral necesaria en 4. Inscribirles desde que nacen en el regis- cada entorno (familiar, social, educativo, tro civil de nacimiento. comunitario) en el que se desarrolle un 5. Proporcionarles las condiciones necesa- niño, niña o adolescente. Estos refuer- rias para que alcancen una nutrición y una zos adicionales de protección implican salud adecuadas, que les permitan un óp- el cumplimiento de acciones concretas timo desarrollo físico, psicomotor, mental, como puede observarse en el desarro- intelectual, emocional y afectivo y educar- llo de este capítulo en el que se ve con les en la salud preventiva y en la higiene. claridad el gran número de obligaciones que se imponen al Estado frente a las 6. Promover el ejercicio responsable de los responsabilidades ordinarias y cotidianas derechos sexuales y reproductivos y co- de cualquier miembro de la sociedad. laborar con la escuela en la educación sobre este tema. 7. Incluirlos en el sistema de salud y de se- ARTÍCULO 38. DE LAS OBLIGACIONES guridad social desde el momento de su DE LA FAMILIA, LA SOCIEDAD Y EL ES- nacimiento y llevarlos en forma oportuna TADO. Además de lo señalado en la Cons- a los controles periódicos de salud, a la titución Política y en otras disposiciones vacunación y demás servicios médicos. legales, serán obligaciones de la familia, la 8. Asegurarles desde su nacimiento el ac- sociedad y el Estado en sus niveles nacio- ceso a la educación y proveer las con- nal, departamental, distrital y municipal el diciones y medios para su adecuado conjunto de disposiciones que contempla el desarrollo, garantizando su continuidad presente código. y permanencia en el ciclo educativo. 9. Abstenerse de realizar todo acto y ARTÍCULO 39. OBLIGACIONES DE LA FA- conducta que implique maltrato físico, MILIA. La familia tendrá la obligación de pro- sexual o psicológico, y asistir a los cen- mover la igualdad de derechos, el afecto, la tros de orientación y tratamiento cuando solidaridad y el respeto recíproco entre todos sea requerida. sus integrantes. Cualquier forma de violen- 10. Abstenerse de exponer a los niños, ni- cia en la familia se considera destructiva de ñas y adolescentes a situaciones de ex- su armonía y unidad y debe ser sancionada. plotación económica. Son obligaciones de la familia, para garanti- 11. Decidir libre y responsablemente el nú- zar los derechos de los niños las niñas y los mero de hijos e hijas a los que pueda adolescentes: sostener y formar. 12. Respetar las manifestaciones e inclina- 1. Protegerles contra cualquier acto que ciones culturales de los niños, niñas y amenace o vulnere su vida, su dignidad adolescentes y estimular sus expresio- y su integridad personal. nes artísticas y sus habilidades científi- 2. Participar en los espacios democráticos cas y tecnológicas. de discusión, diseño, formulación y eje- 13. Brindarles las condiciones necesarias cución de políticas, planes, programas y para la recreación y la participación en proyectos de interés para la infancia la actividades deportivas y culturales de su adolescencia y la familia. interés.36
  • 37. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a14. Prevenirles y mantenerles informados ARTÍCULO 40. OBLIGACIONES DE LA sobre los efectos nocivos del uso y el SOCIEDAD. En cumplimiento de los prin- consumo de sustancias psicoactivas cipios de corresponsabilidad y solidaridad, legales e ilegales. las organizaciones de la sociedad civil, las15. Proporcionarles a los niños, niñas y ado- asociaciones, las empresas, el comercio or- lescentes con discapacidad un trato digno ganizado, los gremios económicos y demás e igualitario con todos los miembros de la personas jurídicas, así como las personas familia y generar condiciones de equidad naturales, tienen la obligación y la responsa- de oportunidades y autonomía para que bilidad de tomar parte activa en el logro de la puedan ejercer sus derechos. Habilitar vigencia efectiva de los derechos y garantías espacios adecuados y garantizarles su de los niños, las niñas y los adolescentes. En participación en los asuntos relacionados este sentido, deberán: en su entorno familiar y social. 1. Conocer, respetar y promover estos de-PARÁGRAFO. En los pueblos indígenas y rechos y su carácter prevalente.los demás grupos étnicos, las obligaciones 2. Responder con acciones que procurende la familia se establecerán de acuerdo con la protección inmediata ante situacionessus tradiciones y culturas, siempre que no que amenacen o menoscaben estos de-sean contrarias a la Constitución Política, la rechos.ley y a los instrumentos internacionales de 3. Participar activamente en la formula-derechos humanos. ción, gestión, evaluación, seguimiento y control de las políticas públicas relacio- nadas con la infancia y la adolescencia. Debe anotarse en relación con el nume- 4. Dar aviso o denunciar por cualquier me- ral 9, que adultas y adultos deben abs- dio, los delitos o las acciones que los tenerse de ejercer castigos que puedan vulneren o amenacen. hacer daño físico o psicológico a los ni- 5. Colaborar con las autoridades en la apli- ños, niñas y adolescentes, en tanto por mediciones físicas los adultos no están cación de las disposiciones de la pre- en capacidad de medir ni encontrar el sente ley. límite, y mucho menos en un momento 6. Las demás acciones que sean nece- de ofuscación, cuando un golpe, un gri- sarias para asegurar el ejercicio de los to, un encerramiento, el calentamiento o derechos de los niños, las niñas y los enfriamiento es un castigo (reprender) adolescentes. o causa daño (lesionar). En ese orden, adultas y adultos deben encontrar otras ARTÍCULO 41. OBLIGACIONES DEL ES- estrategias más formativas que el cas- TADO. El Estado es el contexto institucional tigo físico, tales como la concertación verbal de los castigos u otro tipo de en el desarrollo integral de los niños, las ni- sanciones (“Sales hasta tal hora”, “No ñas y los adolescentes. En cumplimiento de ves televisión sino hasta tal hora”, “De- sus funciones en los niveles nacional, depar- comiso el juguete por cinco días”, etc.), tamental, distrital y municipal deberá: para cuando el niño, niña o adolescente transgreda un límite o una regla defini- da. Importante entender que la sanción Como ya se anotó los niños, niñas y a una falta debe ser proporcional a la adolescentes son sujetos integrales de misma. derechos y por tanto las obligaciones del Estado en su conjunto son obligaciones 37
  • 38. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L para todas las autoridades públicas. De gación que tienen maestros y maestras allí que esta ley haya definido el listado de reportar ante las autoridades compe- de las obligaciones para el Estado en tentes cualquier síntoma que presente general y no obligaciones divididas por un niño o niña (descuido, evidencias de sectores, tal como lo han consagrado maltrato, bajo rendimiento escolar, asis- los tratados internacionales de derechos tencia irregular a la escuela), con el ob- humanos ratificados por el Estado, tex- jeto de que sean las autoridades compe- tos que centran la responsabilidad en el tentes quienes definan si hay violación Estado y no en las instituciones. de derechos o no, pero no reportar tiene como resultado que los derechos de Cosa distinta es que el Estado se haya ese niño o niña no sean protegidos, ya organizado constitucionalmente por ra- que para las autoridades competentes mas del poder público que deben centrar resulta imposible poder conocer sobre su accionar en un solo objetivo: la per- las violaciones de derechos de que son sona integralmente reconocida desde su víctimas niños o niñas, sin que no se les dignidad y sus derechos (Estado Social reporte el caso. de Derecho). Dicho enfoque asumido también por esta ley, centra las obliga- Otro ejemplo ilustrativo es cuando un ciones de garantía, prevención, resta- niño, niña o adolescente asiste a una blecimientos de derechos y políticas pú- institución de salud por una gripa, o blicas en el Estado y les designa como a cumplir con el ciclo de vacunación y cabezas visibles de la responsabilidad al dicha institución solamente atiende el Presidente de la República, a los gober- caso por el cual acudió, sin observarle nadores y a los alcaldes en el entorno del de manera integral (registro, grado de Sistema Nacional de Bienestar Familiar, nutrición, evidencias de violencia física, sistema integrado por las entidades del sexual o psicológica, proceso educati- Estado responsables de cada derecho vo). En una observación integral pueden de acuerdo con el catálogo definido des- detectarse síntomas que necesariamen- de el Artículo 17 hasta el 37. te deben ser intervenidos por las auto- ridades competentes, quienes deberán De igual forma, la Ley asigna diferentes definir si hay vulneración o riesgo de sus niveles de obligaciones en el Estado derechos o incluso si hay posible delito. mismo; por ejemplo, a todas las autori- dades públicas les establece la obliga- Los casos de niños y niñas muertos por ción sin excusa de reportar, informar o desnutrición es un buen ejemplo de que conducir ante las autoridades de policía el Estado en su conjunto no cumplió las y las competentes (defensores de fami- obligaciones definidas en los tratados lia, comisarios de familia, inspectores internacionales de derechos específicos de policía) o ante el Ministerio Público, para la niñez. Sin duda, algún niño o niña cualquier caso de sospecha o confirma- víctima de altísimos niveles de desnutri- ción de niños, niñas o adolescentes que ción debió acudir a alguna urgencia por sean víctimas de violación a sus dere- enfermedades asociadas; sin embargo, chos o se encuentren en riesgo de ser las autoridades de salud no reportaron vulnerados. los casos a las autoridades competen- tes, intervención que de haberse dado Estos niveles tienen su razón de ser a tiempo, seguramente hubiera evitado en el entendido de que niños, niñas y la muerte. adolescentes requieren intermediarios entre las autoridades competentes y su cotidianidad; ejemplo de eso es la obli-38
  • 39. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a1. Garantizar el ejercicio de todos los dere- lógico e intelectual, por lo menos hasta chos de los niños, las niñas y los adoles- que cumplan los 18 años de edad. centes 11. Garantizar y proteger la cobertura y cali-2. Asegurar las condiciones para el ejerci- dad de la atención a las mujeres gestan- cio de los derechos y prevenir su ame- tes y durante el parto, de manera inte- naza o afectación a través del diseño y gral durante los primeros cinco (5) años la ejecución de políticas públicas sobre de vida del niño, mediante servicios y infancia y adolescencia. programas de atención gratuita de ca-3. Garantizar la asignación de los recursos lidad, incluida la vacunación obligatoria necesarios para el cumplimiento de las contra toda enfermedad prevenible, con políticas públicas de niñez y adolescen- agencia de responsabilidad familiar. cia, en los niveles nacional, departamen- 12. Garantizar la inscripción y el trámite del tal, distrital y municipal para asegurar la registro civil de nacimiento mediante un prevalencia sus derechos. procedimiento eficaz y gratuito. Para el4. Asegurar la protección y el efectivo res- efecto, la Registraduría Nacional del Es- tablecimiento de los derechos que han tado Civil y el Ministerio de Protección sido vulnerados. Social conjuntamente reglamentarán el5. Promover la convivencia pacífica en el trámite administrativo que garantice que orden familiar y social. el niño o niña salga del centro médico6. Investigar y sancionar severamente los donde nació, con su registro civil de na- delitos en los cuales los niños, las niñas y cimiento y certificado de nacido vivo. las adolescentes son víctimas, y garanti- 13. Garantizar que los niños, las niñas y los zar la reparación del daño y el restableci- adolescentes tengan acceso al Sistema miento de sus derechos vulnerados. de Seguridad Social en Salud de manera7. Resolver con carácter prevalente los re- oportuna. Este derecho se hará efectivo cursos, peticiones o acciones judiciales mediante afiliación inmediata del recién que presenten los niños, las niñas y los nacido a uno de los regímenes de ley. adolescentes, su familia o la sociedad 14. Reducir la morbilidad y la mortalidad para la protección de sus derechos. infantil, prevenir y erradicar la desnutri-8. Promover en todos los estamentos de ción, especialmente en los menores de la sociedad, el respeto a la integridad fí- cinco años, y adelantar los programas sica, psíquica e intelectual y el ejercicio de vacunación y prevención de las en- de los derechos de los niños, las niñas y fermedades que afectan a la infancia y los adolescentes y la forma de hacerlos a la adolescencia y de los factores de efectivos. riesgo de la discapacidad.9. Formar a los niños, las niñas y los ado- 15. Asegurar los servicios de salud y subsi- lescentes y a las familias en la cultura dio alimentario definidos en la legislación del respeto a la dignidad, el reconoci- del sistema de seguridad social en salud miento de los derechos de los demás, para mujeres gestantes y lactantes, fa- la convivencia democrática y los valores milias en situación de debilidad mani- humanos y en la solución pacífica de los fiesta y niños, niñas y adolescentes. conflictos. 16. Prevenir y atender en forma prevalente,10. Apoyar a las familias para que estas las diferentes formas de violencia y todo puedan asegurarle a sus hijos e hijas tipo de accidentes que atenten contra el desde su gestación, los alimentos ne- derecho a la vida y la calidad de vida de cesarios para su desarrollo físico, psico- los niños, las niñas y los adolescentes. 39
  • 40. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 17. Garantizar las condiciones para que los ducción artística, científica y tecnológica niños, las niñas desde su nacimiento, de niños, niñas y adolescentes y consa- tengan acceso a una educación idónea grar recursos especiales para esto. y de calidad, bien sea en instituciones 26. Prevenir y atender la violencia sexual, las educativas cercanas a su vivienda, o violencias dentro de la familia y el maltra- mediante la utilización de tecnologías to infantil, y promover la difusión de los que garanticen dicho acceso, tanto en derechos sexuales y reproductivos. los entornos rurales como urbanos. 27. Prestar especial atención a los niños, las 18. Asegurar los medios y condiciones que niñas y los adolescentes que se encuen- les garanticen la permanencia en el sis- tren en situación de riesgo, vulneración tema educativo y el cumplimiento de su o emergencia. ciclo completo de formación. 28. Protegerlos contra los desplazamientos 19. Garantizar un ambiente escolar res- arbitrarios que los alejen de su hogar o petuoso de la dignidad y los derechos de su lugar de residencia habitual. humanos de los niños, las niñas y los 29. Asegurar que no sean expuestos a nin- adolescentes y desarrollar programas guna forma de explotación económica o de formación de maestros para la pro- a la mendicidad y abstenerse de utilizar- moción del buen trato. los en actividades militares, operaciones 20. Erradicar del sistema educativo las prác- psicológicas, campañas cívico-militares ticas pedagógicas discriminatorias o ex- y similares. cluyentes y las sanciones que conlleven 30. Protegerlos contra la vinculación y el re- maltrato o menoscabo de la dignidad o clutamiento en grupos armados al mar- integridad física, psicológica o moral de gen de la ley. los niños, las niñas y los adolescentes. 31. Asegurar alimentos a los niños, las niñas 21. Atender las necesidades educativas es- y los adolescentes que se encuentren pecíficas de los niños, las niñas y los en procesos de protección y restableci- adolescentes con discapacidad, con ca- miento de sus derechos, sin perjuicio de pacidades excepcionales y en situacio- las demás personas que deben prestar nes de emergencia. alimentos en los términos de la presente 22. Garantizar la etno-educación para los ley, y garantizar mecanismos efectivos niños, las niñas y los adolescentes indí- de exigibilidad y cumplimiento de las genas y de otros grupos étnicos, de con- obligaciones alimentarias. formidad con la Constitución Política y la 32. Erradicar las peores formas de trabajo ley que regule la materia. infantil, el trabajo de los niños y las niñas 23. Diseñar y aplicar estrategias para la menores de quince años, proteger a los prevención y el control de la deserción adolescentes autorizados para trabajar, escolar y para evitar la expulsión de los y garantizar su acceso y la permanencia niños, las niñas y los adolescentes del en el sistema educativo. sistema educativo. 33. Promover estrategias de comunicación 24. Fomentar el deporte, la recreación y las educativa para transformar los patrones actividades de supervivencia, y facilitar culturales que toleran el trabajo infantil los materiales y útiles necesarios para y resaltar el valor de la educación como su práctica regular y continuada. proceso fundamental para el desarrollo 25. Fomentar la participación en la vida cul- de la niñez. tural y en las artes, la creatividad y pro- 34. Asegurar la presencia del niño, niña o adolescente en todas las actuaciones40
  • 41. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a que sean de su interés o que los invo- 4. Facilitar la participación de los estudian- lucren cualquiera sea su naturaleza, tes en la gestión académica del centro adoptar las medidas necesarias para sal- educativo. vaguardar su integridad física y psicoló- 5. Abrir espacios de comunicación con los gica y garantizar el cumplimiento de los padres de familia para el seguimiento términos señalados en la ley o en los re- del proceso educativo y propiciar la de- glamentos frente al debido proceso. Pro- mocracia en las relaciones dentro de la curar la presencia en dichas actuaciones comunidad educativa. de sus padres, de las personas respon- 6. Organizar programas de nivelación de sables o de su representante legal. los niños y niñas que presenten dificul-35. Buscar y ubicar a la familia de origen o tades de aprendizaje o estén retrasados las personas con quienes conviva a la en el ciclo escolar y establecer progra- mayor brevedad posible cuando sean mas de orientación psicopedagógica y menores de edad no acompañados. psicológica.36. Garantizar la asistencia de un traductor 7. Respetar, permitir y fomentar la expre- o un especialista en comunicación cuan- sión y el conocimiento de las diversas do las condiciones de edad, discapaci- culturas nacionales y extranjeras y orga- dad o cultura de los niños, las niñas o los nizar actividades culturales extracurricu- adolescentes lo exijan. lares con la comunidad educativa para37. Promover el cumplimiento de las res- tal fin. ponsabilidades asignadas en el presente 8. Estimular las manifestaciones e incli- código a los medios de comunicación. naciones culturales de los niños, niñas y adolescentes, y promover su produc-PARÁGRAFO. Esta enumeración no es ción artística, científica y tecnológica.taxativa y en todo caso el Estado deberá 9. Garantizar la utilización de los mediosgarantizar de manera prevalente, el ejercicio tecnológicos de acceso y difusión de lade todos los derechos de los niños, las niñas cultura y dotar al establecimiento de unay los adolescentes consagrados en la Cons- biblioteca adecuada.titución Política, los tratados y convenios 10. Organizar actividades conducentes alinternacionales de derechos humanos y en conocimiento, respeto y conservacióneste código. del patrimonio ambiental, cultural, arqui- tectónico y arqueológico nacional.ARTÍCULO 42. OBLIGACIONES ESPE- 11. Fomentar el estudio de idiomas naciona-CIALES DE LAS INSTITUCIONES EDUCA- les y extranjeros y de lenguajes especia-TIVAS. Para cumplir con su misión las insti- les.tuciones educativas tendrán, entre otras, las 12. Evitar cualquier conducta discriminatoriasiguientes obligaciones: por razones de sexo, etnia, credo, con- dición socioeconómica o cualquier otra1. Facilitar el acceso de los niños niñas y que afecte el ejercicio de sus derechos. adolescentes al sistema educativo y ga- rantizar su permanencia. ARTÍCULO 43. OBLIGACIÓN ÉTICA FUN-2. Brindar una educación pertinente y de DAMENTAL DE LOS ESTABLECIMIEN- calidad. TOS EDUCATIVOS. Las instituciones de3. Respetar en toda circunstancia la digni- educación primaria y secundaria, públicas y dad de los miembros de la comunidad privadas, tendrán la obligación fundamental educativa. de garantizar a los niños, niñas y adolescen- 41
  • 42. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L tes el pleno respeto a su dignidad, vida, inte- contemporáneas de servidumbre y es- gridad física y moral dentro de la convivencia clavitud, incluidas las peores formas de escolar. Para tal efecto, deberán: trabajo infantil. 3. Comprobar la afiliación de los estudian- 1. Formar a los niños, niñas y adolescentes tes a un régimen de salud. en el respeto por los valores fundamen- 4. Garantizar a los niños, niñas y adoles- tales de la dignidad humana, los dere- centes el pleno respeto a su dignidad, chos humanos, la aceptación, la toleran- vida, integridad física y moral dentro de cia hacia las diferencias entre personas. la convivencia escolar. Para eso deberán inculcar un trato res- 5. Proteger eficazmente a los niños, niñas petuoso y considerado hacia los demás, y adolescentes contra toda forma de especialmente hacia quienes presentan maltrato, agresión física o psicológica, discapacidades, especial vulnerabilidad humillación, discriminación o burla de o capacidades sobresalientes. parte de los demás compañeros o pro- 2. Proteger eficazmente a los niños, niñas fesores. y adolescentes contra toda forma de 6. Establecer en sus reglamentos los me- maltrato, agresión física o psicológica, canismos adecuados de carácter disua- humillación, discriminación o burla por sivo, correctivo y reeducativo para impe- parte de los demás compañeros y de los dir la agresión física o psicológica, los profesores. comportamientos de burla, desprecio y 3. Establecer en sus reglamentos los me- humillación hacia los niños, niñas y ado- canismos adecuados de carácter disua- lescentes con dificultades de aprendiza- sivo, correctivo y reeducativo para impe- je, en el lenguaje o hacia niños o adoles- dir la agresión física o psicológica, los centes con capacidades sobresalientes comportamientos de burla, desprecio y o especiales. humillación hacia niños y adolescentes 7. Prevenir el tráfico y consumo de todo con dificultades en el aprendizaje, en el tipo de sustancias psicoactivas que pro- lenguaje o hacia niños y adolescentes ducen dependencia dentro de las insta- con capacidades sobresalientes o espe- laciones educativas y solicitar a las auto- ciales. ridades competentes acciones efectivas contra el tráfico, venta y consumo alre- ARTÍCULO 44. OBLIGACIONES COMPLE- dedor de las instalaciones educativas. MENTARIAS DE LAS INSTITUCIONES 8. Coordinar los apoyos pedagógicos, tera- EDUCATIVAS. Los directivos y docentes de péuticos y tecnológicos necesarios para los establecimientos académicos y la comu- el acceso y la integración educativa del nidad educativa en general pondrán en mar- niño, niña o adolescente con discapaci- cha mecanismos para: dad. 9. Reportar a las autoridades competen- 1. Comprobar la inscripción del registro ci- tes, las situaciones de abuso, maltrato o vil de nacimiento. peores formas de trabajo infantil detec- 2. Establecer la detección oportuna y el tadas en niños, niñas y adolescentes. apoyo y la orientación en casos de mal- 10. Orientar a la comunidad educativa para nutrición, maltrato, abandono, abuso la formación en la salud sexual y repro- sexual, violencia intrafamiliar, y explo- ductiva y la vida en pareja. tación económica y laboral, las formas42
  • 43. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 45. PROHIBICIÓN DE SAN- del estado nutricional y mejoramiento deCIONES CRUELES, HUMILLANTES O DE- hábitos alimentarios.GRADANTES. Los directores y educadores 2. Diseñar y desarrollar programas de pre-de los centros públicos o privados de educa- vención de las infecciones respiratoriasción formal, no formal e informal, no podrán agudas, la enfermedad diarreica agudaimponer sanciones que conlleven maltrato y otras enfermedades prevalentes de lafísico o psicológico de los estudiantes a su infancia.cargo, o adoptar medidas que de alguna 3. Diseñar, desarrollar y promocionarmanera afecten su dignidad. Así mismo, programas que garanticen a las muje-queda prohibida su inclusión bajo cualquier res embarazadas la consejería para lamodalidad, en los manuales de convivencia realización de la prueba voluntaria delescolar. VIH/SIDA y en caso de ser positiva tanto la consejería como el tratamiento anti- rretroviral y el cuidado y atención para Este mandato pretende proscribir de la evitar durante el embarazo, parto y pos- cultura el castigo en todas sus expre- parto la transmisión vertical madre-hijo. siones: el físico, el psicológico, o el que 4. Disponer lo necesario para garantizar afecta la dignidad como las humillacio- tanto la prueba VIH/SIDA como el segui- nes, la indiferencia, el descuido, el trato miento y tratamiento requeridos para el negligente o discriminatorio entre otros. Como ya se anotó, es sustantivo enten- recién nacido. der que un adulto o adulta no está en 5. Garantizar atención oportuna y de ca- capacidad de saber en qué momento un lidad a todos los niños, las niñas y los castigo físico pierde el límite para dejar adolescentes, en especial en los casos de ser una forma de corregir, para con- de urgencias. vertirse en maltrato infantil. Ante la inca- 6. Garantizar la actuación inmediata del pacidad de comprender el límite, debe personal médico y administrativo cuando preferirse en todos los casos no hacer un niño, niña o adolescente se encuen- uso del castigo físico, ya que éste cons- tre hospitalizado o requiera tratamiento tituye un abuso del poder, y se configura como un trato cruel, inhumano y degra- o intervención quirúrgica y exista peligro dante que produce serios daños en la inminente para su vida; carezca de re- vida emocional y el desarrollo integral presentante legal o éste se encuentre en de niños, niñas y adolescentes. situación que le impida dar su consenti- miento de manera oportuna o no autorice por razones personales, culturales, deARTÍCULO 46. OBLIGACIONES ESPE- credo o sea negligente; en atención al in-CIALES DEL SISTEMA DE SEGURIDAD terés superior del niño, niña o adolescen-SOCIAL EN SALUD. Son obligaciones es- te o a la prevalencia de sus derechos.peciales del sistema de seguridad social en 7. Garantizar el acceso gratuito de los ado-salud para asegurar el derecho a la salud de lescentes a los servicios especializadoslos niños, las niñas y los adolescentes, en- de salud sexual y reproductiva.tre otras las siguientes: 8. Desarrollar programas para la preven- ción del embarazo no deseado y la pro-1. Diseñar y desarrollar programas de pre- tección especializada y apoyo prioritario vención en salud, en especial de vacu- a las madres adolescentes. nación, complementación alimentaria, 9. Diseñar y desarrollar programas espe- suplementación nutricional, vigilancia cializados para asegurar la detección 43
  • 44. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L temprana y adecuada de las alteracio- como su bienestar social y su salud físi- nes físicas, mentales, emocionales y ca y mental. sensoriales en el desarrollo de los niños, 2. El respeto por la libertad de expresión y las niñas y los adolescentes, para lo el derecho a la información de los niños, cual capacitará al personal de salud en las niñas y los adolescentes. el manejo y aplicación de técnicas es- 3. Adoptar políticas para la difusión de in- pecíficas para su prevención, detección formación sobre niños, niñas y adoles- y manejo, y establecerá mecanismos de centes en las cuales se tenga presente seguimiento, control y vigilancia de los el carácter prevalente de sus derechos. casos. 4. Promover la divulgación de información 10. Capacitar a su personal para detectar el que permita la localización de los pa- maltrato físico y psicológico, el abuso, la dres o personas responsables de niños, explotación y la violencia sexual en ni- niñas o adolescentes cuando por cual- ños, niñas y adolescentes, y denunciar quier causa se encuentren separados ante las autoridades competentes las de ellos, se hayan extraviado o sean situaciones señaladas y todas aquéllas solicitados por las autoridades compe- que puedan constituir una conducta pu- tentes. nible en que el niño, niña o adolescente 5. Abstenerse de transmitir mensajes dis- sea víctima. criminatorios contra la infancia y la ado- 11. Diseñar y ofrecer programas encami- lescencia. nados a educar a los niños, las niñas y 6. Abstenerse de realizar transmisiones o los adolescentes, a los miembros de la publicaciones que atenten contra la in- familia y a la comunidad en general en tegridad moral, psíquica o física de los prácticas de higiene y sanidad; en el ma- menores, que inciten a la violencia, que nejo de residuos sólidos, el reciclaje de hagan apología de hechos delictivos o basuras y la protección del ambiente. contravenciones, o que contengan des- 12. Disponer lo necesario para que todo cripciones morbosas o pornográficas. niño, niña o adolescente que presente 7. Abstenerse de transmitir por televisión anomalías congénitas o algún tipo de publicidad de cigarrillos y alcohol en ho- discapacidad, tengan derecho a recibir rarios catalogados como franja infantil por parte del Estado, atención, diagnós- por el organismo competente. tico, tratamiento especializado y rehabi- 8. Abstenerse de entrevistar, dar el nom- litación, cuidados especiales de salud, bre, divulgar datos que identifiquen o orientación y apoyo a los miembros de que puedan conducir a la identificación la familia o las personas responsables de niños, niñas y adolescentes que ha- de su cuidado y atención. yan sido víctimas, autores o testigos de hechos delictivos, salvo cuando sea ne- ARTÍCULO 47. RESPONSABILIDADES cesario para garantizar el derecho a es- ESPECIALES DE LOS MEDIOS DE COMU- tablecer la identidad del niño o adoles- NICACIÓN. Los medios de comunicación, cente víctima del delito, o la de su familia en el ejercicio de su autonomía y demás de- si esta fuere desconocida. En cualquier rechos, deberán: otra circunstancia, será necesaria la au- torización de los padres o, en su defec- 1. Promover, mediante la difusión de infor- to, del Instituto Colombiano de Bienestar mación, los derechos y libertades de los Familiar. niños, las niñas y los adolescentes, así44
  • 45. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aPARÁGRAFO. Los medios de comunicación tablecimiento, y de noticias y mensajesserán responsables por la violación de las que efectivamente promuevan la pre-disposiciones previstas en este artículo. El vención para que sus derechos no seanInstituto Colombiano de Bienestar Familiar vulnerados.podrá hacerse parte en los procesos quepor tales violaciones se adelanten contra los Debe reiterarse que la ley se refiere a lamedios. abstención que deben hacer los medios de comunicación de mostrar, dar el nom- bre o permitir la identificación de niños y Tal como lo establecía el Código del niñas víctimas de violaciones a sus de- Menor, esta ley le ordena a los medios rechos y de delitos, abstención que ya de comunicación abstenerse de dar el no será por el temor a una multa, sino nombre o permitir la identificación de un por el convencimiento personal de que niño, niña o adolescente que haya sido dicha noticia o la forma como se presen- víctima de un delito, testigo o autor de un te responde o no de manera efectiva al delito, en aras de proteger su seguridad principio del interés superior del niño o personal, su integridad y su intimidad. niña involucrado. La diferencia entre una norma y otra ra- La sociedad nacional e internacional dica en que el anterior código consagra- tiene derecho a conocer (sin dar iden- ba la facultad al Instituto Colombiano de tidad) los hechos violentos que adultas Bienestar Familiar de imponer multas a y adultos ejercen sobre la niñez para re- aquellos medios de comunicación que la procharles con toda severidad y poder incumplieren, mientras que esta ley no prevenir otros episodios de esta natu- consagra la misma facultad al ICBF; no raleza. En estos casos la cuestión que obstante, el Ministerio de Comunicacio- debe entender cada medio es que ante nes podrá imponer a los medios las san- todo prevalecen sobre cualquier otro de- ciones que regulan el funcionamiento de recho, incluido el de libertad de prensa los mismos. (así lo ordena la Constitución Política de Colombia), los derechos de los niños y Es importante destacar en este punto las niñas sobre los derechos de cual- que el papel de los medios de comuni- quier otro ciudadano o ciudadana, por cación será central en la forma como lo que las noticias deben presentarse, presenten cada noticia en la que esté como ya se dijo, sin identidad, y en todo involucrado un niño, niña o adolescente, caso invitando a la sociedad a reprochar en el papel formativo y pedagógico que y a no violentar a la niñez y a la adoles- cumplen en la sociedad, en los análisis cencia. y mensajes que sobre cada noticia que involucra un niño o niña se promuevan; A modo de ejemplo: En el caso de una de allí la importancia de los procesos de niña víctima de acceso carnal, la con- autorregulación que deben emprender, sulta no es sobre sacar (sin identidad) en los cuales el punto de partida es el la noticia o no sacarla; la cuestión es reconocimiento de que niños, niñas y cómo sacar la noticia (sin identidad) de adolescentes son sujetos especiales de una forma pedagógica, que sirva para protección por parte de la familia, de la hacer entender a la sociedad que estos sociedad y del Estado y que los medios actos no deben hacerse contra la niñez, de comunicación como sociedad y como que estos actos violentos tienen sancio- Estado también tienen responsabilida- nes severas, ya que esta ley aumentó des de promoción de sus derechos, de las penas y reformó el Código Penal, al su garantía, de exigencia para su res- tiempo que ordena la pérdida de los be- 45
  • 46. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L neficios para quienes cometan esta cla- Este artículo se refiere a la obligación de se de delitos contra un niño o niña. La que cada semana los medios de comu- pregunta debe ser en todo caso: ¿sacar nicación deben mostrar la foto reciente la foto de la niña víctima le va a servir a y el nombre completo de las personas su interés superior? O sin sacar la foto condenadas por delitos sexuales consa- de la niña, ¿presentar la noticia con re- grados en el Código Penal al momento proche hacia el agresor e indicando las de cometer el delito. Dada la connota- consecuencias nefastas que para el de- ción de esta norma, merece dos ob- sarrollo integral de un ser humano niño o servaciones de fondo: de una parte, su niña produce un acto de violencia física, aplicación se dará por delitos cometidos sexual o psicológica le ayudaría a repa- después de la entrada en vigencia de la rar los daños que sociedad y Estado le presente ley; y de otra parte, debe ano- deben restablecer? tarse que cuando la ley se refiere a la condena, debe entenderse que ésta se De todas maneras es necesario desde surte una vez interpuestos los recursos la Alianza por la Niñez colombiana re- legales a que hubiere lugar y cuando pa- conocer el papel que han cumplido los sados estos términos, la sentencia que- medios de comunicación en los últimos da definitivamente en firme de acuerdo tiempos de denunciar y motivar la soli- con los principios del derecho penal; daridad ciudadana hacia los derechos esto es, que la sentencia esté ejecuto- de la niñez, incluso el imprescindible rol riada. que definieron a favor del trámite de la ley, factor decisivo en el resultado obte- Un comentario adicional a este artículo nido. es que esta previsión normativa ha sido utilizada en algunos países del mundo y al parecer ha servido como una forma ARTÍCULO 48. ESPACIOS PARA MENSA- de persuadir a los agresores y prevenir nuevos ataques. JES DE GARANTÍA Y RESTABLECIMIEN- TO DE DERECHOS. Los contratos de con- El punto importante es que esta norma cesión de los servicios de radiodifusión, te- no puede verse fuera del contexto de los levisión y espacios electromagnéticos inclui- demás artículos que en materia penal rán la obligación del concesionario de ceder esta ley prevé, tales como la protección espacios de su programación para transmitir exigida en los procesos judiciales cuando mensajes de garantía y restablecimiento de se trate de niños, niñas o adolescentes derechos que para tal fin determine el Insti- víctimas de delitos; la pérdida de benefi- tuto Colombiano de Bienestar Familiar dirigi- cios jurídicos y subrogados penales para quienes cometan delitos contra las perso- dos a los niños, las niñas y los adolescentes nas menores de 18 años, lo mismo que el y a sus familias. aumento de penas aquí contenido. En alguno de estos espacios y por lo me- A manera de reflexión final se transcribe nos una vez a la semana, se presentarán una llamada telefónica de una mujer a con nombres completos y foto reciente, las Caracol Radio en la mañana del 18 de personas que hayan sido condenadas en julio de 2007, en la que ella contó su el último mes por cualquiera de los delitos historia de agresión sexual: “Tengo 58 contemplados en el título IV, “Delitos contra años, soy pensionada; fui víctima de vio- lación cuando era niña; hace poco me la Libertad, Integridad y Formación Sexua- encontré con mi agresor y quedé supre- les”, cuando la víctima haya sido un menor mamente impresionada. Yo trabaje más46 de edad.
  • 47. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a de 10 años en una institución del Estado CAPÍTULO II y conozco perfectamente que a los niños MEDIDAS DE RESTABLECIMIENTO y niñas que son víctimas de agresiones DE LOS DERECHOS sexuales no se les hacen tratamientos terapéuticos adecuados;si van a una EPS les dan una cita de psicología y El presente capítulo es el cuarto eje es- nada más. En las instituciones de pro- tructural del concepto de protección in- tección de niños no se les dan terapias; tegral que inspira la aplicación de esta la mayoría de los niños y niñas que son ley, y hace referencia a que cuando víctimas de violación son pobres y no cualquier derecho del catálogo es ame- tienen plata para pagar psicólogos. Por nazado o vulnerado, el Estado a través eso hay que tener mucho cuidado con de sus autoridades competentes debe las publicaciones, y en todos los casos asegurar su restablecimiento, bien por en que vayan a publicar estas fotos hay vía de procedimientos administrativos que asegurarse de que los niños y niñas para ordenar medidas de restableci- víctimas primero sean preparados en miento como los definidos en esta ley, tratamientos terapéuticos profundos o si o bien por vía de mecanismos de pro- no pueden verse aún más afectados”. tección de derechos humanos, como los consagrados en la Constitución Política, Este testimonio reposado lleva también tales como los derechos de petición, las a entender que si bien la ley pretendió acciones de tutela, las populares, las de consagrar una sanción moral para los grupo y de cumplimiento. agresores sexuales ya condenados por la justicia, es necesario preparar a Este aspecto es sustantivo para enten- las víctimas, sobre todo a aquellas que der uno de los cambios más importantes no tienen los recursos necesarios para del tránsito entre el Código del Menor y adelantar adecuados y necesarios trata- el Código de Infancia, en donde el pri- mientos para su recuperación. mero disponía unas medidas de protec- ción solamente para aquellos casos que tipificaran las nueve situaciones irregu-ARTÍCULO 49. OBLIGACIÓN DE LA COMI- lares definidas en su texto. Con el cam- bio, que supone pasar de la soluciónSIÓN NACIONAL DE TELEVISIÓN. La Co- de problemas a la garantía y restableci-misión Nacional de Televisión o quien haga miento de derechos a partir del catálogo,sus veces garantizará el interés superior de y se amplía el abanico de posibilidadesla niñez y la familia, la preservación y am- para la protección de los derechos. Porpliación de las franjas infantiles y juveniles ejemplo un niño, niña o adolescente esy el contenido pedagógico de dichas franjas expulsado de la escuela, o no es atendi-que asegure la difusión y conocimiento de do en el sistema de salud por no tenerlos derechos y libertades de los niños, las carné; bien pueden entonces los padresniñas y los adolescentes consagrados en la interponer de manera directa un derecho de petición y luego una tutela, o puedenpresente ley. Así mismo, la Comisión Nacio- acudir ante las autoridades competen-nal de Televisión garantizará que en la difu- tes: defensores y defensoras de familiasión de programas y materiales emitidos en (comisarios y comisarías de familia enla franja infantil no se presentaran escenas o aquellos lugares donde no hay defenso-mensajes violentos o que hagan apología a res, o inspectores de policía en aquellosla violencia. lugares donde no hay comisarías de fa- milia) para que por su intermedio se in- terpongan las acciones legales que se 47
  • 48. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 4. La ubicación de la familia de origen requieren, bien por vía administrativa o 5. El estudio del entorno familiar y la iden- bien por vía constitucional, pero en todo tificación tanto de elementos protectores caso el derecho tiene que ser restable- cido. como de riesgo para la vigencia de los derechos 6. La vinculación al sistema de salud y se- ARTÍCULO 50. RESTABLECIMIENTO DE guridad social LOS DERECHOS. Se entiende por resta- 7. La vinculación al sistema educativo. blecimiento de los derechos de los niños, las niñas y los adolescentes, la restauración de PARÁGRAFO 1º. De las anteriores actua- su dignidad e integridad como sujetos y de ciones se dejará constancia expresa, que la capacidad para hacer un ejercicio efectivo servirá de sustento para definir las medidas de los derechos que le han sido vulnerados. pertinentes para el restablecimiento de los derechos. ARTÍCULO 51. OBLIGACIÓN DEL RESTA- BLECIMIENTO DE LOS DERECHOS DE PARÁGRAFO 2º. Si la autoridad competen- LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLES- te advierte la ocurrencia de un posible delito, CENTES. El restablecimiento de los derechos deberá denunciarlo ante la autoridad penal. de los niños, las niñas o los adolescentes es responsabilidad del Estado en su conjunto a través de las autoridades públicas, quienes Este artículo se ha llamado la lista de chequeo de derechos y pretende asegu- tienen la obligación de informar, oficiar o con- rar que si un niño o niña llega por cual- ducir ante la policía, las defensorías de fami- quier razón donde una autoridad compe- lia, las comisarías de familia o en su defecto, tente, por ejemplo porque se extravió en los inspectores de policía o las personerías un centro comercial y fue conducido por municipales o distritales, a todos los niños, las la policía a una defensoría de familia, niñas o los adolescentes que se encuentren esta autoridad no sólo debe encontrar a en condiciones de riesgo o vulnerabilidad. su familia y entregarlo, sino que obliga- Cuando esto ocurra, la autoridad competente toriamente debe hacer una revisión de deberá asegurarse de que el Sistema Nacio- todos y cada uno de sus derechos. En este ejemplo podrían pasar dos cosas: nal de Bienestar Familiar garantice su vincu- hecha la verificación de que sus dere- lación a los servicios sociales. chos están en garantía, aparecen los padres del niño, lamentan el suceso, ARTÍCULO 52. VERIFICACIÓN DE LA pero la autoridad considera que de todas GARANTÍA DE DERECHOS. En todos los maneras hubo un descuido que amerita casos, la autoridad competente deberá, de la imposición de una medida como la de manera inmediata, verificar el estado de amonestación con la obligación de que cumplimiento de cada uno de los derechos los padres tomen un curso pedagógico de los niños, las niñas y los adolescentes, de carácter obligatorio en el que se indi- carán pautas de crianza, derechos de la consagrados en el Titulo I del Libro I del pre- niñez e indicadores para cuidarles con sente Código. Se deberá verificar: mayor seguridad (este curso estará a cargo de la Defensoría del Pueblo). 1. El Estado de salud física y psicológica 2. Estado de nutrición y vacunación Pero puede pasar también que el niño 3. La inscripción en el registro civil de naci- o niña es conducido ante la autoridad miento48
  • 49. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 53. MEDIDAS DE RESTABLE- competente y ésta al hacer la verificación CIMIENTO DE DERECHOS. Son medidas de sus derechos detecta que no tiene registro civil, que no está inscrito en un de restablecimiento de los derechos de los sistema de salud, que está por fuera del niños, las niñas y los adolescentes las que a sistema educativo, que presenta índices continuación se señalan. Para el restableci- de desnutrición y descuido, o tiene sínto- miento de los derechos establecidos en este mas claros de maltrato infantil o agresión Código, la autoridad competente tomará al- sexual. En esos eventos, la autoridad guna o varias de las siguientes medidas: deberá de manera inmediata ordenar las medidas de restablecimiento de sus de- 1. Amonestación con asistencia obligatoria rechos y protegerle físicamente. a curso pedagógico. Este artículo pretende que si un niño o 2. Retiro inmediato del niño, niña o ado- niña acude ante una autoridad compe- lescente de la actividad que amenace tente por cualquier razón, esta deberá o vulnere sus derechos o de las activi- en todos los casos verificar las condicio- dades ilícitas en que se pueda encontrar nes en que están sus derechos y no sólo y ubicación en un programa de atención atender la razón por la cual llegó. Es ne- especializada para el restablecimiento cesario entender que los niños, niñas y del derecho vulnerado. adolescentes son sujetos integrales de 3. Ubicación inmediata en medio familiar. derechos y como tal deben ser protegi- 4. Ubicación en centros de emergencia dos el Estado. para los casos en que no procede la ubi- Este artículo ordena la verificación del cación en los hogares de paso. listado a cargo del Estado en cabeza de 5. La adopción. la autoridad competente y no a cargo de 6. Además de las anteriores, se aplicarán usuarios o usuarias que acuden a los las consagradas en otras disposiciones centros zonales del Instituto Colombia- legales, o cualquier otra que garantice la no de Bienestar Familiar, a las Comisa- protección integral de los niños, las ni- rías de Familia o ante las Inspecciones ñas y los adolescentes. de Policía donde no existan ni ICBF ni 7. Promover las acciones policivas admi- Comisarías. En efecto, una vez recibido el caso o hecha la consulta la autoridad nistrativas o judiciales a que haya lugar. competente puede solicitar los certifica- dos respectivos de registro, vacunación, PARÁGRAFO 1º. La autoridad competente salud, educación, etc., pero no convertir deberá asegurar que en todas las medidas su aporte en una barrera de acceso: pri- provisionales o definitivas de restablecimien- mero se atiende, se asesora, se inicia el to de derechos que se decreten, se garantice caso y luego si quien solicita el servicio el acompañamiento a la familia del niño, niña tiene certificados y los puede llevar, bien o adolescente que lo requiera. que lo haga, pero si no los puede aportar o no los tiene, la autoridad competente no puede condicionar en ningún caso la PARÁGRAFO 2º. En el caso de niños, niñas atención o intervención y mucho menos y adolescentes víctimas de desastres na- la protección a que se aporten los res- turales u otras situaciones de emergencia, pectivos papeles que acreditan garantía las autoridades tomarán cualquiera de las de los derechos; estos registros y cons- medidas establecidas en este artículo y las tancias están en cabeza de la autoridad demás que indiquen las autoridades encar- y no del usuario o usuaria. gadas de la atención de los desastres para la protección sus derechos. 49
  • 50. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 54. AMONESTACIÓN. La medi- da de amonestación consiste en la conmina- cas, el Estado debe en primera instancia asegurar a esas familias, no solamente ción a los padres o a las personas responsa- los subsidios económicos directos, sino bles del cuidado del niño, niña o adolescente el acompañamiento para que el Estado sobre el cumplimiento de las obligaciones sea el que facilite las condiciones para la que les corresponden o que la ley les impone. realización de sus derechos, por ejem- Comprende la orden perentoria de que cesen plo ordenar el registro civil, la inclusión las conductas que puedan vulnerar o ame- en el sistema educativo, la atención per- nazar los derechos de los niños, las niñas y manente en salud, el suministro de bien- los adolescentes, con la obligación de asistir estarina (o lo que haga sus veces), etc. a un curso pedagógico sobre derechos de la Estas acciones tienen como fin que las familias de manera progresiva alcancen niñez, a cargo de la Defensoría del Pueblo, so con el impulso del Estado las condicio- pena de multa convertible en arresto. nes mínimas para que sus hijos e hijas accedan al ejercicio de sus derechos sin ARTÍCULO 55. INCUMPLIMIENTO DE LA que tengan que ser retirados de sus en- MEDIDA. El incumplimiento de las obligacio- tornos familiares. nes impuestas en la diligencia de amonesta- ción, acarreará a los infractores la sanción ARTÍCULO 57. UBICACIÓN EN HOGAR de multa equivalente al valor de uno (1) a DE PASO. La ubicación en hogar de paso es cien (100) salarios mínimos diarios legales la ubicación inmediata y provisional del niño, vigentes, convertibles en arresto a razón de niña o adolescente con familias que forman un (1) día por cada salario diario mínimo le- parte de la red de hogares de paso. Procede gal vigente de multa. Esta sanción será im- la medida cuando no aparezcan los padres, puesta por el Defensor de Familia. parientes o las personas responsables de su cuidado y atención. ARTÍCULO 56. UBICACIÓN EN FAMILIA DE ORIGEN O FAMILIA EXTENSA. Es la La ubicación en hogar de paso es una medi- ubicación del niño, niña o adolescente con da transitoria, y su duración no podrá exce- sus padres, o parientes de acuerdo con lo der de ocho (8) días hábiles, término en el establecido en el artículo 61 del Código Civil, cual la autoridad competente debe decretar cuando éstos ofrezcan las condiciones para otra medida de protección. garantizarles el ejercicio de sus derechos. ARTÍCULO 58. RED DE HOGARES DE Si de la verificación del estado de sus dere- PASO. Se entiende por red de hogares de chos se desprende que la familia carece de paso el grupo de familias registradas en el recursos económicos necesarios para garan- programa de protección de los niños, las tizarle el nivel de vida adecuado, la autoridad niñas y los adolescentes, que están dis- competente informará a las entidades del puestas a acogerlos, de manera voluntaria Sistema Nacional de Bienestar Familiar, para y subsidiada por el Estado, en forma inme- que le brinden a la familia los recursos ade- diata, para brindarles el cuidado y atención cuados mientras ella puede garantizarlos. necesarios. En todos los distritos, municipios y territorios Se destaca de este artículo que antes de indígenas del territorio nacional, los goberna- pensar en retirar un niño o niña de su dores, los alcaldes, con la asistencia técnica familia de origen por razones económi- del Instituto Colombiano de Bienestar Fa-50
  • 51. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i amiliar, organizarán las redes de hogares de dichas familias indígenas el aporte mensualpaso y establecerá el registro, el reglamento, de que trata este artículo.los recursos, los criterios de selección y loscontroles y mecanismos de seguimiento y vi- ARTICULO 60. VINCULACIÓN A PRO-gilancia de las familias, de acuerdo con los GRAMAS DE ATENCIÓN ESPECIALIZADAprincipios establecidos en este código. PARA EL RESTABLECIMIENTO DE DE- RECHOS VULNERADOS. Cuando un niño,ARTÍCULO 59. UBICACIÓN EN HOGAR una niña o un adolescente sea víctima deSUSTITUTO. Es una medida de protección cualquier acto que vulnere sus derechos deprovisional que toma la autoridad competen- protección, de su integridad personal, o seate y consiste en la ubicación del niño, niña o víctima de un delito, o cuando se trate de unaadolescente en una familia que se compro- adolescente o mujer mayor de 18 años em-mete a brindarle el cuidado y atención nece- barazada, deberán vincularse a un progra-sarios en sustitución de la familia de origen. ma de atención especializada que asegure el restablecimiento de sus derechos.Esta medida se decretará por el menor tiem-po posible de acuerdo a las circunstancias y PARÁGRAFO 1.- La especialización de loslos objetivos que se persiguen sin que pueda programas debe definirse a partir de estu-exceder de seis (6) meses. El Defensor de dios diagnósticos que permitan determinarFamilia podrá prorrogarla, por causa justi- la naturaleza y el alcance de los mismos.ficada, hasta por un término igual al inicial, Los programas deberán obedecer a las pro-previo concepto favorable del jefe jurídico blemáticas sociales que afectan a los niños,de la dirección regional del Instituto Colom- las niñas y los adolescentes, y ser formula-biano de Bienestar Familiar. En ningún caso dos en el marco de las políticas públicas depodrá otorgarse a personas residentes en el infancia y adolescencia dentro del Sistemaexterior ni podrá salir del país el niño, niña o Nacional de Bienestar Familiar.adolescente sujeto a esta medida de protec-ción, sin autorización expresa de la autori- PARÁGRAFO 2.- El Gobierno Nacional ydad competente. el Instituto Colombiano de Bienestar Fami- liar expedirán la reglamentación correspon-El Instituto Colombiano de Bienestar Fa- diente al funcionamiento y operación de lasmiliar asignará un aporte mensual al hogar casas de madres gestantes y los programassustituto para atender exclusivamente a los de asistencia y cuidado a mujeres con emba-gastos del niño, niña o adolescente. Mien- razos no deseados de que trata el presentetras dure la medida, el Instituto se subrogará artículo, durante los 12 meses siguientes a laen los derechos contra toda persona que por expedición de la presente ley.ley deba alimentos al niño, niña o adolescen-te. En ningún caso se establecerá relaciónlaboral entre el Instituto Colombiano de Bien- Este artículo pretende que los niños, ni-estar Familiar y los responsables del hogar ñas y adolescentes que sean víctimas de violación a sus derechos a la integridadsustituto. personal y a sus derechos de protec- ción, sean restablecidos en programasPARÁGRAFO. En el caso de los niños, niñas de atención especializada en lo técnico,y adolescentes indígenas, se propenderá es decir en la comprensión mental y físi-como primera opción, la ubicación del menor ca de su condición. Este tratamiento di-en una familia indígena. El ICBF asegurará a 51
  • 52. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ferenciado y con perspectiva de género Las medidas de restablecimiento de y perspectiva étnica exige que los niños, derechos tienen la característica de ser niñas y adolescentes que han sido vícti- transitorias, en tanto niños y niñas como mas por ejemplo de delitos sexuales, re- protagonistas de sus procesos de de- quieren para su restablecimiento una in- sarrollo humano dinámicos y cambian- tervención terapéutica y de redes socia- tes, demandan por parte de la familia, les y familiares distinta a la de aquellos de la sociedad y del Estado, el ajuste que han sido víctimas de desplazamien- permanente de acciones a sus propias to forzado, o víctimas de reclutamiento y dinámicas. No obstante, una sola de las utilización por grupos armados ilegales; medidas tiene carácter definitivo y es o de aquellos que han sido víctimas de precisamente la adopción. abandono, o víctimas de enfermedades contagiosas o prevenibles. A esta medida le antecede un proceso administrativo que por mandato de esta Cuando esta ley se refiere a programas, ley únicamente puede ser adelantado no se refiere únicamente a la institucio- por defensores o defensoras de familia, nalización (esta ley propone trascender o por el juez familia en el caso de que el el imaginario de que la protección a los defensor o defensora pierda la compe- derechos solo puede lograrse en institu- tencia después de 6 meses de no haber ciones: la propuesta son programas) de decidido el caso. Dicho proceso termi- los niños y niñas que han sido víctimas na con la declaratoria de adoptabilidad de violación a sus derechos. El concepto que debe ser homologada por el juez de de programas pretende ser amplio y deja familia. Una vez en firme dicha homo- en libertad a las autoridades nacionales, logación, el niño o niña sujeto de esta departamentales, distritales y municipa- medida, deberá ser incluido en las listas les para que con el acompañamiento y de candidatos a ser adoptados de las financiación del Instituto Colombiano de respectivas oficinas regionales del Insti- Bienestar Familiar en su calidad de enti- tuto Colombiano de Bienestar Familiar. dad responsable de la protección y res- tablecimiento de los derechos generales Esto significa que cuando un niño o niña y de protección vulnerados, reorganice se haya quedado sin familia, su familia los recursos destinados a cada direc- le haya abandonado, la madre ha dado ción regional, para que articulados en el consentimiento con todos los requi- los consejos de política social de cada sitos de la ley, o cuando a criterio del municipio, se establezcan o amplíen los Estado y una vez realizado un proceso, programas y cupos bajo las modalidades considera que la familia no puede ga- institucionales o no institucionales que rantizarle al niño o niña las condiciones sus propias problemáticas demanden. para el ejercicio de sus derechos (siem- pre que la razón no sea económica), el defensor o defensora de familia o el juez ARTÍCULO 61. ADOPCIÓN. La adopción hombre o mujer ante la pérdida de com- petencia de los primeros, deberá orde- es, principalmente y por excelencia, una me- nar la medida definitiva de declaratoria dida de protección a través de la cual, bajo la de adoptabilidad. Es por eso que debe suprema vigilancia del Estado, se establece señalarse que la adopción es la única de manera irrevocable, la relación paterno- medida de restablecimiento de derechos filial entre personas que no la tienen por na- que debe aplicarse para aquellos niños turaleza. y niñas que han sido declarados como adoptables en un proceso administrati- vo adelantado por defensor o defensora52
  • 53. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a tar Familiar y las instituciones debidamente de familia del Instituto Colombiano de autorizadas por éste. Bienestar Familiar, entidad que deberá de manera inmediata buscar una familia de preferencia colombiana para poder ARTÍCULO 63. PROCEDENCIA DE LA asegurar el restablecimiento efectivo de ADOPCIÓN. Sólo podrán adoptarse los me- su derecho a tener una familia. nores de 18 años declarados en situación de adoptabilidad, o aquellos cuya adopción Esto implica necesariamente una com- haya sido consentida previamente por sus prensión distinta del derecho a tener una padres. familia. El Código del Menor, al contem- plar solamente como situación irregular Si el menor tuviere bienes, la adopción se el abandono, ordenaba que la medida hará con las formalidades exigidas para los de protección fuese la declaratoria de abandono y la inclusión de niños, niñas guardadores. o adolescentes por un lado en las listas de candidatos a ser adoptados, y por el ARTÍCULO 64. EFECTOS JURÍDICOS DE otro, en instituciones para niños abando- LA ADOPCIÓN. La adopción produce los si- nados, sin que mediaran más acciones guientes efectos: que cuidarles y pagar un cupo por su manutención. 1. Adoptante y adoptivo adquieren, por la adopción, los derechos y obligaciones El derecho a tener una familia cierra su de padre o madre e hijo. ciclo de restablecimiento no cuando se les declara legalmente abandonados o 2. La adopción establece parentesco civil adoptables, sino cuando el Estado y la entre el adoptivo y el adoptante, que se sociedad en toda su diligencia encuen- extiende en todas las líneas y grados a tran para ese niño o niña una familia que los consanguíneos, adoptivos o afines efectivamente les respete y asegure las de éstos. condiciones para el ejercicio de sus de- 3. El adoptivo llevará como apellidos los rechos. de los adoptantes. En cuanto al nom- bre, sólo podrá ser modificado cuando Por eso, bajo este enfoque el Estado el adoptado sea menor de tres (3) años, no puede permitir que los niños y niñas crezcan y sean cuidados en las institu- o consienta en ello, o el Juez encontrare ciones de protección, sino que junto con justificadas las razones de su cambio. la institución deben emprenderse todas 4. Por la adopción, el adoptivo deja de per- las acciones en primera instancia dentro tenecer a su familia y se extingue todo del país y en segunda fuera de él, para parentesco de consanguinidad, bajo re- asegurar que todos los niños y niñas serva del impedimento matrimonial del tengan garantizado su derecho a tener Ordinal 9 del Artículo 140 del Código una familia. Civil. 5. Si el adoptante es el cónyuge o compa- ñero permanente del padre o madre deARTÍCULO 62. LA AUTORIDAD CENTRAL sangre del adoptivo, tales efectos no seEN MATERIA DE ADOPCIÓN. La autoridad producirán respecto de éste último, concentral en materia de adopción es el Instituto el cual conservará los vínculos en su fa-Colombiano de Bienestar Familiar. milia.Solamente podrán desarrollar programas deadopción, el Instituto Colombiano de Bienes- 53
  • 54. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 65. ACCIONES DE RECLAMA- A efectos del consentimiento para la adop- CIÓN. Nadie podrá ejercer acción alguna ción, se entenderá la falta del padre o la ma- para establecer la filiación consanguínea del dre, no solamente cuando ha fallecido, sino adoptivo, ni reconocerle como hijo. también cuando lo aqueja una enfermedad mental o grave anomalía psíquica certificada Sin embargo, el adoptivo podrá promover en por el Instituto Nacional de Medicina Legal y cualquier tiempo las acciones de reclama- Ciencias Forenses. ción del estado civil que le corresponda res- pecto de sus padres biológicos, únicamente No tendrá validez el consentimiento que se para demostrar que quienes pasaban por otorgue para la adopción del hijo que está tales, al momento de la adopción, no lo eran por nacer. Tampoco lo tendrá el consenti- en realidad. miento que se otorgue en relación con adop- tantes determinados, salvo cuando el adop- La prosperidad de las pretensiones del adop- tivo fuere pariente del adoptante hasta el tivo en este caso, no extinguirá los efectos tercer grado de consanguinidad o segundo de la adopción, salvo declaración judicial de afinidad, o que fuere hijo del cónyuge o que la ordene y previo el consentimiento del compañero permanente del adoptante. adoptivo. El adoptante deberá ser oído en el proceso. Quien o quienes expresan su consentimien- to para la adopción podrá revocarlo dentro ARTÍCULO 66. DEL CONSENTIMIENTO. El del mes siguiente a su otorgamiento. consentimiento es la manifestación informa- da, libre y voluntaria de dar en adopción a Los adolescentes deberán recibir apoyo psi- un hijo o hija por parte de quienes ejercen cosocial especializado por parte del Instituto la patria potestad ante el defensor de fami- Colombiano de Bienestar Familiar para que lia, quien los informará ampliamente sobre puedan permanecer con su hijo o hija, o para sus consecuencias jurídicas y psicosociales. otorgar el consentimiento libre e informado. Este consentimiento debe ser válido civil- El consentimiento del padre o madre menor mente e idóneo constitucionalmente. Para de dieciocho (18) años tendrá validez si se que el consentimiento sea válido debe cum- manifiesta con el lleno de los requisitos es- plir con los siguientes requisitos: tablecidos en el presente artículo. En este caso estarán asistidos por sus padres, o per- 1. Que esté exento de error, fuerza y dolo y sonas que los tengan bajo su cuidado y por tenga causa y objeto lícitos. el Ministerio Público. 2. Que haya sido otorgado previa infor- mación y asesoría suficientes sobre las consecuencias psicosociales y jurídicas Este artículo se redactó teniendo como de la decisión. fundamento la Sentencia de la Corte Constitucional T- 510 de 2003 referida al consentimiento informado que debe Es idóneo constitucionalmente cuando quien en todos los casos obtenerse de las ma- da el consentimiento ha sido debida y am- dres que toman la decisión, luego del pliamente informado, asesorado y tiene ap- tiempo previsto para ello, de entregar su titud para otorgarlo. Se entenderá tener ap- hijo o hija en adopción. titud para otorgar el consentimiento un mes después del día del parto.54
  • 55. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTICULO 67. SOLIDARIDAD FAMILIAR. Esta norma no se aplicará en cuanto a laEl Estado reconocerá el cumplimiento del edad en el caso de adopción por parte deldeber de solidaridad que ejerce la familia di- cónyuge o compañero permanente respec-ferente a la de origen, que asume la protec- to del hijo de su cónyuge o compañero per-ción de manera permanente de un niño, niña manente o de un pariente dentro del tercero adolescente y le ofrece condiciones ade- grado de consanguinidad y segundo de afi-cuadas para el desarrollo armónico e integral nidad.de sus derechos. En tal caso no se modificael parentesco. PARÁGRAFO 1º. La existencia de hijos no es obstáculo para la adopción.PARÁGRAFO. Si alguna persona o parejaquiere adoptar al niño que está al cuidado PARÁGRAFO 2º. Si el niño, niña o adoles-de la familia distinta a la de origen y cum- cente tuviere bienes, la adopción se haráple con las condiciones de adoptabilidad que con las formalidades exigidas para los guar-exige el código, podrá hacerlo, a menos que dadores.la familia que tiene el cuidado del niño, niñao adolescente, decida adoptarlo. ARTÍCULO 69. ADOPCIÓN DE MAYORES DE EDAD. Podrá adoptarse al mayor deARTÍCULO 68. REQUISITOS PARA ADOP- edad, cuando el adoptante hubiera tenido suTAR. Podrá adoptar quien, siendo capaz, cuidado personal y haber convivido bajo elhaya cumplido 25 años de edad, tenga al mismo techo con él, por lo menos dos añosmenos 15 años más que el adoptable, y antes de que éste cumpliera los dieciochogarantice idoneidad física, mental, moral y (18) años.social suficiente para suministrar una familiaadecuada y estable al niño, niña o adoles- La adopción de mayores de edad procedecente. Estas mismas calidades se exigirán a por el solo consentimiento entre el adoptantequienes adopten conjuntamente. y el adoptivo. Para estos eventos el procesoPodrán adoptar: se adelantará ante un juez de familia.1. Las personas solteras. ARTÍCULO 70. ADOPCIÓN DE NIÑO, NIÑA2. Los cónyuges conjuntamente. O ADOLESCENTE INDÍGENA. Atendiendo3. Conjuntamente los compañeros perma- las facultades jurisdiccionales de las auto- nentes, que demuestren una conviven- ridades indígenas, la adopción de un niño, cia ininterrumpida de por lo menos dos una niña o un adolescente indígena cuando (2) años. Este término se contará a los adoptantes sean miembros de su propia partir de la sentencia de divorcio, si con comunidad procederá de acuerdo con sus respecto a quienes conforman la pareja usos y costumbres. o a uno de ellos, hubiera estado vigente un vínculo matrimonial anterior. Cuando los adoptantes sean personas que4. El guardador al pupilo o ex-pupilo una no pertenecen a la comunidad del niño, niña vez aprobadas las cuentas de su admi- o adolescente indígena, la adopción proce- nistración. derá mediante consulta previa y con el con-5. El cónyuge o compañero permanente, al cepto favorable de las autoridades de la co- hijo del cónyuge o compañero, que de- munidad de origen y se realizará de acuerdo muestre una convivencia ininterrumpida con lo establecido en el presente código. de por lo menos dos (2) años. 55
  • 56. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 71. PRELACIÓN PARA ADOP- Tal como lo señala la Convención de la TANTES COLOMBIANOS. El Instituto Co- Haya sobre adopciones internacionales lombiano de Bienestar Familiar y las institu- y que se aplica también para las nacio- ciones autorizadas por éste para adelantar el nales, tres son los criterios que deben programa de adopción, preferirán, en igual- observarse en cada uno de los procesos: dad de condiciones, las solicitudes presenta- en primer lugar la autoridad competente das por los y las colombianas, cuando llenen debe asegurar que quien debe dar el los requisitos establecidos en el presente có- consentimiento para la adopción lo haga de acuerdo con los parámetros definidos digo. Si hay una familia colombiana residente sobre consentimiento informado, en par- en el país o en el exterior y una extranjera, se ticular que sea libre de cualquier tipo de preferirá a la familia colombiana, y si hay dos presiones y que se siente por escrito con familias extranjeras una de un país no adhe- todas las formalidades que exige la ley; rido a la Convención de la Haya o a otro con- en segundo lugar, que el consentimiento venio de carácter bilateral o multilateral en el de la madre no se haya obtenido me- mismo sentido y otra sí, se privilegiará aquella diante pago o compensación de ninguna del país firmante del convenio respectivo. naturaleza, y en tercer lugar, que dicho consentimiento informado se reciba un tiempo después de que el niño o niña ARTÍCULO 72. ADOPCIÓN INTERNACIO- haya nacido. NAL. Además de las disposiciones anterio- res, la adopción internacional se regirá por los Tratados y Convenios Internacionales ra- ARTÍCULO 73. PROGRAMA DE ADOP- tificados por Colombia sobre esta materia. CIÓN. Por programa de adopción se entien- de el conjunto de actividades tendientes a El Instituto Colombiano de Bienestar Fami- restablecer el derecho del niño, niña o ado- liar como autoridad central, autorizará a los lescente a tener una familia. organismos acreditados y agencias interna- cionales, previo el cumplimiento de los re- El Instituto Colombiano de Bienestar Fami- quisitos señalados en la ley y los convenios liar a través del Comité de Adopción en cada internacionales ratificados por Colombia y Regional y Agencia y las Instituciones Auto- teniendo en cuenta la necesidad del servicio. rizadas por éste para desarrollar el Progra- El Ministerio del Interior y de Justicia reco- ma de Adopción a través de su Comité de nocerá personería jurídica e inscribirá a sus Adopción serán la instancia responsable de representantes legales. la selección de las familias colombianas y extranjeras adoptantes y de la asignación de Tanto las agencias internacionales como los los niños, niñas y adolescentes adoptables. organismos acreditados deberán renovar la autorización ante el Instituto Colombiano de En la asignación de familia que realice el Bienestar Familiar cada dos años. Comité de Adopción, se dará prelación a las familias colombianas de conformidad con lo Es importante anotar que en materia de adopciones internacionales debe tener- establecido en el artículo 70 de este código. se en cuenta que en todos los casos, el El incumplimiento de esta norma dará lugar Instituto Colombiano de Bienestar Fami- a las sanciones disciplinarias del caso e in- liar deberá dar prioridad a las solicitudes validará la citada asignación. de adoptantes colombianos, sobre las familias extranjeras. PARÁGRAFO 1º. Las Instituciones Autoriza-56 das para desarrollar el Programa de Adopción
  • 57. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i agarantizarán plenamente los derechos de los la entrega que hagan de sus hijos para serniños, niñas y adolescentes susceptibles de dados en adopción ni ejercer sobre ellos pre-ser adoptados, mientras permanezcan bajo sión alguna para obtener su consentimiento.su cuidado y no podrán entregarlos a persona Tampoco podrán recibir donaciones de fami-alguna sin el cumplimiento de los requisitos lias adoptantes previamente a la adopción.establecidos en el presente código. Quedan absolutamente prohibidas las dona-PARÁGRAFO 2º INTEGRACIÓN DE LOS ciones de personas naturales o institucionesCOMITÉS DE ADOPCIONES. Los Comités extranjeras a las instituciones colombianasde Adopciones del ICBF y de las institucio- como retribución por la entrega de niños, ni-nes autorizadas, estarán integrados por el ñas o adolescentes en adopción.director regional del ICBF o su delegado, eldirector de la institución o su delegado, un PARÁGRAFO.- Sin perjuicio de las accionestrabajador social, un psicólogo y por las de- penales a que haya lugar, el incumplimientomás personas que designen, según sea el de esta disposición acarreará la destitucióncaso, el ICBF o las juntas directivas de las del funcionario infractor, o la cancelación deinstituciones. la autorización para adelantar el programa de adopción si el hecho se hubiere cometidoPARÁGRAFO 3º. Los Requisitos de Acredi- por una institución autorizada.tación para agencias o instituciones que pres-ten servicios de adopción internacional de- ARTÍCULO 75. RESERVA. Todos los docu-berán incluir la presentación de pruebas que mentos y actuaciones administrativas o judi-indiquen una sólida situación financiera y un ciales propios del proceso de adopción, se-sistema efectivo de control financiero interno, rán reservados por el término de veinte (20)así como auditoría externa. Se exigirá a estas años a partir de la ejecutoria de la sentenciaentidades que mantengan estados contables, judicial. De ellos sólo se podrá expedir copiapara ser sometidas a supervisión de la autori- de la solicitud que los adoptantes hicierendad, incluyendo una declaración detallada de directamente, a través de su apoderado olos costes y gastos promedio asociados a las del Defensor de Familia o del adoptivo quedistintas categorías de adopciones. hubiere llegado a la mayoría de edad, la Pro- curaduría General de la Nación; el InstitutoLa información concerniente a los costes, Colombiano de Bienestar Familiar a travésgastos y honorarios que cobren las agencias de su Oficina de Control Interno Disciplinario,o instituciones por la provisión de servicios la Fiscalía General de la Nación, el Consejode adopción internacional deberá ser puesta Superior de la Judicatura a través de su Salaa disposición del público. Jurisdiccional Disciplinaria, para efectos de investigaciones penales o disciplinarias aARTÍCULO 74. PROHIBICIÓN DE PAGO. Ni que hubiere lugar.el Instituto Colombiano de Bienestar Familiarni las instituciones autorizadas por éste para PARÁGRAFO 1º. El adoptado, no obstante,desarrollar el programa de adopción, podrán podrá acudir ante el Tribunal Superior co-cobrar directa o indirectamente retribución rrespondiente, mediante apoderado o asisti-alguna por la entrega de un niño, niña o ado- do por el defensor de familia, según el caso,lescente para ser adoptado. En ningún caso para solicitar que se ordene el levantamientopodrá darse recompensa a los padres por de la reserva y el acceso a la información. 57
  • 58. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L PARÁGRAFO 2º. El funcionario que viole la CAPÍTULO III reserva, permita el acceso o expida copia a AUTORIDADES COMPETENTES PARA personas no autorizadas, incurrirá en causal EL RESTABLECIMIENTO DE LOS DERE- de mala conducta. CHOS DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES ARTÍCULO 76. DERECHO DEL ADOPTA- DO A CONOCER FAMILIA Y ORIGEN. Sin ARTICULO 79. DEFENSORÍAS DE FAMI- perjuicio de lo dispuesto en el artículo ante- LIA. Son dependencias del Instituto Colom- rior, todo adoptado tiene derecho a conocer biano de Bienestar Familiar de naturaleza su origen y el carácter de su vínculo familiar. multidisciplinaria, encargadas de prevenir, Los padres juzgarán el momento y las condi- garantizar y restablecer los derechos de los ciones en que no resulte desfavorable para niños, niñas y adolescentes. el niño, niña o adolescente conocer dicha información. Las Defensorías de Familia contarán con equipos técnicos interdisciplinarios integra- ARTÍCULO 77. SISTEMA DE INFORMA- dos, por lo menos, por un psicólogo, un tra- CIÓN DE RESTABLECIMIENTO DE DE- bajador social y un nutricionista. RECHOS. Créase el sistema de información de restablecimiento de derechos a cargo del Los conceptos emitidos por cualquiera de los Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, integrantes del equipo técnico tendrán el ca- que tiene como finalidad llevar el registro de rácter de dictamen pericial. los niños, las niñas y los adolescentes cuyos derechos se denuncian como amenazados o vulnerados. Dicho registro incluirá la medida Las Defensorías de Familia son las auto- de restablecimiento adoptada, el funcionario ridades competentes y expertas por ex- que adelantó la actuación y el término de du- celencia para ordenar a las autoridades ración del proceso. públicas responsables, tanto la garantía de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, como su restablecimien- Este sistema tendrá un registro especial para to; creadas especialmente para proteger el desarrollo del programa de adopción. a los niños, niñas y adolescentes que se encuentran en situaciones de violación ARTÍCULO 78. REQUISITOS DE ACREDI- a sus derechos o seria amenaza contra TACIÓN. Los requisitos de acreditación para los mismos. Sin embargo, no están pre- organismos o agencias internacionales que sentes en todos los municipios del país, presten servicios de adopción internacional hecho que obligó a que la ley definiera deberán incluir la presentación de pruebas como competencia subsidiaria la inter- vención supletoria de las Comisarías de que indiquen una sólida situación financiera Familia en aquellos municipios donde no y un sistema efectivo de control financiero existan las primeras. interno, así como auditoría externa. Se exi- girá a los organismos acreditados y agen- En ese orden, la figura de las Defenso- cias internacionales que mantengan estados rías de Familia responde a la concep- contables actualizados, para ser sometidos ción de los niños, niñas y adolescentes a la supervisión de la autoridad central tan- como sujetos integrales, de allí la obli- to del Estado Receptor, como del Estado de gación de entender que los niños y las Origen. niñas no solamente son sujetos jurídi- cos, sino que son sujetos inter, multi y58
  • 59. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a 1. Ser abogado en ejercicio y con tarjeta transdisciplinarios sobre quienes las au- profesional vigente. toridades competentes deben decidir no sólo desde la norma jurídica, sino desde 2. No tener antecedentes penales ni disci- todo lo que incluye su contexto perso- plinarios. nal y familiar; de allí la necesidad de 3. Acreditar título de postgrado en Dere- que intervengan otras disciplinas tales cho de Familia, Derecho Civil, Derecho como: la antropología, la psicología, la Administrativo, Derecho Constitucional, salud mental, la salud física y la educa- Derecho Procesal, Derechos Humanos, ción entre muchas. Esto implica que las o en Ciencias Sociales siempre y cuan- decisiones que sobre ellos y ellas se to- do en este último caso el estudio de la men, aun cuando deban ser ordenadas familia sea un componente curricular del y suscritas por las autoridades definidas como competentes (defensores, si no programa. hay comisarios y si no hay inspectores) no pueden disponerse sin considerar los ARTÍCULO 81. DEBERES DEL DEFENSOR conceptos sustantivos de trabajadores y DE FAMILIA. Son deberes del Defensor de trabajadoras sociales, médicos y profe- Familia: sionales de la salud hombres y mujeres, nutricionistas, psicólogos y psicólogas, 1. Dirigir el proceso, velar por su rápida so- psiquiatras y en general otras disciplinas lución, adoptar las medidas conducentes que permitan abordar cada caso desde para impedir la paralización y procurar la los diferentes enfoques de las ciencias sociales, de manera que se asegure mayor economía procesal, so pena de que cada decisión sea para responder incurrir en responsabilidad por las de- de manera efectiva a la integralidad del moras que ocurran. sujeto niño, niña o adolescente. 2. Hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso, usando los poderes que Esto llevó a definir en la ley que los con- este código le otorga. ceptos de los equipos interdisciplinarios 3. Prevenir, remediar y sancionar por los que integran las Defensorías de Familia medios que señala la ley, los actos y las Comisarías de Familia tienen ca- contrarios a la dignidad de la justicia, rácter pericial. Adicional a lo anterior, esta facultad pericial que otorga la ley lealtad, probidad y buena fe que deben a los equipos contribuirá de manera observarse en el proceso, lo mismo que importante a disminuir el tiempo de los toda tentativa de fraude procesal. procesos de restablecimiento de los 4. Emplear las facultades que esta ley le derechos, procesos que en la anterior otorga en materia de pruebas, siempre legislación tardaban innecesariamente que estime conducente y pertinente debido a que las autoridades competen- para verificar los hechos alegados por tes debían solicitar diagnósticos pericia- las partes y evitar nulidades y providen- les a otras entidades del Estado, lo que cias inhibitorias. ocasionaba como se anotó, demoras en contra de la situación del niño, niña o 5. Guardar reserva sobre las decisiones adolescente. que deban dictarse en los procesos, so pena de incurrir en mala conducta. ElARTICULO 80. CALIDADES PARA SER mismo deber rige para los servidoresDEFENSOR DE FAMILIA. Para ser Defen- públicos de la Defensoría de Familia.sor de Familia se requieren las siguientes 6. Dictar las providencias dentro de los tér-calidades: minos legales; resolver los procesos en el orden en que hayan ingresado a su 59
  • 60. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L despacho, salvo prelación legal; fijar las ponsables del cuidado del niño, niña o audiencias y diligencias en la oportuni- adolescente dad legal, y asistir a ellas. 9. Aprobar las conciliaciones en relación con la asignación de la custodia y cuida- PARÁGRAFO. La violación de los deberes do personal del niño, el establecimiento de que trata el presente artículo constituye de las relaciones materno o paterno filia- falta que se sancionará de conformidad con les, la determinación de la cuota alimen- el respectivo régimen disciplinario. taria, la fijación provisional de residencia separada, la suspensión de la vida en ARTÍCULO 82. FUNCIONES DEL DEFEN- común de los cónyuges o compañeros SOR DE FAMILIA. Corresponde al Defensor permanentes, la separación de cuerpos de Familia: y de bienes del matrimonio civil o reli- gioso, las cauciones de comportamiento 1. Adelantar de oficio, las actuaciones ne- conyugal, la disolución y liquidación de cesarias para prevenir, proteger, garan- sociedad conyugal por causa distinta de tizar y restablecer los derechos de los la muerte del cónyuge y los demás as- niños, las niñas, los adolescentes y las pectos relacionados con el régimen eco- adolescentes cuando tenga información nómico del matrimonio y los derechos sobre su vulneración o amenaza. sucesorales, sin perjuicio de la compe- 2. Adoptar las medidas de restablecimien- tencia atribuida por la ley a los notarios. to establecidas en la presente ley para 10. Citar al presunto padre con miras al re- detener la violación o amenaza de los conocimiento voluntario del hijo extra- derechos de los niños, las niñas o los matrimonial nacido o que esté por nacer adolescentes. y, en caso de producirse, extender el 3. Emitir los conceptos ordenados por la acta respectiva y ordenar la inscripción ley, en las actuaciones judiciales o admi- o corrección del nombre en el registro nistrativas. del estado civil. 4. Ejercer las funciones de policía señala- 11. Promover los procesos o trámites judi- das en este código. ciales a que haya lugar en defensa de 5. Dictar las medidas de restablecimiento los derechos de los niños, las niñas o de los derechos para los niños y las ni- los adolescentes, e intervenir en los pro- ñas menores de catorce (14) años que cesos en que se discutan derechos de cometan delitos. éstos, sin perjuicio de la actuación del 6. Asumir la asistencia y protección del Ministerio Público y de la representación adolescente responsable de haber in- judicial a que haya lugar. fringido la ley penal ante el juez penal 12. Representar a los niños, las niñas o los para adolescentes. adolescentes en las actuaciones judicia- 7. Conceder permiso para salir del país a les o administrativas, cuando carezcan los niños, las niñas y los adolescentes, de representante, éste se halle ausen- cuando no sea necesaria la intervención te o incapacitado, o sea el agente de la del juez. amenaza o vulneración de derechos. 8. Promover la conciliación extrajudicial en 13. Fijar cuota provisional de alimentos, los asuntos relacionados con derechos siempre que no se logre conciliación. y obligaciones entre cónyuges, com- 14. Declarar la situación de adoptabilidad en pañeros permanentes, padres e hijos, que se encuentre el niño, niña o adoles- miembros de la familia o personas res- cente.60
  • 61. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a15. Autorizar la adopción en los casos pre- Las Comisarías de Familia estarán confor- vistos en la ley. madas como mínimo por un abogado, quien16. Formular denuncia penal cuando advier- asumirá la función de Comisario, un psicólo- ta que el niño, niña o adolescente ha go, un trabajador social, un médico, un se- sido víctima de un delito. cretario, en los municipios de mediana y ma-17. Ejercer las funciones atribuidas por el yor densidad de población. Las Comisarías Artículo 71 de la Ley 906 de 2004 tendrán el apoyo permanente de la Policía18. Asesorar y orientar al público en materia Nacional. El Gobierno Nacional reglamenta- de derechos de la infancia, la adoles- rá la materia con el fin de determinar dichos cencia y la familia. municipios.19. Solicitar la inscripción del nacimiento de un niño, la corrección, modificación o En los municipios en donde no fuere posible cancelación de su registro civil, ante la garantizar el equipo mencionado en el inciso Dirección Nacional de Registro Civil de anterior, la Comisaría estará apoyada por las personas, siempre y cuando dentro los profesionales que trabajen directa o indi- del proceso administrativo de restableci- rectamente con la infancia y la familia, como miento de sus derechos se pruebe que los profesores y psicopedagogos de los cole- el nombre y sus apellidos no correspon- gios, los médicos y enfermeras del hospital y den a la realidad de su estado civil y a su los funcionarios del Instituto Colombiano de origen biológico, sin necesidad de acudir Bienestar Familiar. a la jurisdicción de familia. PARÁGRAFO 1.- Las entidades territorialesARTÍCULO 83. COMISARÍAS DE FAMILIA. podrán suscribir convenios de asociaciónSon entidades distritales o municipales o in- con el objeto de adelantar acciones de pro-termunicipales de carácter administrativo e pósito común para garantizar el cumplimien-interdisciplinario, que forman parte del Sis- to de los derechos de los niños, las niñas ytema Nacional de Bienestar Familiar, cuya los adolescentes, de acuerdo con lo previstomisión es prevenir, garantizar, restablecer y en las leyes 136 de 1994 y 715 de 2001, oreparar los derechos de los miembros de la las que las modifiquen.familia conculcados por situaciones de vio-lencia intrafamiliar y las demás establecidas PARÁGRAFO 2.- Los municipios tendrán unpor la ley. término improrrogable de un (1) año a par- tir de la vigencia de esta ley, para crear laEl Instituto Colombiano de Bienestar Fami- Comisaría de Familia. El incumplimiento deliar como entidad coordinadora del Sistema esta obligación será causal de mala conduc-Nacional de Bienestar Familiar será el encar- ta sancionada de acuerdo con lo establecidogado de dictar la línea técnica a las Comisa- en el Código Único Disciplinario.rías de Familia en todo el país.ARTÍCULO 84. CREACIÓN, COMPOSI- Desde 1989, el Código del Menor dispu-CIÓN Y REGLAMENTACIÓN. Todos los so la obligación para las entidades mu-municipios contarán al menos con una Co- nicipales y distritales de crear las Co- misarías de Familia por vía de Acuerdosmisaría de Familia según la densidad de la expedidos por los respectivos Concejospoblación y las necesidades del servicio. Su en todo el territorio nacional. Estas enti-creación, composición y organización co- dades se crearon como unidades inte-rresponde a los Concejos Municipales. 61
  • 62. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 85. CALIDADES PARA SER grales de atención a todas y todos los COMISARIO DE FAMILIA. Para ser Comi- miembros de la familia y para atender a sario de Familia se requieren las mismas ca- prevención los hechos de violencia intra- familiar. lidades que para ser Defensor de Familia. En 1996 con la expedición de la Ley ARTÍCULO 86. FUNCIONES DEL COMISA- 294, por la cual se dictaron normas para RIO DE FAMILIA. Corresponde al Comisa- prevenir, proteger y sancionar la violen- rio de Familia: cia intrafamiliar, se afianzó aún más su razón de ser y su importante papel en 1. Garantizar, proteger, restablecer y repa- la resolución de conflictos familiares. rar los derechos de los miembros de la Posteriormente, en el año 2000 con la familia conculcados por situaciones de expedición de la Ley 575 se les deja con la competencia exclusiva de conocer e violencia intrafamiliar. intervenir en los casos de violencia intra- 2. Atender y orientar a los niños, las niñas familiar, y donde no existan estas, será y los adolescentes y demás miembros el juez promiscuo quien asuma el cono- del grupo familiar en el ejercicio y resta- cimiento, siempre que estos hechos no blecimiento de sus derechos. constituyan delito (en ese caso el Comi- 3. Recibir denuncias y adoptar las medidas sario o Comisaría deberá reportar los de emergencia y de protección necesa- hechos a la policía judicial o a la fiscalía rias en casos de delitos contra los niños, según el municipio). las niñas y los adolescentes. Es importante recordar que la Ley 1142 4. Recibir denuncias y tomar las medidas de 2007 excluyó de la lista de delitos de protección en casos de violencia in- querellables la violencia intrafamiliar, trafamiliar. para volverlo un delito cuya investiga- 5. Definir provisionalmente sobre la custo- ción debe adelantarse de oficio, es decir dia y cuidado personal, la cuota de ali- que cualquier persona puede denunciar mentos y la reglamentación de visitas, la el hecho violento y no sólo la víctima, y suspensión de la vida en común de los le aumentó la pena mínima a 4 años, por cónyuges o compañeros permanentes lo que deja de ser un delito desistible, y fijar las cauciones de comportamiento conciliable y excarcelable. conyugal, en las situaciones de violencia De otra parte, dicha ley, la 575, reitera intrafamiliar. la orden de crear las Comisarías en los 6. Practicar rescates para conjurar las situa- municipios en que no las hay. Adicional- ciones de peligro en que pueda encon- mente, la Ley 640 de 2001 vigente a la trarse un niño, niña o adolescente, cuan- fecha, le adiciona y refuerza sus com- do la urgencia del caso lo demande. petencias. Ahora, el Código de Infancia, 7. Desarrollar programas de prevención en vuelve por tercera vez a dar la orden de materia de violencia intrafamiliar y deli- crear Comisarías de Familia en todo el tos sexuales. país, y concede a alcaldes y goberna- dores el plazo de un año desde el 8 de 8. Adoptar las medidas de restablecimien- mayo de 2007 para adelantar los trámites to de derechos en los casos de maltrato de creación y puesta en funcionamiento, infantil y denunciar el delito. incluso con posibilidad de imponer san- 9. Aplicar las medidas policivas que co- ciones disciplinarias para aquellos alcal- rrespondan en casos de conflictos fami- des de omitan dicha orden. liares, conforme a las atribuciones que les confieran los Concejos Municipales.62
  • 63. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 87. ATENCIÓN PERMANENTE. tidad que integra el Sistema Nacional deLos horarios de atención de las Defensorías Bienestar Familiar. Su misión como miembrode Familia y Comisarías de Familia serán del Sistema, es garantizar la protección in-permanentes y continuos, a fin de asegurar tegral de los niños, las niñas y los adoles-a los niños, las niñas y los adolescentes la centes en el marco de las competencias yprotección y restablecimiento de sus dere- funciones que le asigna la ley. Tendrá comochos. El Estado deberá desarrollar todos los cuerpo especializado a la Policía de Infanciamecanismos que se requieran para dar cum- y Adolescencia que remplazará a la Policíaplimiento a esta disposición. de Menores. Como quiera que desde 1991 tanto la La ley refuerza la creación del grupo Convención de los Derechos del Niño, especializado de policía de menores, como la Constitución Política han dis- quienes en adelante se llamarán Poli- puesto que los derechos de los niños y cía de infancia y Adolescencia y hacen niñas prevalecen sobre los derechos de parte de la Policía Nacional. Este pie de los demás, es entonces pertinente que el fuerza civil deberá asumir funciones de Estado disponga de todos sus recursos policía judicial cuando se trate de la par- para que los niños, niñas y adolescentes ticipación de adolescentes entre 14 y 18 encuentren en el Estado de manera per- años en procesos penales por comisión manente autoridades dispuestas para de delitos y cuando se trate de niños, ni- el restablecimiento y protección de sus ñas o adolescentes víctimas de delitos derechos. en los procesos judiciales, hecho que demanda una especialidad funcional de- Esta previsión normativa se determinó dicada únicamente a la protección de la en consideración a que muchos casos niñez y a la prevención de vulneraciones de violación de derechos humanos de o amenazas de sus derechos. niños y niñas no encontraban respues- ta en el Estado cuando sucedían entre La Policía de Infancia y Adolescencia las 5 de la tarde y las 8 de la mañana y deberá por tanto no sólo especializar- muchos casos se dejaron de atender, a se para actuar dentro de los procesos más que usuarios y usuarias que reque- penales de la manera más respetuosa rían una atención inmediata no regresa- con la intimidad, la integridad y la segu- ban y niños y niñas vulnerados o en alto ridad de los niños, niñas y adolescentes, riesgo de amenaza no eran protegidos, sino que su formación debe responder dado el no funcionamiento permanente en todos los casos a la obligación que de las defensorías de familia. le asiste a todas las autoridades públi- cas de imponer los principios de interés Si bien el Instituto Colombiano de bien- superior, de observancia permanente en estar Familiar y los municipios y distritos la prevención y atención de hechos que enfrentan dificultades de orden financie- puedan vulnerar o amenazar los dere- ro y de personal, la ley les permite defi- chos de niños, niñas y adolescentes, y nir en su propia organización interna la deberán actuar como agentes protecto- forma como se dispondrán los turnos de res y pedagogos de los derechos huma- atención o los mecanismos de aviso a nos. las horas no hábiles. El rol de la Policía de Infancia y Adoles- cencia se destaca de manera sustantivaARTÍCULO 88. MISIÓN DE LA POLICÍA en tanto son las autoridades públicasNACIONAL. La Policía Nacional es una en- 63
  • 64. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 5. Adelantar labores de vigilancia a fin de más cercanas de una parte a los niños, controlar e impedir el ingreso de niños, niñas y adolescentes y de otra, tienen niñas y adolescentes a los lugares en comunicación directa con las autorida- des competentes (defensores de fami- donde se ejerza la explotación sexual, lia, comisarías de familia, inspecciones se realicen espectáculos no aptos para de policía, fiscalías y centros transitorios niños, niñas o adolescentes, a salas de para adolescentes infractores a la ley juego de azar y lugares públicos o priva- penal), hecho que les erige como per- dos de alto riesgo que ofrezcan peligro sonas que deben desempeñar un papel para su integridad física y o moral y to- formador y educador, antes que represi- mar las medidas a que haya lugar. vo y sancionador. 6. Adelantar labores de vigilancia a fin de prevenir, controlar e impedir la entrada de menores de catorce (14) años a las ARTÍCULO 89. FUNCIONES DE LA POLI- salas de juegos electrónicos. CÍA NACIONAL PARA GARANTIZAR LOS 7. Controlar e impedir el ingreso de niños, DERECHOS DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y niñas y adolescentes a salas de cine, LOS ADOLESCENTES. Sin perjuicio de las teatros o similares donde se presenten funciones atribuidas en otras leyes en rela- espectáculos con clasificación para ma- ción con los derechos de los niños, las niñas yores y el alquiler de películas de video y los adolescentes, la Policía Nacional y en clasificadas para adultos. especial la Policía de Infancia y Adolescen- 8. Adelantar labores de vigilancia a fin de cia, tendrán las siguientes funciones: controlar el porte de armas de fuego o corto-punzantes, bebidas embriagan- 1. Cumplir y hacer cumplir las normas y tes, pólvora, estupefacientes y material decisiones que para la protección de los pornográfico, por parte de niños, niñas niños, las niñas y los adolescentes im- o adolescentes, así como de elementos partan los organismos del Estado. que puedan atentar contra su integridad, 2. Diseñar y ejecutar programas y campa- y proceder a su incautación. ñas de educación, prevención, garantía 9. Diseñar programas de prevención para y restablecimiento de los derechos de los adultos sobre el porte y uso respon- los niños, las niñas y los adolescentes sable de armas de fuego, de bebidas en todo el territorio nacional. embriagantes, de pólvora, de juguetes 3. Adelantar labores de vigilancia y control bélicos y de cigarrillos cuando conviven en los lugares de recreación y deporte o están acompañados de niños, niñas o y demás espacios públicos en donde adolescentes. habitualmente concurran niños, niñas y 10. Brindar apoyo a las autoridades judi- adolescentes y a la entrada de los es- ciales, los Defensores y Comisarios de tablecimientos educativos de su jurisdic- Familia, Personeros Municipales e Ins- ción. pectores de Policía en las acciones de 4. Adelantar labores de vigilancia a fin de policía y protección de los niños, las ni- controlar e impedir el ingreso de los ni- ñas y los adolescentes y de su familia, ños, las niñas y los adolescentes a los y trasladarlos cuando sea procedente, a lugares de diversión destinados al con- los hogares de paso o a los lugares en sumo de bebidas alcohólicas y cigarrillos donde se desarrollen los programas de y hacer cumplir la prohibición de venta atención especializada de acuerdo con de estos productos. la orden emitida por éstas autoridades.64
  • 65. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a Es obligación de los centros de aten- gados, centros hospitalarios, previniendo ción especializada recibir a los niños, y controlando todo tipo de alteración que las niñas o los adolescentes que sean desarrollen los menores, garantizando conducidos por la Policía. el normal desarrollo de los niños, niñas,11. Apoyar al Departamento Administrativo adolescentes y la institución. de Seguridad -DAS- y demás autorida- des competentes, en la vigilancia per- ARTÍCULO 90. OBLIGACIÓN EN FOR- manente del tránsito de niños, niñas y MACIÓN Y CAPACITACIÓN. La Dirección adolescentes en terminales de transpor- General de la Policía Nacional creará e in- te terrestre, aéreo y marítimo. tegrará en el programa académico de las12. Realizar labores de inteligencia para com- escuelas de formación de la Policía, para batir las redes dedicadas a la producción, ingreso y ascensos, con carácter obligatorio, tráfico o comercialización de sustancias la formación y capacitación en derechos de psicoactivas ilegales que produzcan de- la infancia y la adolescencia, desarrollo in- pendencia, a la distribución y comerciali- fantil, normas nacionales e internacionales zación de pornografía infantil a través de relacionadas y procedimientos de atención Internet o cualquier otro medio, al tráfico y protección integral a los niños, las niñas y o a la explotación sexual de niños, niñas los adolescentes. y adolescentes, o a cualquier otra activi- dad que atente contra sus derechos. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar13. Adelantar acciones para la detección de en coordinación con la Dirección Nacional de niños, niñas y adolescentes que realicen Escuelas de la Policía Nacional organizarán trabajos prohibidos, cualesquiera de las los cursos necesarios para capacitar los peores formas de trabajo infantil, o que miembros de la Policía de Infancia y Adoles- estén en situación de explotación y ries- cencia. go, y denunciar el hecho ante la autori- dad competente. La Policía Nacional capacitará a la Policía14. Recibir las quejas y denuncias de la de Infancia y Adolescencia en formación de ciudadanía sobre amenazas o vulnera- Policía Judicial con el objeto de que éstos ciones de los derechos del niño, niña o asesoren y apoyen a las autoridades cuando adolescente, actuar de manera inme- los niños, las niñas y los adolescentes se en- diata para garantizar los derechos ame- cuentren incursos en algún hecho delictivo, nazados y para prevenir su vulneración de acuerdo con las necesidades del Sistema cuando sea del caso, o correr traslado a de Responsabilidad Penal para Adolescen- las autoridades competentes. tes vigente.15. Garantizar los derechos de los niños, niñas y adolescentes en todos los pro- ARTÍCULO 91. ORGANIZACIÓN. El Direc- cedimientos policiales. tor General de la Policía Nacional, definirá16. Adelantar labores de vigilancia y control la estructura de la Policía de Infancia y Ado- de las instituciones encargadas de eje- lescencia, que en todo caso deberá tener un cutar las sanciones establecidas en el encargado que dependerá directamente de la presente código, a fin de garantizar la Dirección de Protección y Servicios Especia- seguridad de los niños, niñas y adoles- les, que a su vez dependerá del Subdirector centes y evitar su evasión. General y con presencia efectiva en los co-17. Prestar la logística necesaria para el tras- mandos de Departamento, Metropolitanas, lado de niños, niñas y adolescentes a juz- Estaciones y Organismos Especializados. 65
  • 66. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 92. CALIDADES DE LA PO- de esposas o cualquier otro medio que aten- LICÍA DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA. te contra su dignidad. Además de los requisitos establecidos en la ley y en los reglamentos, el personal de Igualmente se prohíbe el uso de armas para la Policía de Infancia y Adolescencia de- impedir o conjurar la evasión del niño, niña berá tener estudios profesionales en áreas o adolescente que es conducido ante auto- relacionadas con las ciencias humanas y ridad competente, salvo que sea necesario sociales, tener formación y capacitación en para proteger la integridad física del encar- derechos humanos y legislación de la infan- gado de su conducción ante la amenaza de cia y la adolescencia, en procedimientos de un peligro grave e inminente. atención y en otras materias que le permitan la protección integral de los niños, las niñas La infracción a esta disposición será causal y los adolescentes. de mala conducta. Salvo circunstancias excepcionales deter- ARTÍCULO 95. EL MINISTERIO PÚBLICO. minadas por la Dirección General de la Poli- El Ministerio Público está integrado por la cía, los miembros de la Policía de Infancia y Procuraduría General de la Nación, la Defen- Adolescencia que hayan sido seleccionados soría del Pueblo y las personerías distritales y capacitados en la especialidad, no podrán y municipales, y tendrán a su cargo, además ser destinados a actividades diferentes a las de las señaladas en la Constitución Política señaladas en el presente código. y en la ley, las siguientes funciones: PARÁGRAFO. La Policía de Infancia y Ado- 1. Promover, divulgar, proteger y defender lescencia deberá asesorar a los mandos los derechos humanos de la infancia policiales sobre el comportamiento de la ins- en las instituciones públicas y privadas titución, desempeño y cumplimiento en los con énfasis en el carácter prevalente de derechos de los niños, las niñas y los ado- sus derechos, de su interés superior y lescentes y proponer alternativas de mejora- sus mecanismos de protección frente a miento particular y general, de acuerdo a las amenazas y vulneraciones. funciones asignadas en este código. 2. Promover el conocimiento y la formación de los niños, las niñas y los adolescen- ARTÍCULO 93. CONTROL DISCIPLINARIO. tes para el ejercicio responsable de sus Sin perjuicio de la competencia preferen- derechos. te de la Procuraduría General de la Nación 3. Tramitar de oficio o por solicitud de cual- consagrada en el artículo 277 de la Cons- quier persona, las peticiones y quejas titución Política, y de las acciones penales relacionadas con amenazas o vulne- a que haya lugar, la Inspección General de raciones de derechos de los niños, las la Policía Nacional, se encargará de adelan- niñas y los adolescentes y su contex- tar los procesos disciplinarios relacionados to familiar, y abogar en forma oportuna, con infracciones a las disposiciones de este inmediata e informal, porque la solución código, cometidas por los miembros de la sea eficaz y tenga en cuenta su interés Policía Nacional. superior y la prevalencia de los dere- chos. ARTÍCULO 94. PROHIBICIONES ESPE- 4. Hacer las observaciones y recomenda- CIALES. Se prohíbe la conducción de niños, ciones a las autoridades y a los particu- niñas y adolescentes mediante la utilización lares en caso de amenaza o violación de66
  • 67. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a los derechos humanos de los niños, las CAPÍTULO IV niñas y los adolescentes. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y REGLAS ESPECIALESPARÁGRAFO.- Las personerías distritalesy municipales deberán vigilar y actuar entodos los procesos judiciales y administrati- Sobre este capitulo merece especial co-vos de restablecimiento de los derechos de mentario la comprensión de que la vul-los niños, las niñas y los adolescentes, en neración o no garantía de los derechos generales, de protección o de las liber-aquellos municipios en los que no haya pro- tades fundamentales de los niños, niñascuradores judiciales de familia. Así mismo y adolescentes debe ser en cada caso,deberán inspeccionar, vigilar y controlar a los restablecida y asegurada por el Estado.alcaldes para que dispongan en sus planes Ello significa que si de uno a cuarentade desarrollo, el presupuesto que garantice y cuatro de los derechos (pueden serlos derechos y los programas de atención dos o diez o veinte, treinta y tres o cua-especializada para su restablecimiento. renta derechos) definidos en el catálogo que contiene esta ley es: vulnerado (seLos procuradores judiciales de familia obra- transgredió), es inobservado (no se ga- rantizó) o es amenazado (el niño, niñarán en todos los procesos judiciales y admi- o adolescente se encuentra en riesgo onistrativos, en defensa de los derechos de esta propenso a que sus derechos seanlos niños, niñas y adolescentes, y podrán quebrantados), el Estado debe sin excu-impugnar las decisiones que se adopten. sa alguna asegurar su restablecimiento por todos los medios de que dispone. Es En tanto el procedimiento administrativo necesario destacar también que este eje es verbal, ágil y sumario, la ley previó de restablecimiento de derechos que in- que todas las intervenciones, actuacio- tegra el concepto de protección integral nes y procesos administrativos tengan inspirador de esta ley, inserta los as- el acompañamiento del Ministerio pú- pectos mas importantes del Código del blico con el objeto de reforzar que las Menor anterior. Dicho texto fue un instru- decisiones de quienes aplicarán la ley mento jurídico restablecedor y protector estén ajustadas al marco de protección, de nueve de los diez y nueve derechos garantía y restablecimiento de derechos de protección definidos en el catálogo que contiene esta ley. En aquellos muni- del presente código. cipios del país en los que no haya pro- curadores judiciales de familia, serán los Aun cuando esta ley contenga definido personeros o personeras municipales solamente el trámite para disponer u or- los que asumirán esta tarea de interve- denar algunas de las medidas de resta- nir en la vigilancia de los procesos; es blecimiento de los derechos, no quiere importante anotar que esta tarea debe decir que este trámite sea el único que asumirse en todos los casos de resta- existe para lograr el objetivo del resta- blecimiento de derechos y de aplicación blecimiento. Es decir, que en todos los de funciones de defensores, defensoras casos las autoridades competentes de- de familia, de comisarios y comisarías berán asegurar la restitución de los mis- de familia y de inspectores e inspecto- mos bien sea por vía del procedimiento ras de policía. administrativo (Ley 1098 de 2006); por vía del procedimiento administrativo- policial definido en la ley para prevenir y proteger la violencia intrafamiliar (Ley 575 de 2000); bien por vía de trámite 67
  • 68. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L judicial cuando se trate de un divorcio, del propio niño, niña o adolescente sin de una filiación, de una custodia que se que para ello se requiera la compañía o atienda en estrados judiciales; bien por intermediación de un representante. vía de la fiscalía o de los jueces cuando se trate de niños, niñas y adolescentes Este punto resulta de vital importancia víctimas de delitos, o bien por vía de los para asegurar el cumplimiento del dere- mecanismos constitucionales de protec- cho de los niños y niñas a ser escucha- ción de los derechos humanos consa- dos y a participar invocado por el Artículo grados en la carta política, tales como 12 de la Convención de los Derechos del los derechos de petición, las acciones Niño, en tanto que, antes de la vigencia de tutela, las acciones de cumplimiento, de esta ley, las autoridades públicas en las acciones populares o las acciones general, no permitían que una persona de grupo. En todos los casos de inobser- menor de edad acudiera sin represen- vancia de los derechos o de vulneración, tante ante un estrado público. la autoridad competente deberá asegu- rar por cualquiera de las vías señaladas En el reporte del caso por parte de cual- el restablecimiento de los mismos. quier autoridad pública (cualquier fun- cionaria o funcionario público del orden El restablecimiento de los derechos nacional, departamental, distrital o mu- es el eje número cuatro que integra el nicipal), ésta tiene la obligación inexcu- concepto de protección integral, y tiene sable de informar, oficiar o conducir ante como fin la restauración de la dignidad las autoridades competentes, así sea la y de la integridad de los niños, niñas y sola sospecha de un acto que pueda re- adolescentes que han sido víctimas de sultar en una amenaza o vulneración de violaciones a sus derechos, y su res- uno a cuarenta y cuatro derechos de los ponsabilidad, aun cuando esta mediada niños, niñas o adolescentes. por las autoridades competentes, es del Estado en su conjunto en cabeza de las Quiénes son las autoridades compe- todas las autoridades públicas; recorde- tentes. De acuerdo con la ley, las de- mos que es el Estado el que con la ra- fensoras y defensores de familia son y tificación de los tratados que reconocen seguirán siendo los defensores por ex- los derechos asume la responsabilidad celencia de los derechos de los niños, de cumplir las obligaciones que de ellos niñas y adolescentes colombianos. No se desprenden. obstante, como ya se anotó, su presen- cia es restringida en todo el país, en tan- En ese orden, cabe observar que el to que solamente existen cerca de 210 inicio del trámite del o de los procesos centros zonales en todo el territorio, por de restablecimiento de derechos puede lo que fue necesario buscar en el mapa darse por tres rutas: la primera por el institucional nacional autoridades que reporte del caso que da cualquier autori- aseguraran presencia en todos los mu- dad o cualquier ciudadano o ciudadana; nicipios del país. Por eso se llegó a las la segunda, de oficio, esto es que la au- Comisarías de Familia y a las Inspeccio- toridad competente (Defensor de Fami- nes de Policía. lia, si no hay, Comisario de Familia, si no hay, Inspector de Policía) tenga conoci- Por su parte, y con miras a asegurar el miento directo de un caso de violación, debido proceso y que la opinión y partici- inobservancia o amenaza; y la tercera pación del niño, niña o adolescente sea por solicitud ante la autoridad compe- tenida en cuenta en las decisiones que tente de los padres, los cuidadores, los deben tomar las autoridades competen- representantes legales, o por solicitud tes, la ley previó que la competencia de68
  • 69. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a la autoridad sea territorial, es decir, la del un niño, niña o adolescente que no sea lugar en donde se encuentre físicamente violencia intrafamiliar, deberá ordenar el niño o la niña, lo que implica que si las medidas de urgencia que demande un niño o niña por razones de seguridad, el caso y deberá remitirlo a la Defenso- de cupos o de ausencia o presencia de ra o Defensor de Familia respectiva. Lo programas deba ser trasladado de un importante es en ningún caso negar la municipio a otro, el proceso de restable- atención a un usuario o usuaria, con- cimiento de derechos debe también tras- siderando que es el Estado en cabeza ladarse para que lo asuma la Defensoría, de todas y cada una de sus autoridades la Comisaría o la Inspección del lugar al a quien le corresponde cumplir la obli- que sea trasladado el niño o niña. gación de restablecer los derechos vul- nerados y en esa línea deberán ser las Por eso también es necesario insistir en autoridades públicas quienes hagan las que la competencia es de carácter sub- respectivas intervenciones y remisiones sidiario; esto es, que en aquellos munici- de los casos que no son de su compe- pios en los que no haya Defensor o De- tencia funcional, y no ponerle la carga fensora de Familia, será el Comisario o de dicha remisión a los niños, niñas o Comisaria de Familia quien debe asumir adolescentes; es de recordar que antes como autoridad competente, y donde no de las cuestiones formales o procedi- haya Comisaría de Familia, deberá to- mentales, la protección de los derechos mar el caso como autoridad competente es el ejercicio prevalente. el Inspector de Policía. Es de aclarar que en los distritos o municipios en los que La autoridad competente deberá enton- exista la presencia de Defensor de Fami- ces iniciar su acción con un chequeo lia y Comisario de Familia, es claro que la básico de las condiciones del niño o autoridad competente para dar aplicación niña (estado de salud física y mental, a esta ley es el Defensor o Defensora de registro, escolaridad, situación familiar, Familia, y que las Comisarías de Familia nutrición, vacunación), seguida por la seguirán aplicando sus competencias fi- verificación del estado de la totalidad de jadas en las leyes 575 de 2000 y la Ley los derechos como sujeto integral y mul- 640 de 2001, esto significa que comisa- tidisciplinario (artículos 17 al 317), res- rios y comisarías hacen las veces de De- ponsabilidad que radica en cabeza de la fensor de Familia, cuando en el distrito o autoridad competente y no del niño, niña municipio no existan las defensorías. o adolescente ni de sus familias o cuida- dores, verificación que debe hacerse no En ese orden, si un caso de violencia como requisito de atención, sino parale- intrafamiliar es consultado por una per- lo a la atención inmediata del caso. Si la sona en un centro zonal del ICBF y la autoridad competente establece un po- víctima de tal hecho es un niño, niña o sible delito, deberá reportarlo inmediata- adolescente, el defensor o defensora mente a la Fiscalía o Policía Judicial. deberá ordenar las medidas urgentes que considere pertinentes, orientar a Además de las verificaciones iniciales, la persona que solicita la intervención la autoridad competente deberá en to- y luego remitir el caso a la Comisaría dos los casos entrevistar al niño, niña o de Familia respectiva. Lo propio debe- adolescente y consultar su opinión con rá hacer el Comisario o Comisaría de el fin de asegurar el derecho al debido Familia en aquellos lugares en donde proceso y a su participación directa en hay presencia de las dos instituciones, todos los procesos en los que él, en su si llega a su despacho un caso de vio- calidad de sujeto de derechos, es pro- lación o amenaza de derechos contra tagonista. 69
  • 70. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L Si la autoridad competente para el estu- meses siguientes, prorrogables por so- dio del caso requiere conceptos técnicos licitud de la misma autoridad (defensor, recurrirá a los equipos interdisciplinarios comisario o inspector) al director regio- de los centros zonales del ICBF o de las nal del ICBF a dos meses mas, es haber Comisarías de Familia, y a falta de es- ordenado bien a las autoridades públicas tos, podrá ordenar a los profesionales responsables, o bien a los particulares, presentes en el municipio conceptuar las medidas provisionales, de urgencia sobre los casos que se presenten; en o de restablecimiento de los derechos particular esta previsión cobra importan- vulnerados que permitan conjurar la cia en aquellos municipios en los que no condición de violación de los derechos se cuenta con equipos interdisciplina- del niño, niña o adolescente. Importante rios específicamente contratados para anotar en este punto que las medidas el efecto, por lo que la ley dispone que tienen carácter transitorio, característica el director del centro de salud, clínica que obedece a que el proceso de la ni- u hospital, la enfermera, trabajadores ñez y la adolescencia es un proceso de sociales, nutricionistas o psicólogos de desarrollo humano, dinámico y que se cualquier entidad del municipio, maes- mueve según avancen o retrocedan los tras y maestros, psico-orientadores de procesos de intervención, lo que implica cualquier sector, deben por orden de la además que dichas medidas se puedan autoridad competente (defensor, comi- suspender o modificar cuantas veces la sario, inspector) dictar sus conceptos e autoridad competente considere hacer- intervenir en los procesos de protección lo a juicio del interés superior del niño y restablecimiento de derechos. o niña, o por que las circunstancias se hayan modificado y por eso sea necesa- Una vez que la autoridad competente, rio el cambio de la medida. dentro de los cuatro meses siguientes al conocimiento del caso haga el análi- También consagra la ley que las auto- sis de cada asunto, las verificaciones ridades competentes (defensores de respectivas, la intervención pericial de familia, comisarios de familia, inspecto- funcionarias y funcionarios especializa- res de policía) y las de justicia (jueces y dos, el acompañamiento de las familias fiscales) que ordenen medidas de pro- de los niños y niñas haya ordenado las tección o restablecimiento de derechos medidas provisionales o de urgencia deberán reportarlas al coordinador o para ser cumplidas por otras autoridades coordinadora del centro zonal del Institu- públicas responsables, deberá proyectar to Colombiano de Bienestar Familiar del una resolución que contenga la síntesis respectivo municipio, funcionario que de los hechos, los derechos amenazados deberá de una parte, hacer seguimien- o vulnerados, el análisis de las pruebas y to del cumplimiento de las mismas y de dictará una o varias medidas de restable- otra, articular y organizar las medidas cimiento, bien consagradas en esta ley, o que ordenan las autoridades señaladas, las consagradas en otras normas como en relación con asignación de cupos y las de la ley de violencia intrafamiliar, las organización de programas de atención del código de procedimiento penal, las especializada en los que se hacen efec- del código civil u otras normas vigentes, tivas las medidas. medidas en las que además puede orde- nar tratamientos terapéuticos, comunita- rios, de desintoxicación, familiares, etc. ARTÍCULO 96. AUTORIDADES COMPE- TENTES. Corresponde a los defensores de En todo caso, lo que la autoridad compe- familia y comisarios de familia procurar y tente debe asegurar dentro de los cuatro promover la realización y restablecimiento70
  • 71. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i ade los derechos reconocidos en los tratados en todos los municipios de país para queinternacionales, en la Constitución Política y reemplazara en caso de no existir, al Co-en el presente código. misario o Comisaria de Familia y fue así como se definió que de manera subsi-El seguimiento de las medidas de protec- diaria serán las Inspecciones de Policíación o de restablecimiento adoptadas por los las encargadas de ordenar la garantía ydefensores y comisarios de familia estará a el restablecimiento de los derechos decargo del respectivo coordinador del centro niños, niñas y adolescentes.zonal del Instituto Colombiano de BienestarFamiliar. Esto implica la obligación de tener claro que cuando en un municipio hay presen- cia de las tres autoridades, el defensor oARTÍCULO 97. COMPETENCIA TERRI- defensora de familia asumirá las funcio-TORIAL. Será competente la autoridad del nes previstas en esta ley; las Comisa-lugar donde se encuentre el niño, la niña o rías de Familia cumplirán las funcionesel adolescente; pero cuando se encuentre definidas en la Ley 575 de 2000 o leyfuera del país, será competente la autoridad para prevenir y proteger la violencia in-del lugar en donde haya tenido su última re- trafamiliar, y los Inspectores de Policíasidencia dentro del territorio nacional. las que le corresponden por Código de Régimen Político y Municipal y del Có- digo de Policía.ARTÍCULO 98. COMPETENCIA SUBSI-DIARIA. En los municipios donde no haya En ese orden, solamente cuando noDefensor de Familia, las funciones que este exista Defensoría de Familia, deberá ac-código le atribuye serán cumplidas por el tuar la Comisaría de Familia, y cuandoComisario de Familia. En ausencia de éste tampoco exista la Defensoría de Familiaúltimo, las funciones asignadas al Defensor ni la Comisaría de Familia, deberá en-y al Comisario de Familia corresponderán al tonces actuar la Inspección de Policía.Inspector de Policía. La declaratoria de adoptabilidad del niño, La existencia de solo 210 centros zona- niña o adolescente corresponde exclusiva- les del Instituto Colombiano de Bienes- mente al Defensor de Eamilia. tar Familiar en el que operan defenso- res, defensoras de familia y sus equipos interdisciplinarios, llevaron a la necesi- Esta norma se refiere a que aun cuando dad de contar con una autoridad sub- existan las autoridades subsidiarias, ta- sidiaria, capaz de atender los casos de les como las Comisarías de Familia y las violación a los derechos de niños, niñas Inspecciones de Policía, la ley estable- y adolescentes en aquellos lugares en ce, que la declaratoria de adoptabilidad los que no exista centro zonal. Por eso solamente la podrá definir la Defensoría la ley recurrió a las Comisarías e Familia de Familia, dado que es la única medida para reemplazar al Defensor de Familia de restablecimiento de carácter definiti- en los municipios en los que defensores vo, razón por la cual se mantiene sólo y defensoras no están presentes. No en su cabeza. obstante y como las Comisarías de Fa- milia tampoco operan en todos los muni- Ahora bien, tal como dispone el principio cipios del país, la ley recurrió entonces general del derecho que: quien puede a buscar una autoridad pública presente lo más puede lo menos, en los eventos 71
  • 72. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L 3. La práctica de las pruebas que estime en que por vencimiento de los términos necesarias para establecer los hechos consagrados en el procedimiento admi- que configuran la presunta vulneración o nistrativo para tomar la medida definitiva, amenaza de los derechos del niño, niña el defensor o defensora pierda la compe- tencia y el caso pase al juez de familia o o adolescente. promiscuo de familia, estos por ser auto- ridad superior, tienen la facultad de dictar ARTÍCULO 100. TRÁMITE. Cuando se trate la declaratoria de adoptabilidad. de asuntos que puedan conciliarse, el Defen- sor o el Comisario de Familia o, en su caso, La lógica de este artículo se centró en el Inspector de Policía citará a las partes, por prohibir una decisión de dicha magnitud el medio más expedito, a audiencia de con- en cabeza de autoridades subsidiarias. ciliación que deberá efectuarse dentro de los diez días siguientes al conocimiento de los ARTÍCULO 99. INICIACIÓN DE LA ACTUA- hechos. Si las partes concilian se levantará CIÓN ADMINISTRATIVA. El representante acta y en ella se dejará constancia de lo con- legal del niño, niña o adolescente, o la perso- ciliado y de su aprobación. na que lo tenga bajo su cuidado o custodia, podrá solicitar, ante el Defensor o Comisario Fracasado el intento de conciliación, o trans- de Familia o en su defecto ante el inspector currido el plazo previsto en el inciso anterior de policía, la protección de los derechos de sin haberse realizado la audiencia, y cuan- aquél. También podrá hacerlo directamente do se trate de asuntos que no la admitan, el niño, niña o adolescente. el funcionario citado procederá a establecer mediante resolución motivada las obligacio- Cuando el defensor o el comisario de familia nes de protección al menor, incluyendo la o, en su caso, el inspector de policía tenga obligación provisional de alimentos, visitas y conocimiento de la inobservancia, vulnera- custodia. ción o amenaza de alguno de los derechos que este código reconoce a los niños, las ni- El funcionario correrá traslado de la solicitud, ñas y los adolescentes, abrirá la respectiva por cinco días, a las demás personas intere- investigación, siempre que sea de su com- sadas o implicadas de la solicitud, para que petencia; en caso contrario avisará a la auto- se pronuncien y aporten las pruebas que de- ridad competente. seen hacer valer. Vencido el traslado decre- tará las pruebas que estime necesarias, fija- En la providencia de apertura de investiga- rá audiencia para practicarlas con sujeción ción se deberá ordenar: a las reglas del procedimiento civil y en ella fallará mediante resolución susceptible de 1. La identificación y citación de los repre- reposición. Este recurso deberá interponer- sentantes legales del niño, niña o ado- se verbalmente en la audiencia, por quienes lescente, de las personas con quienes asistieron en la misma, y para quienes no conviva o sean responsables de su cui- asistieron a la audiencia se les notificará por dado, o de quienes de hecho lo tuvieren estado y podrán interponer el recurso, en los a su cargo, y de los implicados en la vio- términos del Código de Procedimiento Civil. lación o amenaza de los derechos. 2. Las medidas provisionales de urgencia Resuelto el recurso de reposición o vencido que requiera la protección integral del el término para interponerlo, el expediente niño, niña o adolescente. deberá ser remitido al juez de familia para72
  • 73. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i ahomologar el fallo, si dentro de los cinco ARTÍCULO 101. CONTENIDO DEL FALLO.días siguientes a su ejecutoria alguna de las La resolución deberá contener una síntesispartes o el Ministerio Público lo solicita con de los hechos en que se funda, el examenexpresión de las razones en que se funda la crítico de las pruebas y los fundamentos jurí-inconformidad. El juez resolverá en un tér- dicos de la decisión.mino no superior a 10 días. Cuando contenga una medida de restable-PARÁGRAFO 1º. Cuando lo estime acon- cimiento deberá señalarla concretamente,sejable para la averiguación de los hechos, explicar su justificación e indicar su forma deel defensor, el comisario de familia o, en su cumplimiento, la periodicidad de su evalua-caso, el inspector de policía, podrán ordenar ción y los demás aspectos que interesen a laque el equipo técnico interdisciplinario de la situación del niño, niña o adolescente.Defensoría o de la Comisaría, o alguno desus integrantes, rindan dictamen pericial. La resolución obliga a los particulares y a las autoridades prestadoras de servicios re-PARÁGRAFO 2º. En todo caso, la actuación queridos para la ejecución inmediata de laadministrativa deberá resolverse dentro de medida.los cuatro meses siguientes a la fecha de lapresentación de la solicitud o a la apertura ARTICULO 102. CITACIONES Y NOTI-oficiosa de la investigación, y el recurso de FICACIONES. La citación ordenada en lareposición que contra el fallo se presente providencia de apertura de investigación sedeberá ser resuelto dentro de los diez días practicará en la forma prevista en el Códigosiguientes al vencimiento del término para de Procedimiento Civil para la notificacióninterponerlo. Vencido el término para fallar o personal, siempre que se conozca la identi-para resolver el recurso de reposición sin ha- dad y la dirección de las personas que debanberse emitido la decisión correspondiente, la ser citadas. Cuando se ignore la identidad oautoridad administrativa perderá competen- la dirección de quienes deban ser citados, lacia para seguir conociendo del asunto y re- citación se realizará mediante publicación enmitirá inmediatamente el expediente al juez una página de Internet del Instituto Colom-de familia para que, de oficio, adelante la ac- biano de Bienestar Familiar por tiempo notuación o el proceso respectivo. Cuando el inferior a cinco días, o por transmisión en unjuez reciba el expediente deberá informarlo medio masivo de comunicación, que incluiráa la Procuraduría General de la Nación para una fotografía del niño, si fuere posible.que se promueva la investigación disciplina-ria a que haya lugar. Las providencias que se dicten en el curso de las audiencias y diligencias se consideranExcepcionalmente y por solicitud razonada notificadas en estrados inmediatamente des-del Defensor, el Comisario de Familia o, en pués de proferidas, aun cuando las partes nosu caso, el Inspector de Policía, el director hayan concurrido.regional podrá ampliar el término para fallarla actuación administrativa hasta por dos Las demás notificaciones se surtirán median-meses más, contados a partir del vencimien- te aviso que se remitirá por medio de servicioto de los cuatro meses iniciales, sin que exis- postal autorizado, acompañado de una copiata en ningún caso nueva prórroga. de la providencia correspondiente. 73
  • 74. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 103. CARÁCTER TRANSITO- ARTICULO 105. ENTREVISTA DEL NIÑO, RIO DE LAS MEDIDAS. La autoridad ad- NIÑA O ADOLESCENTE. El Defensor o el ministrativa que haya adoptado las medidas Comisario de Familia entrevistará al niño, de protección previstas en este código podrá niña o adolescente para establecer sus con- modificarlas o suspenderlas cuando esté de- diciones individuales y las circunstancias mostrada la alteración de las circunstancias que lo rodean. que dieron lugar a ellas. La resolución que así lo disponga se notificará en la forma pre- ARTÍCULO 106. ALLANAMIENTO Y RES- vista en el inciso tercero del artículo anterior CATE. Siempre que el Defensor o el Comi- y estará sometida a la impugnación y al con- sario de Familia tengan indicios de que un trol judicial establecidos para la que impone niño, una niña o un adolescente se halla las medidas. en situación de peligro, que comprometa su vida o integridad personal procederá a Este artículo no se aplicará cuando se haya su rescate con el fin de prestarle la protec- homologado por el juez la declaratoria de ción necesaria. Cuando las circunstancias adoptabilidad o decretado la adopción. lo aconsejen practicará allanamiento al si- tio donde el niño, niña o adolescente se ARTÍCULO 104. COMISIÓN Y PODER DE encuentre, siempre que le sea negado el INVESTIGACIÓN. Con miras a la protección ingreso después de haber informado sobre de los derechos reconocidos en este código, su propósito, o no haya quien se lo facilite. los Defensores de Familia, el Comisario o, Es obligación de la fuerza pública prestarle en su defecto, el Inspector de Policía podrán el apoyo que para ello solicite. comisionar a las autoridades administrativas que cumplan funciones de policía judicial, De lo ocurrido en la diligencia deberá levan- para la práctica de pruebas fuera de su sede, tarse acta. en la forma prevista en el Código de Proce- dimiento Civil. ARTÍCULO 107. CONTENIDO DE LA DE- CLARATORIA DE ADOPTABILIDAD O DE Con el mismo propósito, los citados funcio- VULNERACIÓN DE DERECHOS. En la narios también podrán solicitar información resolución que declare la situación de adop- al respectivo pagador y a la Dirección de Im- tabilidad o de vulneración de derechos del puestos Nacionales sobre la solvencia de las niño, niña o adolescente, se ordenará una personas obligadas a suministrar alimentos. o varias de las medidas de restablecimiento consagradas en este código. PARÁGRAFO.- El Defensor, el Comisario de Familia o, en su caso, el Inspector de Policía En la misma resolución se indicará la cuota podrán sancionar con multa de uno a tres sa- mensual que deberán suministrar los padres larios mínimos legales mensuales vigentes, o las personas de quienes dependa el niño, a los particulares que rehúsen o retarden el la niña o el adolescente, para su sosteni- trámite de las solicitudes formuladas en ejer- miento mientras se encuentre bajo una me- cicio de las funciones que esta ley les atri- dida de restablecimiento, cuando a ello haya buye. Si el renuente fuere servidor público, lugar. además se dará aviso al respectivo superior y a la Procuraduría General de la Nación. PARÁGRAFO 1º. Dentro de los veinte días siguientes a la ejecutoria de la resolución que declara la adoptabilidad podrán oponerse las74
  • 75. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i apersonas a cuyo cargo estuviere el cuidado, ARTÍCULO 109. RECONOCIMIENTO DEla crianza y educación del niño, niña o ado- PATERNIDAD. Cuando el padre extramatri-lescente, aunque no lo hubieren hecho du- monial reconozca, ante el Defensor, el Co-rante la actuación administrativa. Para ello misario de Familia o el Inspector de Policía,deberán expresar las razones en que se fun- la paternidad de un niño, una niña o un ado-dan y aportar las pruebas que sustentan la lescente, se levantará acta y se ordenará suoposición. inscripción en el registro del estado civil.PARÁGRAFO 2º. Para garantizar la adecua-da atención del niño, niña o adolescente en Este artículo se concibió con el fin deel seno de su familia, el Defensor de Familia que los padres extramatrimoniales quepodrá disponer que los padres o las perso- reconozcan la paternidad de un niño,nas a cuyo cargo se encuentre, cumplan al- niña y adolescente lo puedan hacer sin que medie la intervención de otras ins-gunas de las siguientes actividades: tancias públicas (jueces) que en muchos casos retardaban este trámite y hacían1. Asistencia a un programa oficial o comu- que el padre no siguiera adelante con nitario de orientación o de tratamiento el proceso de reconocimiento. Esta au- familiar. torización que faculta a las autoridades2. Asistencia a un programa de asesoría, competentes a ordenar mediante un orientación o tratamiento de alcohólicos acta la inscripción del niño, niña o ado- o adictos a sustancias que produzcan lescente en el registro civil tiene como dependencia. fin asegurarles de manera más expedita su derecho fundamental al nombre, a la3. Asistencia a un programa de tratamiento identidad y sobre todo a la filiación natu- psicológico o psiquiátrico. ral, al tiempo que permitirá en caso de4. Cualquiera otra actividad que contribuya a falta, reclamar del padre el derecho fun- garantizar el ambiente adecuado para el damental a los alimentos y al cuidado. desarrollo del niño, niña o adolescente. Como se observa, son muchos los dere- chos que podrán ser más accesibles conARTÍCULO 108. HOMOLOGACIÓN DE LA esta medida, lo que se puede calificarDECLARATORIA DE ADOPTABILIDAD. como un avance.Cuando se declare la adoptabilidad de unniño, una niña o un adolescente habiendoexistido oposición en la actuación adminis- ARTÍCULO 110. PERMISO PARA SALIRtrativa, y cuando la oposición se presente DEL PAÍS. La autorización del Defensor deen la oportunidad prevista en el parágrafo Familia para la salida del país de un niño, niñaprimero del artículo anterior, el Defensor de o adolescente, cuando carezca de represen-Familia deberá remitir el expediente al juez tante legal, se desconozca su paradero o node familia para su homologación. se encuentre en condiciones de otorgarlo, se sujetará a las siguientes reglas:En los demás casos la resolución que decla-re la adoptabilidad producirá, respecto de los 1. Legitimación. La solicitud podrá ser for-padres, la terminación de la patria potestad mulada por quien tenga el cuidado per-del niño, niña o adolescente adoptable y de- sonal del niño, niña o adolescente.berá ser inscrita en el libro de varios de la 2. Requisitos de la solicitud. La solicitudnotaría o de la oficina de registro civil. deberá señalar los hechos en que se funda y el tiempo de permanencia del 75
  • 76. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L niño, niña o adolescente en el exterior. PARÁGRAFO 2. El Defensor de Familia otor- Con ella deberá acompañarse el regis- gará de plano permiso de salida del país: tro civil de nacimiento y la prueba de los hechos alegados. - A los niños, las niñas o los adolescentes 3. Trámite. Presentada la solicitud, el De- que ingresan al programa de víctimas y fensor de Familia ordenará citar a los testigos del Fiscalía General de la Na- padres o al representante legal que no ción. la hayan suscrito. - A los niños, las niñas o los adolescentes, desvinculados o testigos en procesos pe- Si dentro de los cinco días hábiles siguientes nales, cuando corre grave peligro su vida a la notificación o al emplazamiento ninguno y su integridad personal. de los citados se opone, el funcionario prac- - A los niños, las niñas o los adolescentes, ticará las pruebas que estime necesarias, si que van en misión deportiva, científica o a ello hubiere lugar, y decidirá sobre el per- cultural. miso solicitado. - A los niños, las niñas o los adolescentes cuando requieren viajar por razones de En firme la resolución que concede el permi- tratamientos médicos de urgencia al ex- so, el Defensor de Familia remitirá copia de terior. ella al Ministerio de Relaciones Exteriores y a la División de Extranjería del Departamen- ARTÍCULO 111. ALIMENTOS. Para la fija- to Administrativo de Seguridad. El permiso ción de cuota alimentaria se observarán las tendrá vigencia por sesenta días hábiles siguientes reglas: contados a partir de su ejecutoria. 1. La mujer grávida podrá reclamar alimen- En caso de que oportunamente se presente tos a favor del hijo que está por nacer, oposición a la solicitud de permiso, el Defen- respecto del padre legítimo o del extra- sor de Familia remitirá el expediente al juez matrimonial que haya reconocido la pa- de familia, y por medio de telegrama avisará ternidad. a los interesados para que comparezcan al 2. Siempre que se conozca la dirección juzgado que corresponda por reparto. donde puede recibir notificaciones el obligado a suministrar alimentos, el De- PARÁGRAFO 1.- Cuando un niño, una niña fensor o Comisario de Familia lo citará o un adolescente vaya a salir del país con a audiencia de conciliación. En caso uno de los padres o con una persona distinta contrario, elaborará informe que suplirá a los representantes legales deberá obtener la demanda y lo remitirá al juez de fami- previamente el permiso de aquel con quien lia para que inicie el respectivo proceso. no viajare o el de aquellos, debidamente au- Cuando habiendo sido debidamente ci- tenticado ante notario o autoridad consular. tado a la audiencia el obligado no haya Dicho permiso deberá contener el lugar de concurrido, o habiendo concurrido no se destino, el propósito del viaje y la fecha de haya logrado la conciliación, fijará cuota salida e ingreso de nuevo al país. provisional de alimentos, pero sólo se remitirá el informe al juez si alguna de No se requerirá autorización de los padres a las partes lo solicita dentro de los cinco quienes se les haya suspendido o privado de días hábiles siguientes. la patria potestad. 3. Cuando se logre conciliación se levan- tará acta en la que se indicará: el monto76
  • 77. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a de la cuota alimentaria y la fórmula para cente y decretará las medidas de restableci- su reajuste periódico; el lugar y la forma miento de derechos a que haya lugar. de su cumplimento; la persona a quien debe hacerse el pago, los descuentos ARTÍCULO 113. AUTORIZACIÓN DE TRA- salariales, las garantías que ofrece el BAJO PARA LOS ADOLESCENTES. Co- obligado y demás aspectos que se es- rresponde al inspector de trabajo expedir por timen necesarios para asegurar el cabal escrito la autorización para que un adoles- cumplimiento de la obligación alimen- cente pueda trabajar, a solicitud de los pa- taria. De ser el caso, la autoridad pro- dres, del respectivo representante legal o moverá la conciliación sobre custodia, del Defensor de Familia. A falta del inspector régimen de visitas y demás aspectos del trabajo la autorización será expedida por conexos. el Comisario de Familia y en defecto de éste4. Lo dispuesto en este artículo se aplicará por el alcalde municipal. también al ofrecimiento de alimentos a niños, las niñas o los adolescentes. La autorización estará sujeta a las siguientes5. El procedimiento para la fijación de la reglas: cuota alimentaria será el especial pre- visto actualmente en el Decreto 2737 de 1. Deberá tramitarse conjuntamente entre 1989. el empleador y el adolescente; 2. La solicitud contendrá los datos gene-ARTÍCULO 112. RESTITUCIÓN INTERNA- rales de identificación del adolescente yCIONAL DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS O del empleador, los términos del contratoLOS ADOLESCENTES. Los niños, las niñas de trabajo, la actividad que va a realizar,o los adolescentes indebidamente retenidos la jornada laboral y el salario.por uno de sus padres, o por personas encar- 3. El funcionario que concedió el permisogadas de su cuidado o por cualquier otro or- deberá efectuar una visita para determi-ganismo en el exterior o en Colombia, serán nar las condiciones de trabajo y la segu-protegidos por el Estado Colombiano contra ridad para la salud del trabajador.todo traslado ilícito u obstáculo indebido para 4. Para obtener la autorización se requie-regresar al país. Para tales efectos se dará re la presentación del certificado de es-aplicación a la Ley 173 de 1994 aprobato- colaridad del adolescente y si éste noria del Convenio sobre aspectos civiles del ha terminado su formación básica, elsecuestro internacional de niños, suscrito en empleador procederá a inscribirlo y, enLa Haya el 25 de octubre de 1980, a la Ley todo caso, a facilitarle el tiempo necesa-620 de 2000 aprobatoria de la Convención rio para continuar el proceso educativointeramericana sobre restitución internacio- o de formación, teniendo en cuenta sunal de menores, suscrita en Montevideo el orientación vocacional.15 de julio de 1989, y a las demás normas 5. El empleador debe obtener un certifica-que regulen la materia. do de estado de salud del adolescente trabajador.Para los efectos de este artículo actuará 6. La autorización de trabajo o empleocomo autoridad central el Instituto Colombia- para adolescentes indígenas será con-no de Bienestar Familiar. La Autoridad Cen- ferida por las autoridades tradicionalestral por intermedio del Defensor de Familia de la respectiva comunidad teniendo enadelantará las actuaciones tendientes a la cuenta sus usos y costumbres. En surestitución voluntaria del niño, niña o adoles- defecto, la autorización será otorgada 77
  • 78. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L por el inspector del trabajo o por la pri- ARTÍCULO 117. PROHIBICIÓN DE REALI- mera autoridad del lugar. ZAR TRABAJOS PELIGROSOS Y NOCI- 7. El empleador debe dar aviso inmediato VOS. Ninguna persona menor de 18 años a la autoridad que confirió la autoriza- podrá ser empleada o realizar trabajos que ción, cuando se inicie y cuando termine impliquen peligro o que sean nocivos para su la relación laboral. salud e integridad física o psicológica o los considerados como peores formas de trabajo PARÁGRAFO.- La autorización para traba- infantil. El Ministerio de Protección Social en jar podrá ser negada o revocada en caso colaboración con el Instituto Colombiano de de que no se den las garantías mínimas de Bienestar Familiar, establecerán la clasifica- salud, seguridad social y educación del ado- ción de dichas actividades de acuerdo al ni- lescente. vel de peligro y nocividad que impliquen para los adolescentes autorizados para trabajar y ARTÍCULO 114. JORNADA DE TRABAJO. la publicarán cada dos años periódicamente La duración máxima de la jornada laboral de en distintos medios de comunicación. los adolescentes autorizados para trabajar, se sujetará a las siguientes reglas: Para la confección o modificación de estas lis- tas, el Ministerio consultará y tendrá en cuenta 1. Los adolescentes mayores de 15 y me- a las organizaciones de trabajadores y de em- nores de 17 años, sólo podrán trabajar pleadores, así como a las instituciones y asocia- en jornada diurna máxima de seis ho- ciones civiles interesadas, teniendo en cuenta ras diarias y treinta horas a la semana y las recomendaciones de los instrumentos e ins- hasta las 6:00 de la tarde. tancias internacionales especializadas. 2. Los adolescentes mayores de diecisiete (17) años, sólo podrán trabajar en una ARTÍCULO 118. GARANTÍAS ESPECIA- jornada máxima de ocho horas diarias y LES PARA EL ADOLESCENTE INDÍGENA 40 horas a la semana y hasta las 8:00 de AUTORIZADO PARA TRABAJAR. En los la noche. procesos laborales en que sea demandante un adolescente indígena será obligatoria la ARTÍCULO 115. SALARIO. Los adolescentes intervención de las autoridades de su res- autorizados para trabajar, tendrán derecho a pectivo pueblo. Igualmente se informará a la un salario de acuerdo a la actividad desempe- Dirección de Etnias del Ministerio del Interior ñada y proporcional al tiempo trabajado. En o de la dependencia que haga sus veces. ningún caso la remuneración podrá ser infe- rior al salario mínimo legal vigente. CAPÍTULO V ARTÍCULO 116. DERECHOS EN CASO DE PROCEDIMIENTO JUDICIAL MATERNIDAD. Sin perjuicio de los derechos Y REGLAS ESPECIALES consagrados en el Capítulo V del Título VIII del Código Sustantivo del Trabajo, la jorna- ARTÍCULO 119. COMPETENCIA DEL da de la adolescente mayor de quince (15) JUEZ DE FAMILIA EN ÚNICA INSTANCIA. y menor de dieciocho (18) años, no podrá Sin perjuicio de las competencias asignadas exceder de cuatro horas diarias a partir del por otras leyes, corresponde al juez de fami- séptimo mes de gestación y durante la lac- lia, en única instancia: tancia, sin disminución de su salario y pres- taciones sociales.78
  • 79. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a1. La homologación de la resolución que ARTÍCULO 120. COMPETENCIA DEL JUEZ declara la adoptabilidad de niños, niñas MUNICIPAL. El juez civil municipal o promis- o adolescentes. cuo municipal conocerá de los asuntos que2. La revisión de las decisiones adminis- la presente ley atribuye al juez de familia, en trativas proferidas por el Defensor de única instancia en los lugares donde no exis- Familia o el Comisario de Familia, en los ta éste. casos previstos en esta ley.3. De la restitución internacional de niños, ARTÍCULO 121. INICIACIÓN DEL PROCE- niñas y adolescentes. SO Y ADOPCIÓN DE MEDIDAS URGEN-4. Resolver sobre el restablecimiento de TES. Los asuntos a que se refiere esta ley se derechos cuando el Defensor o el Co- iniciarán a instancia del Defensor de Familia, misario de Familia haya perdido compe- del representante legal del niño, niña o ado- tencia. lescente, o de la persona que lo tenga bajo su cuidado. El juez podrá iniciarlos tambiénPARÁGRAFO.- Los asuntos regulados en de oficio.este código deberían ser tramitados con pre-lación sobre los demás, excepto los de tute- Al momento de iniciar el proceso el juez de-la y habeas corpus, y en todo caso el fallo berá adoptar las medidas de urgencia que ladeberá proferirse dentro de los dos meses situación amerite para proteger los derechossiguientes al recibo de la demanda, del in- del niño, niña o adolescente.forme o del expediente, según el caso. Elincumplimiento de dicho término constituye ARTÍCULO 122. ACUMULACIÓN DE PRE-causal de mala conducta. TENSIONES Y PRONUNCIAMIENTO OFI- CIOSO. Podrán acumularse en una misma demanda pretensiones relacionadas con Debe comentarse sobre este artículo, uno o con varios niños, niñas o adolescen- que si bien a las autoridades compe- tes, respecto de los mismos padres, repre- tentes de naturaleza administrativa se sentantes legales, o personas que los ten- les impuso un término de cuatro meses gan bajo su cuidado, siempre que el juez sea para dictar medidas de restablecimiento competente para conocer de todas. de derechos, sólo prorrogable por dos meses más por causa justificada, so pena de perder la competencia automá- El juez deberá pronunciarse sobre todas las ticamente, evento en el que el proceso situaciones establecidas en el proceso que debe pasar al juzgado de familia respec- comprometan los intereses del niño, la niña tivo o civil municipal o promiscuo muni- o el adolescente, aunque no hubieren sido cipal según el caso, no era lógico que al alegadas por las partes y cuando todas ellas juzgado no se le impusiera también un puedan tramitarse por el mismo procedi- plazo ejecutivo. miento. Por esta razón se dispuso que llegado el caso al juzgado de familia, éste de- ARTÍCULO 123. HOMOLOGACIÓN DE LA berá resolverlo prioritariamente después DECLARATORIA DE ADOPTABILIDAD. de los casos de tutela y habeas corpus, La sentencia de homologación de la decla- pero en todo caso no podrá exceder de ratoria de adoptabilidad se dictará de plano; dos meses la decisión. producirá, respecto de los padres, la termi- nación de la patria potestad del niño, la niña o el adolescente adoptable y deberá ser ins- 79
  • 80. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L crita en el libro de varios de la notaría o de la expedida por el Instituto Colombiano de oficina de registro del estado civil. Bienestar Familiar. 8. La aprobación de cuentas del curador, si Si el juez advierte la omisión de alguno de procede. los requisitos legales, ordenará devolver el expediente al defensor de familia para que PARÁGRAFO. Para los fines de la adop- lo subsane. ción, la convivencia extramatrimonial podrá probarse por cualquiera de los medios si- ARTÍCULO 124. ADOPCIÓN. Es competen- guientes: te para conocer el proceso de adopción en primera instancia el juez de familia del do- 1. Inscripción del compañero o compañera micilio de la persona o entidad a cuyo cargo permanente en los registros de las cajas se encuentre el niño, niña o adolescente. La de compensación familiar o de las institu- demanda sólo podrá ser formulada por los ciones de seguridad o previsión social. interesados en ser declarados adoptantes, 2. Inscripción de la declaración de convi- mediante apoderado. vencia que haga la pareja, en la Notaría del lugar del domicilio de la misma, con A la demanda se acompañarán los siguien- antelación no menor de dos años. tes documentos: 3. El Registro Civil de Nacimiento de los hijos habidos por la pareja. 1. El consentimiento para la adopción, si fuere el caso. Cuando se trate de compañeros permanen- 2. La copia de la declaratoria de adoptabi- tes residentes en el exterior, la convivencia lidad o de la autorización para la adop- extramatrimonial se probará de conformidad ción, según el caso. con la legislación del país de residencia de 3. El registro civil de nacimiento de los los solicitantes. adoptantes y el del niño, niña o adoles- cente. ARTÍCULO 125. REQUISITOS ADICIONA- 4. El registro civil de matrimonio o la prue- LES PARA ADOPTANTES EXTRANJEROS. ba de la convivencia extramatrimonial Cuando los adoptantes sean extranjeros que de los adoptantes. residan fuera del país, deberán aportar, ade- 5. La certificación del Instituto Colombiano más, los siguientes documentos: de Bienestar Familiar o de una entidad autorizada para el efecto, sobre la ido- 1. Certificación expedida por la entidad neidad física, mental, social y moral de gubernamental o privada oficialmente los adoptantes, expedida con antelación autorizada, donde conste el compromi- no superior a seis meses, y la constan- so de efectuar el seguimiento del niño, cia de la entidad respectiva sobre la in- niña o adolescente adoptable hasta su tegración personal del niño, niña o ado- nacionalización en el país de residencia lescente con el adoptante o adoptantes. de los adoptantes. 6. El certificado vigente de antecedentes 2. Autorización del gobierno del país de penales o policivos de los adoptantes. residencia de los adoptantes para el in- 7. La certificación actualizada sobre la vi- greso del niño, niña o adolescente adop- gencia de la licencia de funcionamien- table. to de la institución donde se encuentre 3. Concepto favorable a la adopción, emiti- albergado el niño, niña o adolescente, do por el Defensor de Familia con base80
  • 81. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a en la entrevista que efectúe con los su intención de persistir en ella, caso en adoptantes y el examen de la documen- el cual la sentencia que se profiera sólo tación en que la entidad autorizada para surtirá efectos respecto de éste; en caso efectuar programas de adopción reco- contrario el proceso terminará. mienda a los adoptantes. 4. Notificación de la sentencia. Por lo me- nos uno de los adoptantes deberá con-PARÁGRAFO. Los documentos necesarios currir personalmente al juzgado a recibirpara la adopción, serán autenticados con- notificación de la sentencia.forme a las normas del Código de Procedi- 5. Contenido y efectos de la sentencia.miento Civil, y no requieren de ratificación La sentencia que decrete la adopciónulterior. Si no estuvieren en español, debe- deberá contener los datos necesariosrán acompañarse de su traducción, efectua- para que su inscripción en el registroda por el Ministerio de Relaciones Exteriores civil constituya el acta de nacimiento ypor un traductor oficialmente autorizado. reemplace la de origen, la cual se anu- lará. Una vez en firme se inscribirá en elARTÍCULO 126. REGLAS ESPECIALES registro del estado civil y producirá to-DEL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIÓN. dos los derechos y obligaciones propiosEn los procesos de adopción se seguirán las de la relación paterno o materno filial,siguientes reglas especiales: desde la fecha de presentación de la demanda. En todo caso, en la sentencia1. Admitida la demanda se correrá el trasla- deberá omitirse mencionar el nombre de do al Defensor de Familia por el término los padres de sangre. de tres (3) días hábiles. Si el Defensor se allanare a ella, el Juez dictará senten- La sentencia que decrete la adopción podrá cia dentro de los diez (10) días hábiles ser apelada ante el Tribunal Superior del Dis- siguientes a su admisión. trito Judicial, de conformidad con el trámiteEl Juez podrá señalar un término de máxi- establecido en el Código de Procedimiento mo diez (10) días, para decretar y Civil, en donde intervendrá el Defensor de practicar las pruebas que considere Familia. necesarias. Vencido este término, toma- rá la decisión correspondiente. ARTÍCULO 127. SEGURIDAD SOCIAL DE2. Suspensión del proceso. Se podrá so- LOS ADOPTANTES Y ADOPTIVOS. El pa- licitar la suspensión del proceso hasta dre y la madre adoptantes de un menor ten- por un término de tres meses impro- drán derecho al disfrute y pago de la licencia rrogables, siempre que exista causa de maternidad establecida en el numeral 4º justificada. Pueden solicitar la suspen- del artículo 34 la Ley 50 de 1990 y demás sión o reanudación del proceso los normas que rigen la materia, la cual incluirá adoptantes o el Defensor de Familia. también la licencia de paternidad consagra-3. Terminación anticipada del proceso. da en la Ley 755 de 2002, incluyendo el pago Cuando falleciere el solicitante de la de la licencia a los padres adoptantes. adopción antes de proferirse la senten- cia el proceso terminará. Los menores adoptivos tendrán derechoSi la solicitud de adopción fuere conjunta y a ser afiliados a la correspondiente EPS o uno de los adoptantes falleciere antes de ARS, desde el momento mismo de su entre- proferirse la sentencia, el proceso conti- ga a los padres adoptantes por parte del Ins- nuará con el sobreviviente si manifiesta tituto Colombiano de Bienestar Familiar. 81
  • 82. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L ARTÍCULO 128. REQUISITO PARA LA SA- Cuando se trate de arreglo privado o de con- LIDA DEL PAÍS. El niño, la niña o el ado- ciliación extrajudicial, con la copia de aquél o lescente adoptado sólo podrá salir del país del acta de la diligencia el interesado podrá cuando la sentencia que decrete la adopción adelantar proceso ejecutivo ante el juez de esté ejecutoriada. Las autoridades de emi- familia para el cobro de las cuotas vencidas gración exigirán copia de la providencia con y las que en lo sucesivo se causen. la constancia de ejecutoria. Cuando se tenga información de que el obli- ARTÍCULO 129. ALIMENTOS. En el auto gado a suministrar alimentos ha incurrido en que corre traslado de la demanda o del in- mora de pagar la cuota alimentaria por más forme del Defensor de Familia, el juez fija- de un mes, el juez que conozca o haya cono- rá cuota provisional de alimentos, siempre cido del proceso de alimentos o el que ade- que haya prueba del vínculo que origina la lante el ejecutivo dará aviso al Departamento obligación alimentaria. Si no tiene la prueba Administrativo de Seguridad ordenando im- sobre la solvencia económica del alimentan- pedirle la salida del país hasta tanto preste te, el juez podrá establecerlo tomando en garantía suficiente del cumplimiento de la cuenta su patrimonio, posición social, cos- obligación alimentaría y será reportado a las tumbres y en general todos los anteceden- centrales de riesgo. tes y circunstancias que sirvan para evaluar su capacidad económica. En todo caso se La cuota alimentaria fijada en providencia presumirá que devenga al menos el salario judicial, en audiencia de conciliación o en mínimo legal. acuerdo privado se entenderá reajustada a partir del primero de enero siguiente y La sentencia podrá disponer que los alimen- anualmente en la misma fecha, en porcen- tos se paguen y aseguren mediante la cons- taje igual al índice de precios al consumidor, titución de un capital cuya renta los satisfaga. sin perjuicio de que el juez, o las partes de En tal caso, si el obligado no cumple la orden común acuerdo, establezcan otra fórmula de dentro de los diez días hábiles siguientes, el reajuste periódico. juez procederá en la forma indicada en el in- ciso siguiente. Con todo, cuando haya variado la capacidad económica del alimentante o las necesidades El juez deberá adoptar las medidas necesa- del alimentario, las partes de común acuerdo rias para que el obligado cumpla lo dispues- podrán modificar la cuota alimentaria, y cual- to en el auto que fije la cuota provisional de quiera de ellas podrá pedirle al juez su mo- alimentos, en la conciliación o en la senten- dificación. En este último caso el interesado cia que los señale. Con dicho fin decretará deberá aportar con la demanda por lo menos embargo, secuestro, avalúo y remate de los una copia informal de la providencia, del acta bienes o derechos de aquél, los cuales se de conciliación o del acuerdo privado en que practicarán con sujeción a las reglas del pro- haya sido señalada. ceso ejecutivo. Mientras el deudor no cumpla o se allane a El embargo se levantará si el obligado paga cumplir la obligación alimentaria que tenga las cuotas atrasadas y presta caución que respecto del niño, niña o adolescente, no garantice el pago de las cuotas correspon- será escuchado en la reclamación de su dientes a los dos años siguientes. custodia y cuidado personal ni en ejercicio de otros derechos sobre él o ella.82
  • 83. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aLo dispuesto en este artículo se aplicará ARTÍCULO 130. MEDIDAS ESPECIALEStambién al ofrecimiento de alimentos a ni- PARA EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLI-ños, niñas o adolescentes. GACIÓN ALIMENTARIA. Sin perjuicio de las garantías de cumplimiento de cualquierEl incumplimiento de la obligación alimenta- clase que convengan las partes o establez-ria genera responsabilidad penal. can las leyes, el juez tomará las siguientes medidas durante el proceso o en la senten- cia, tendientes a asegurar la oportuna satis- El tema de los alimentos ha sido en los facción de la obligación alimentaria: últimos años objeto de especial preocu- pación para las autoridades competen- 1. Cuando el obligado a suministrar ali- tes, en materia administrativa, judicial mentos fuere asalariado, el juez podrá y penal. Muestran las estadísticas que ordenar al respectivo pagador o al patro- después de la violencia intrafamiliar, el no suministro de alimentos por parte de no descontar y consignar a órdenes del los padres es el segundo delito de ocu- juzgado, hasta el cincuenta por ciento rrencia en el país. Nótese como los dos (50%) de lo que legalmente compone el delitos de mayor impacto pero de menos salario mensual del demandado, y hasta preocupación para la política criminal el mismo porcentaje de sus prestacio- cobran sus mayores víctimas en los ni- nes sociales, luego de las deducciones ños, niñas, adolescentes y mujeres que de ley. El incumplimiento de la orden an- son quienes terminan por asumir toda la terior, hace al empleador o al pagador responsabilidad en el cuidado, la nutri- en su caso, responsable solidario de las ción, la educación, la salud, etc. cantidades no descontadas. Para es- Falta comprensión por parte de las fami- tos efectos, previo incidente dentro del lias, de la sociedad y del Estado de que mismo proceso, en contra de aquél o de los alimentos son antes que una dádiva, éste se extenderá la orden de pago. un derecho fundamental definido como 2. Cuando no sea posible el embargo del tal en el artículo 24 de esta ley que no salario y de las prestaciones, pero se sólo se expresa en una cuota económica demuestre el derecho de dominio so- mensual, sino que su contenido se refie- bre bienes muebles o inmuebles, o la re a la obligación de dar al niño o niña lo titularidad sobre bienes o derechos pa- que es indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica, trimoniales de cualquier otra naturaleza, recreación, educación o instrucción, y en cabeza del demandado, el juez po- en general todo lo que es necesario para drá decretar medidas cautelares sobre el desarrollo integral de los niños, las ni- ellos, en cantidad suficiente para garan- ñas y los adolescentes. tizar el pago de la obligación y hasta el cincuenta por ciento (50%) de los frutos De igual forma ordena la ley que los que produzcan. Del embargo y secues- alimentos comprenden la obligación de tro quedarán excluidos los útiles e imple- proporcionar a la madre los gastos de mentos de trabajo de la persona llamada embarazo y parto. Dada como se obser- va la importancia de este tema, esta ley a cumplir con la obligación alimentaria. previó mecanismos más ágiles para su reclamación y por eso definió un capítu- ARTÍCULO 131. ACUMULACIÓN DE PRO- lo especial para el derecho a los alimen- CESOS DE ALIMENTOS. Si los bienes de tos, conexo con el derecho a la custodia la persona obligada o sus ingresos se ha- y al cuidado. llaren embargados por virtud de una acción 83
  • 84. LIBRO I L A P R O T E C C I Ó N I N T E G R A L anterior fundada en alimentos o afectos al ARTÍCULO 135. LEGITIMACIÓN ESPE- cumplimiento de una sentencia de alimen- CIAL. Con el propósito de hacer efectivo el tos, el juez, de oficio o a solicitud de parte, pago de la cuota alimentaria, cualquiera de al tener conocimiento del hecho en un pro- los representantes legales del niño, niña o ceso concurrente, asumirá el conocimiento adolescente o el Defensor de Familia podrán de los distintos procesos para el solo efecto promover, ante los jueces competentes, los de señalar la cuantía de las varias pensiones procesos que sean necesarios, inclusive los alimentarias, tomando en cuenta las condi- encaminados a la revocación o declaración ciones del alimentante y las necesidades de de la simulación de actos de disposición de los diferentes alimentarios. bienes del alimentante. ARTÍCULO 132. CONTINUIDAD DE LA ARTÍCULO 136. PRIVACIÓN DE LA ADMI- OBLIGACIÓN ALIMENTARIA. Cuando a los NISTRACIÓN DE LOS BIENES DEL NIÑO, padres se imponga la sanción de suspensión NIÑA O ADOLESCENTE. En el proceso o pérdida de la patria potestad, no por ello para la privación de la administración de los cesará la obligación alimentaria. Esta obli- bienes del niño, niña o adolescente, el juez gación termina cuando el niño, la niña o el podrá decretar la suspensión provisional de adolescente sea entregado en adopción. las facultades de disposición y de adminis- tración de los bienes y la designación de un ARTÍCULO 133. PROHIBICIONES EN RE- tutor o un curador, según se trate. LACIÓN CON LOS ALIMENTOS. El dere- cho de pedir alimentos no puede transmitirse ARTÍCULO 137. RESTITUCIÓN INTERNA- por causa de muerte, ni venderse o cederse CIONAL DE NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS de modo alguno, ni renunciarse. El que debe ADOLESCENTES. Con el informe del De- alimentos no puede oponer al demandante fensor de Familia sobre el desacuerdo para la en compensación lo que el demandante le restitución internacional del niño, niña o ado- deba a él. lescente, el juez de familia iniciará el proceso. No obstante lo anterior, las pensiones ali- mentarias atrasadas podrán renunciarse o El Defensor de Familia intervendrá en repre- compensarse y el derecho de demandarlas sentación del interés del niño, niña o adoles- transmitirse por causa de muerte, venderse cente retenido ilícitamente, sin perjuicio de o cederse, con autorización judicial, sin per- la actuación del apoderado de la parte inte- juicio de la prescripción que compete alegar resada. al deudor. ARTÍCULO 138. OBLIGACIÓN ESPECIAL ARTÍCULO 134. PRELACIÓN DE LOS PARA LAS AUTORIDADES COMPETEN- CRÉDITOS POR ALIMENTOS. Los créditos TES DE RESTABLECIMIENTO DE DE- por alimentos a favor de los niños, las niñas RECHOS. En todos los casos y de manera y los adolescentes gozan de prelación sobre inmediata a su conocimiento, la autoridad todos los demás. competente deberá realizar la verificación de la garantía de derechos ordenada en el artículo 52 de esta ley.84
  • 85. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS TÍTULO I Del anterior recuento, la Corte resalta SISTEMA DE RESPONSABILIDAD a manera de síntesis las siguientes re-PENAL PARA ADOLESCENTES Y OTRAS glas: DISPOSICIONES 4.6.1. Los menores de edad que come- CAPÍTULO I ten conductas violatorias de la ley penal PRINCIPIOS RECTORES son jurídicamente responsables ante el Estado y la sociedad. Por su condición Y DEFINICIONES DEL PROCESO de sujetos de especial protección, tal responsabilidad está sujeta al cumpli- miento estricto de ciertos principios cla- El debate sobre responsabilidad penal ves, a saber: juvenil fue precisamente el tema que (i) los principios de diferenciación y retrasó durante diez años la adecuación especificidad de las leyes, órga- de las normas nacionales a la normativi- nos, objetivos, sanciones y modo dad internacional de derechos humanos de actuación propios del sistema de de infancia y adolescencia. Fue la Corte justicia de menores, que debe estar Constitucional, en la Sentencia C-203 orientado hacia la promoción de su de 2005, la que vino a poner fin a la his- bienestar, su tutela y la garantía de tórica discusión de si los adolescentes proporcionalidad entre el hecho y la que cometían delitos son inimputables respuesta institucional; o responsables penalmente. En dicha (ii) el principio de la finalidad tutelar y sentencia la Corte Constitucional señaló resocializadora de las medidas que que en virtud de los tratados internacio- se han de imponer a los menores nales de derechos humanos ratificados de edad como consecuencia de por el Estado colombiano, las personas su responsabilidad penal, principio menores de 18 años y mayores de 12 que conlleva la proscripción de un (esta ley cambió la edad mínima a 14 enfoque represivo en su tratamiento años) que cometieran delitos son res- jurídico-penal; y ponsables penalmente, pero que dada (iii) el principio de la promoción del in- su condición jurídica de ser sujetos de terés superior de cada menor de protección especial por ser niños, el edad involucrado en la comisión de proceso que les investigara, acusara y hechos punibles, y del respeto de juzgara tendría unas reglas especiales y sus derechos fundamentales preva- unas características propias tales como lecientes.” ser pedagógico (formar al adolescente en que se responde por los daños que Con base en dicha sentencia, se defi- se causan a derechos de otros), espe- nieron en esta ley las siguientes reglas cífico (todas las autoridades deben ser especiales: dispuestas solamente para atender a los menores de edad) y diferenciado de los 1. En Colombia rige por mandato adultos (programas e instituciones de- constitucional un sistema penal con berán ser totalmente separados de los tendencia acusatoria, por lo tanto adultos). dicho procedimiento debe ser apli- Señaló la Corte: “4.6. Síntesis: admisi- cable por extensión constitucional a bilidad de la responsabilidad penal de los menores de 18 años y mayores menores, sujeta a los principios de es- de 14 que cometan delitos, en tanto pecificidad y de diferenciación, y orien- se considera que es el procedimien- tada por una finalidad educativa, rehabi- to que asegura el máximo de garan- litadora y protectora. tías procesales. 85
  • 86. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a 2. Dicho proceso debe seguir los prin- 8. Además de los sujetos procesales cipios definidos por los instrumentos definidos en el Código de Procedi- internacionales y nacionales como miento Penal, se incluyen: el Defen- son: el fin pedagógico del proceso, su sor de Familia y el Ministerio Público. carácter diferenciado al de los adultos 9. Especificidad de autoridades y ór- y su especificidad en cuanto a órga- ganos competentes: nos, autoridades competentes y pro- - Policía judicial: policía de infan- gramas para menores de 18 años. cia y adolescencia. 3. El proceso tendrá todas las garan- - Fiscales delegados ante los tías de los instrumentos internacio- jueces penales para adoles- nales, de la Constitución, del Có- centes. digo de Procedimiento Penal y de - Jueces de conocimiento: jue- esta ley. ces penales para adolescen- 4. Los menores de 14 años que come- tes (hoy jueces de menores), tan delitos no son sujetos del siste- a falta de estos los promiscuos ma de responsabilidad penal y serán de familia y a falta de estos los remitidos al sistema de protección y municipales. restablecimiento de derechos. - Jueces de control de garantías: 5. La privación de libertad es excep- los mismos anteriores que no cional y sólo podrá definirse de 1 a vayan a conocer del caso. 5 años cuando se trate de adoles- - Tribunales superiores: Salas centes entre 16 y 18 años que co- penales para adolescentes, metan delitos cuya pena mínima en mientras se crean funcionarán el Código Penal sea de 6 años. en todos los tribunales de distri- 6. Los adolescentes entre 14 y 16 años to judicial en salas compuestas que cometan delitos, sólo podrán ser por 2 magistrados de la sala de sancionados con medidas alternati- familia y 1 de la sala penal. vas que no impliquen privación de 10. No podrán intervenir en los proce- libertad. (La amonestación, la impo- sos de adolescentes autoridades ni sición de reglas de conducta, la pres- sujetos procesales que no estén de- tación de servicios a la comunidad, bidamente formados, capacitados y la libertad asistida, la internación en examinados en derechos humanos medio semi-cerrado); salvo cuando de infancia. cometan delitos de homicidio dolo- 11. El principio de publicidad del pro- so, secuestro o extorsión, en cuyo ceso penal queda restringido en el caso podrán ser privados de libertad caso de los adolescentes infracto- por un tiempo entre 2 y 8 años. Esta res a la ley penal y en el caso de última regla se aplica también para procesos que tengan como víctimas adolescentes entre 16 y 18 años. niños, niñas y adolescentes. Las 7. Las y los adolescentes entre 14 y 16 audiencias serán privadas. años que incumplan las sanciones 12. Las sanciones que se impongan a impuestas por el juez, podrán ser las y los adolescentes que cometan privados de libertad por el tiempo delitos deben tener un carácter pe- que les reste de sanción. De igual dagógico y serán organizadas por el forma, si un adolescente hombre o Instituto Colombiano de Bienestar mujer está cumpliendo una sanción Familiar en el orden nacional y por por ejemplo de libertad asistida y cada alcalde en aquellos municipios comete otro delito, la sanción del donde no existan programas espe- otro delito puede ser de privación cializados. de libertad.86
  • 87. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS 13. La sentencia no podrá tener carácter años, de los cuales el 60% corresponde de antecedente judicial. Sólo servirá a delitos contra el patrimonio económico, para la definición de política criminal 15% corresponde a lesiones personales, y la definición de las medidas a apli- otro 15% a delitos de porte ilegal de ar- car en casos de reincidencia. mas, porte y tráfico de estupefacientes, 14. En el proceso penal para adoles- rebelión y delitos sexuales y un bajísimo centes no habrá lugar a acuerdos y porcentaje son delitos de homicidio, se- negociaciones teniendo en cuenta cuestro o extorsión. Estas cifras permi- que su naturaleza es pedagógica. ten establecer que hay un problema crí- Los padres deberán responder por tico de delitos contra el patrimonio que los delitos que cometan sus hijos e pueden indicar un problema conexo con hijas. la pobreza y la falta de oportunidades de subsistencia para los jóvenes, pero és- No obstante lo ya señalado, para abor- tos no son los únicos. Si bien el mayor dar este Libro es necesario conocer los porcentaje de las conductas delictivas antecedentes del debate, para compren- cometidas por menores de edad son der en un contexto de derechos y garan- contra el patrimonio económico, lo que tías procesales y desde una política cri- generaba en el código anterior la nece- minal de prevención de la delincuencia sidad de internarles por ser pobres y no juvenil, la intervención del Estado. tener familia (el 98% de los privados de libertad son de estratos económicos 1 y Dos posturas clásicas polarizaron el de- 2), existe un problema de criminalidad bate: una que promovía el juzgamiento adolescente que no responde a pobreza de adolescentes mayores de 15 años en hechos delictivos tales como lesiones como adultos en consideración a que la personales, porte y expendio de estupe- criminalidad juvenil es de gravedad ex- facientes y de armas, delitos sexuales e trema y la segunda, que promovía que inclusive homicidio que debe ser abor- los adolescentes deben ser inimputables dada desde las políticas criminales de en consideración a que cometen delitos prevención de delincuencia juvenil. Es porque el Estado no les ha garantizado claro que no solamente son los adoles- sus derechos. El problema de la primera centes pobres quienes cometen delitos teoría es que si se hace una medición aunque si ha persistido una impunidad en términos de las capturas que año a poco pedagógica cuando un adolescen- año realiza la policía nacional, es posi- te hombre o mujer de estrato económico ble establecer que la participación de la alto lo comete. criminalidad juvenil, corresponde al 9% de la totalidad de capturas en el país, Además de la anterior discusión, existe lo que implica que la amenaza de esa una tensión crítica entre el derecho pe- criminalidad no es tan grave como para nal y los derechos humanos de niñez y que el Estado colombiano se sustraiga adolescencia. del consenso mundial, según el cual las personas menores de 18 años tienen Mientras que los penalistas insisten en una condición jurídica especial de pro- que los menores de edad son inimpu- tección. tables, el marco de los derechos huma- nos de infancia y adolescencia insiste La segunda postura se desvirtúa con las en que son responsables penalmente. estadísticas del Consejo Superior de la Esta tensión no la resolverá nunca el Judicatura, según las cuales al año se derecho; han sido la sociología y la an- judicializan alrededor de 32.000 casos tropología las disciplinas que han avan- por delitos cometidos por menores de 18 zado, en particular desde el concepto de 87
  • 88. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a dignidad humana en establecer que son chos humanos), en ningún caso podrán pocas las personas en la humanidad de ser sancionados como adultos, no irán quienes se puede predicar actualmente a cárceles para adultos, y en su proce- su condición de inimputabilidad; tan solo so judicial interviene un sujeto procesal hasta hace pocos años los indígenas adicional que no tiene el de adultos: el eran calificados por el derecho penal Defensor o Defensora de Familia, el Co- como inimputables, pero desde el Con- misario o Comisaría de Familia cuando venio 169 de la OIT son sujetos de dere- no exista el primero y el Inspector o Ins- chos generales y de derechos especia- pectora de Policía cuando no exista el les dada su autonomía y su diversidad segundo, cuyo rol en el proceso penal cultural. es restablecerle todos y cada uno de los derechos definidos en el catálogo El tema de la madurez psicológica es de derechos que estén amenazados o entonces el que le define al derecho pe- vulnerados. nal si una persona está en capacidad o no de saber las consecuencias de sus De todas maneras, así en lo académico actos (decisión que en ningún caso persista la tensión señalada, lo que resulta toma un abogado, sino que se consulta claro en la ley es que en su texto no se con expertos peritos de salud mental), y hace referencia al concepto de imputabili- en ese orden podría decirse que la de- dad o inimputabilidad, el texto de la norma finición que hizo la Corte Constitucional les define como responsables penales, es fue de responsables penales desde los decir que la propia ley toma partido por la tratados internacionales de derechos responsabilidad penal con todas las ga- humanos y no de inimputables desde el rantías y con sanciones distintas a las de derecho penal. los adultos, en un proceso pedagógico, especializado y diferenciado. Lo que sí es claro es que en ningún caso podrán ser juzgados como adultos dado En la observancia de que ninguna de que tienen, como menores de 18 años, las dos posturas por si misma resuelve una prerrogativa de sujetos de especial el problema de la criminalidad infantil y protección, pero tampoco podrán ser adolescente, y conocedores de que des- tratados como inmaduros psicológicos de 1966 el Pacto de Derechos Civiles y ( pueden decidir casarse desde los 14 Políticos dispuso en el artículo 10 nu- años, pueden decidir sobre sus cuerpos meral 2.b) que los menores procesados desde los 14 años, pueden conducir ve- estarán separados de los adultos y de- hículo desde los 16 años, pero no pue- berán ser llevados ante los tribunales de den ejercer el sufragio hasta los 18 años justicia con la mayor celeridad posible y tampoco pueden suscribir obligaciones para su enjuiciamiento, y que el numeral contractuales hasta los 18 años); esta 3 dispone que los menores de edad de- diversidad de enfoques no sólo desde berán estar separados de los adultos y lo penal, sino también desde lo político sometidos a un tratamiento adecuado a y lo civil, permitiría afirmar que en tanto su edad y condición jurídica, y teniendo sujetos de especial protección, tienen en cuenta que la Convención sobre los una imputabilidad especial, dado que Derechos del Niño en sus Artículos 37 y en todo caso así se les aplique el pro- 40 consagra las previsiones necesarias cedimiento penal acusatorio consagrado para que cada Estado parte estructu- constitucionalmente para adultos (es el re un proceso judicial especializado, la procedimiento que afirma todas las ga- Corte Constitucional en la citada sen- rantías del debido proceso consagradas tencia planteó que los menores de 18 en los tratados internacionales de dere- años y mayores de 12 (de 14 a partir de88
  • 89. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS ARTÍCULO 140. FINALIDAD DEL SISTE- esta ley) son responsables penalmente por los delitos que cometan, pero que MA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA el Estado deberá organizar un sistema ADOLESCENTES. En materia de respon- de responsabilidad penal bajo tres prin- sabilidad penal para adolescentes tanto el cipios fundamentales: un sistema peda- proceso como las medidas que se tomen gógico, específico y diferenciado al de son de carácter pedagógico, específico y di- los adultos, orden acatada por el texto ferenciado respecto del sistema de adultos, de la ley. conforme a la protección integral. El proceso deberá garantizar la justicia restaurativa, la Bajo dicho entendido, y en aras a que el verdad y la reparación del daño. sistema penal que opera en Colombia está definido por la propia Constitución Política, como un sistema penal acusatorio según En caso de conflictos normativos entre las el cual debe haber una autoridad que in- disposiciones de esta ley y otras leyes, así vestiga los delitos (Policía Judicial), acusa como para todo efecto hermenéutico, las au- a quienes los cometen (Fiscalía General de toridades judiciales deberán siempre privile- la Nación) y los juzga (los Jueces hombres giar el interés superior del niño y orientarse y mujeres), se determinó entonces que los por los principios de la protección integral, adolescentes mayores de 14 años y meno- así como los pedagógicos, específicos y di- res de 18 que cometieran delitos estable- ferenciados que rigen este sistema. cidos en el Código Penal al momento de su comisión, deberán ser sometidos al Sis- tema de Responsabilidad Penal para ado- PARÁGRAFO.- En ningún caso, la protec- lescentes, sistema que tiene unas reglas ción integral puede servir de excusa para especiales (que ya quedaron expuestas) violar los derechos y garantías de los niños, en cuanto a que las autoridades que en él las niñas y los adolescentes. participan son específicamente designa- das para tal fin; el proceso tiene todas las garantías procesales, en especial el dere- Este parágrafo pretende asegurar que cho a impugnar la legalidad de la privación con la aplicación de esta ley no se vuel- de libertad ante las salas especializadas va a caer en la trampa de internar e ins- en los tribunales de distrito; las sanciones titucionalizar per se a los niños, niñas y van desde amonestación hasta privación adolescentes cuando se encuentran en de libertad como último recurso; y los pro- situación de vulneración o amenaza de gramas donde se cumplirán las sanciones sus derechos bajo el argumento de que estarán a cargo del Instituto Colombiano de se les está protegiendo, ya que este ca- Bienestar Familiar. mino sería otra vez perpetuar una puerta abierta a la discrecionalidad de las au- toridades para quienes resulta más fácilARTÍCULO 139. SISTEMA DE RESPON- internar o argumentar el no restableci-SABILIDAD PENAL PARA ADOLESCEN- miento de derechos porque se careceTES. El sistema de responsabilidad penal de cupos en instituciones de protección.para adolescentes es el conjunto de princi- Esta ley sugiere un nuevo reto para lospios, normas, procedimientos, autoridades programas de protección: la protecciónjudiciales especializados y entes adminis- integral son todas las acciones posiblestrativos que rigen o intervienen en la inves- para asegurar desde las garantías pro-tigación y juzgamiento de delitos cometidos cesales, la garantía de derechos y el restablecimiento de los mismos.por personas que tengan entre catorce (14) ydieciocho (18) años al momento de cometerel hecho punible. 89
  • 90. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 141. PRINCIPIOS DEL SISTE- Colombiano de Bienestar Familiar, que MA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA deberá diseñar y poner en funcionamien- ADOLESCENTES. Los principios y defini- to programas de atención especializada ciones consagrados en la Constitución Po- para niños y niñas menores de 14 años lítica, en los instrumentos internacionales de que cometan delitos y que están por fue- derechos humanos y en la presente ley se ra del sistema de responsabilidad penal aplicarán en el Sistema de Responsabilidad juvenil, en tanto es el ICBF quien deberá para Adolescentes. en cada región alimentar sus políticas de prevención y atención focalizadas ARTÍCULO 142. EXCLUSIÓN DE LA RES- a partir de los datos suministrados por este ente. Además, la policía de infan- PONSABILIDAD PENAL PARA ADOLES- cia y adolescencia dentro de su nuevo CENTES. Sin perjuicio de la responsabilidad rol pedagógico podrá diseñar a su vez civil de los padres o representantes legales, los programas focalizados para aquellos así como la responsabilidad penal consagra- niños y niñas que están en riesgo social da en el numeral 2º del Artículo 25 del Códi- o vulnerabilidad manifiesta de ser utiliza- go Penal, las personas menores de catorce dos por bandas de delincuencia organi- (14) años no serán juzgadas ni declaradas zada o por adultos para la comisión de responsables penalmente, privadas de liber- delitos, en tanto que en este caso si un tad, bajo denuncia o sindicación de haber niño o niña menor de 14 años es sor- prendido cometiendo un delito, la policía cometido una conducta punible. La persona deberá entregarle inmediatamente a la menor de catorce (14) años deberá ser en- autoridad competente para que ordene tregada inmediatamente por la policía de in- las medidas de protección y restableci- fancia y adolescencia ante la autoridad com- miento de sus derechos. petente para la verificación de la garantía de sus derechos de acuerdo con lo establecido en esta ley. La policía procederá a su identi- ARTÍCULO 143. NIÑOS Y NIÑAS MENO- ficación y a la recolección de los datos de la RES DE CATORCE (14) AÑOS. Cuando conducta punible. una persona menor de catorce (14) años incurra en la comisión de un delito sólo se Tampoco serán juzgadas, declaradas penal- le aplicarán medidas de verificación de la ga- mente responsables ni sometidas a sancio- rantía de derechos, de su restablecimiento y nes penales las personas mayores de cator- deberán vincularse a procesos de educación ce (14) y menores de dieciocho (18) años y de protección dentro del Sistema Nacional con discapacidad psíquica o mental, pero se de Bienestar Familiar, los cuales observarán les aplicará la respectiva medida de seguri- todas las garantías propias del debido proce- dad. Estas situaciones deben probarse de- so y el derecho de defensa. bidamente en el proceso, siempre y cuando la conducta punible guarde relación con la Si un niño o niña o un adolescente menor discapacidad. de catorce (14) años es sorprendido en fla- grancia por una autoridad de policía, ésta lo pondrá inmediatamente o a más tardar en el La disposición consagrada para la poli- término de la distancia a disposición de las cía en este artículo, de recolectar los da- autoridades competentes de protección y tos de los niños y niñas menores de 14 restablecimiento de derechos. Si es un par- años que cometan delitos, es para que la información sea entregada al Instituto ticular quien lo sorprende, deberá ponerlo de inmediato a disposición de la autoridad90
  • 91. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOSpolicial para que ésta proceda en la misma ARTICULO 145. POLICÍA JUDICIAL EN ELforma. SISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES. En los procesosPARÁGRAFO 1.- Cuando del resultado de en que estén involucrados niños, niñas ouna investigación o juicio surjan serias evi- adolescentes como autores o participes dedencias de la concurrencia de un niño o un delito, o como víctimas de los mismos,niña o un adolescente menor de catorce (14) hará las veces de policía judicial la policíaaños en la comisión de un delito, se remitirá de infancia y adolescencia, o en su defectocopia de lo pertinente a las autoridades com- los miembros de la policía judicial que seanpetentes de protección y restablecimiento de capacitados en derechos humanos y de in-derechos. fancia. En todo caso en las diligencias que se adelanten estará presente un DefensorPARÁGRAFO 2. El ICBF establecerá los de Familia.lineamientos técnicos para los programasespeciales de protección y restablecimiento ARTICULO 146. EL DEFENSOR DE FAMI-de derechos, destinados a la atención de los LIA EN EL SISTEMA DE RESPONSABILI-niños, niñas o adolescentes menores de ca- DAD PENAL PARA ADOLESCENTES. Entorce (14) años que han cometido delitos. todas las actuaciones del proceso y en las etapas de indagación, investigación y del juicio, el adolescente deberá estar acompa- Es importante anotar que el mandato ñado por el Defensor de Familia, quien ve- contenido en este parágrafo para el Insti- rificará la garantía de los derechos del ado- tuto Colombiano de Bienestar Familiar de lescente. definir los lineamientos para los progra- mas señalados, cobra suma importan- cia no solamente por lo señalado en el ARTÍCULO 147. AUDIENCIAS EN EL SIS- comentario anterior sino por que deberá TEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL replantear los objetivos de cada uno de PARA ADOLESCENTES. Las audiencias los programas, incluida la privación de que se surtan en el proceso de responsabi- libertad, dado que esta ley propone un lidad penal para adolescentes, ante los jue- enfoque totalmente distinto al del Código ces de control de garantías y ante los jueces del Menor que internaba para proteger, de conocimiento, serán cerradas al público mientras que con esta ley se interna para si el juez considera que la publicidad del pro- sancionar y para formar. En este caso, cedimiento expone a un daño psicológico al debe tenerse en cuenta que esta franja de menores de 14 deben ser objeto de niño, niña o adolescente. Cuando así lo dis- restablecimiento de sus derechos. ponga, en ellas solamente podrán intervenir los sujetos procesales.ARTÍCULO 144. PROCEDIMIENTO APLI- ARTÍCULO 148. CARÁCTER ESPECIALI-CABLE. Salvo las reglas especiales de pro- ZADO. La aplicación de esta ley tanto en elcedimiento definidas en el presente libro, el proceso como en la ejecución de medidasprocedimiento del sistema de responsabili- por responsabilidad penal para adolescen-dad penal para adolescentes se regirá por tes, estará a cargo de autoridades y órganoslas normas consagradas en la Ley 906 de especializados en materia de infancia y ado-2004 (Sistema Penal Acusatorio), excep- lescencia.tuando aquellas que sean contrarias al inte-rés superior del adolescente. 91
  • 92. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a Excepcionalmente, el juez podrá intervenir Para cumplir con el principio de espe- en el interrogatorio del niño, la niña o el ado- cificidad de las autoridades que deben lescente para conseguir que éste responda a intervenir en este proceso penal, debe anotarse que en todos los casos los fis- la pregunta que se le ha formulado o que lo cales que investigan y acusan a los ado- haga de manera clara y precisa. Dicho inte- lescentes sólo pueden estar dedicados rrogatorio se llevará a cabo fuera del recinto a esa función y en ningún caso podrán de la audiencia y en presencia del Defensor ser los mismos que persiguen los delitos de Familia, siempre respetando sus dere- cometidos por adultos, de igual forma se chos prevalentes. predica de los jueces, quienes serán los mismos que han venido actuando como El mismo procedimiento se adoptará para Jueces de Menores, la Policía Judicial las declaraciones y entrevistas que deban será la policía capacitada en infancia y adolescencia y los programas para las ser rendidas ante la Policía Judicial y la Fis- sanciones serán los que defina el Institu- calía durante las etapas de indagación o in- to Colombiano de Bienestar Familiar. vestigación. A discreción del juez, los testimonios podrán PARÁGRAFO: Para el cumplimiento de las practicarse a través de comunicación de au- medidas de restablecimiento de derechos dio video, caso en el cual no será necesaria de los menores de 14 años y ejecución de la presencia física del niño, la niña o el ado- sanciones impuestas a los adolescentes de lescente. 14 a 16 años y de 16 a 18 años que come- tan delitos, el ICBF diseñará los lineamientos de los programas especializados en los que Si en procesos penales contra adultos, tendrán prevalencia los principios de políti- a juicio del fiscal que adelanta la inves- tigación o del juez de conocimiento, se ca pública de fortalecimiento a la familia de requiere la declaración de un niño, niña conformidad con la Constitución Política y o adolescente, la ley ha dispuesto que los Tratados, Convenios y Reglas Interna- se tomen todas las previsiones necesa- cionales que rigen la materia. rias para asegurar que las preguntas no le causen ningún daño y que el interro- ARTICULO 149. PRESUNCIÓN DE EDAD. gatorio sea con todas las medidas de Cuando exista duda en relación con la edad acompañamiento y seguridad. Importan- del adolescente y mientras la autoridad pe- te garantizar en estos casos que el niño, ricial competente lo define, se presume que niña o adolescente en ningún evento realice el interrogatorio en presencia del es menor de 18 años. En todo caso se pre- adulto investigado o acusado, pues esto sumirá la edad inferior. sí puede poner el derecho a la integridad y seguridad del niño, niña o adolescente ARTICULO 150. PRÁCTICA DE TESTIMO- en serio peligro. Por eso, si el juez o fis- NIOS. Los niños, las niñas y los adolescen- cal considera necesario solicitar sus de- tes podrán ser citados como testigos en los claraciones, éstas podrán realizarse por procesos penales que se adelanten contra fuera de las salas de audiencia, total- los adultos. Sus declaraciones sólo las podrá mente aparte del desenvolvimiento del tomar el Defensor de Familia con cuestionario proceso, en recintos cerrados y siempre acompañados de miembros de los equi- enviado previamente por el fiscal o el juez. El pos interdisciplinarios de las autoridades Defensor sólo formulará las preguntas que no competentes. El juez o fiscal podrán es- sean contrarias a su interés superior.92
  • 93. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS conocidas por las partes, sus apoderados, y tar presentes en el interrogatorio si así lo los organismos de control. consideran, o podrán solicitar a defenso- res, comisarios o inspectores que sean ellos, previa revisión de las preguntas, La identidad del procesado, salvo para las quienes adelanten la diligencia y luego personas mencionadas en el inciso anterior, la remitan al fiscal o juez. gozará de reserva. Queda prohibido revelar la identidad o ima-ARTÍCULO 151. DERECHO AL DEBIDO gen que permita la identificación de las per-PROCESO Y A LAS GARANTÍAS PRO- sonas procesadas.CESALES. Los adolescentes que cometandelitos tienen derecho al debido proceso pe- ARTÍCULO 154. DERECHO DE DEFEN-nal, a las garantías procesales básicas tales SA. El adolescente durante toda la actua-como: la presunción de inocencia, el derecho ción procesal y aún antes de la imputacióna ser notificado de las imputaciones, el dere- deberá tener un apoderado que adelante sucho de defensa y de contradicción, el derecho defensa técnica. Ninguna actuación procesalal asesoramiento, el derecho a la presencia tendrá validez si no está presente su apo-de los padres o tutores, el derecho a guardar derado. El adolescente podrá designar apo-silencio, el derecho a la confrontación con los derado, quien tendrá derecho a revisar lastestigos e interrogar a estos, el derecho de diligencias y a actuar desde el momento deapelación ante autoridad superior y, las de- la noticia criminal.más garantías consagradas en la Constitu-ción, la ley y los tratados internacionales. En caso de no contar con apoderado, el mis- mo adolescente, El Ministerio Público, o laEn todos los casos los derechos de los que policía judicial, solicitarán la asignación degoza bajo el presente sistema un adolescen- un defensor del Sistema de Defensoría Pú-te autor o partícipe de una conducta punible blica de la Defensoría del Pueblo.son, como mínimo, los previstos por la Ley906 de 2004. ARTÍCULO 155. PRINCIPIO DE INMEDIA- CIÓN. Ninguna actuación que se adelanteARTÍCULO 152. PRINCIPIO DE LEGALI- en la etapa de juicio tendrá validez si no esDAD. Ningún adolescente podrá ser investi- adelantada directamente por el funcionariogado acusado, ni juzgado por acto u omisión, judicial. La violación de este principio seráal momento de la comisión del delito que no causal de destitución del cargo.esté previamente definido en la ley penal vi-gente, de manera expresa e inequívoca. ARTÍCULO 156. ADOLESCENTES INDÍ- GENAS Y DEMÁS GRUPOS ÉTNICOS. LosEl adolescente declarado responsable por la adolescentes pertenecientes a las comuni-autoridad judicial de la comisión de un delito dades indígenas serán juzgados según lassólo podrá ser sancionado con la imposición normas y procedimientos de sus propias co-de las medidas definidas en la presente ley. munidades conforme en la legislación espe- cial indígena consagrada en el artículo 246ARTÍCULO 153. RESERVA DE LAS DILI- de la Constitución Política, los tratados inter-GENCIAS. Las actuaciones procesales ade- nacionales de derechos humanos ratificadoslantadas en el sistema de responsabilidad por Colombia y la ley. Siempre y cuando lapenal para adolescentes, sólo podrán ser sanción impuesta no sea contraria a su dig- 93
  • 94. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a nidad, tampoco se permitirá que sea someti- que vayan en contra de sus derechos; do a maltrato ni a vejaciones y se informará no obstante, el ideal para la preserva- a la autoridad judicial sobre la actuación o ción de su diversidad étnica debe ser procedimiento a seguir por parte de la comu- que el niño o niña permanezca en su nidad frente a la medida que sea tomada. comunidad con el acompañamiento del Estado y que sea allí en su entorno que PARÁGRAFO. Los niños, las niñas y los ado- se dispongan las medidas de restable- lescentes que se encuentren fuera del ámbi- cimiento y protección sin contrariar sus to de su comunidad y que cometan delitos, culturas. serán sometidos al sistema de responsabi- La autonomía de las autoridades indíge- lidad penal para adolescentes, si no quieren nas y de sus procesos tiene su límite en retornar a sus comunidades de origen. los derechos humanos, lo que implica que ninguna medida adoptada por una autoridad indígena podrá ser contraria a Los niños, niñas y adolescentes indíge- la integridad y derechos del niño o niña, nas tienen dos características especia- primero y ante todo debe ser protegido les: de una parte y en primer lugar ser como niño o niña y en segundo orden niños o niñas y de otra, pertenecer a como integrante de una comunidad in- comunidades indígenas; es decir, que dígena. son titulares de todos los derechos que le son reconocidos a los niños, niñas y Por esa razón, esta ley impuso que si adolescentes y son titulares además de el adolescente que ha cometido un de- los derechos que le reconoce el Conve- lito no quiere regresar a su comunidad, nio 169 de la OIT y la Constitución Polí- será objeto del sistema de responsabi- tica por ser indígenas como es el de la lidad penal; no obstante, la autoridad autonomía, la jurisdicción especial, las competente que verifique el estado de autoridades propias y su diversidad ét- sus derechos deberá en todos los ca- nica y cultural. Estos últimos derechos sos promover su autonomía cultural y les hacen sujetos de doble protección, en todo caso, las sanciones, cualquie- lo que implica que cuando se da un ra que ellas sean, para un adolescente caso de inobservancia, amenaza o vul- indígena deberán respetar y acatar las neración de sus derechos, o cuando características propias de ser indígenas, sean autores de delitos, dada su doble al punto que los programas que ejecuten condición, las autoridades competentes sanciones deberán consultar con las au- (administrativas o judiciales) deberán toridades indígenas sobre las particula- notificar, para que se hagan parte, a las ridades culturales en las que debe desa- autoridades propias de la comunidad rrollarse un adolescente perteneciente a indígena a la cual pertenezca el niño o un pueblo indígena. niña, con el fin que de manera concer- tada entre unas y otras autoridades se definan las medidas que atiendan a su ARTÍCULO 157. PROHIBICIONES ESPE- interés superior. CIALES. En los procesos de responsabili- dad penal para adolescentes no proceden En todos los casos y si bien se respetan los derechos que tienen por pertenecer los acuerdos entre la fiscalía y la defensa. a pueblos indígenas, es necesario reite- rar que antes que indígenas son niños y Cuando el adolescente aceptare los car- niñas por lo que las autoridades propias gos en la audiencia de legalización de la no podrán tomar decisiones o medidas aprehensión o de imputación se procederá94 a remitir el asunto al juez de conocimiento
  • 95. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOSpara que fije la fecha para la audiencia de ARTÍCULO 160. CONCEPTO DE LA PRI-imposición de la sanción. El juez instará a la VACIÓN DE LA LIBERTAD. Se entiende porDefensoría de Familia para que proceda al privación de la libertad toda forma de inter-estudio de la situación familiar, económica, namiento, en un establecimiento público osocial, psicológica y cultural del adolescente privado, ordenada por autoridad judicial, dely rinda el informe en dicha audiencia. que no se permite al adolescente salir por su propia voluntad.El Juez, al proceder a seleccionar la sancióna imponer, tendrá en cuenta la aceptación ARTÍCULO 161. EXCEPCIONALIDAD DEde cargos por el adolescente, y durante la LA PRIVACIÓN DE LIBERTAD. Para losejecución de la sanción será un factor a con- efectos de la responsabilidad penal parasiderar para la modificación de la misma. adolescentes, la privación de la libertad sólo procede para las personas que al momentoARTÍCULO 158. PROHIBICIÓN DE JUZ- de cometer el hecho hayan cumplido catorceGAMIENTO EN AUSENCIA. Los adoles- (14) y sean menores de dieciocho (18) años.centes sometidos a procesos judiciales por La privación de la libertad sólo procederáresponsabilidad penal no serán juzgados en como medida pedagógica.su ausencia. En caso de no lograrse su com-parecencia se continuará la investigación y el ARTÍCULO 162. SEPARACIÓN DE LOSdefensor público o apoderado asumirá plena- ADOLESCENTES PRIVADOS DE LA LI-mente su defensa hasta la acusación o la pre- BERTAD. La privación de la libertad declusión. Si hay acusación, se notificará al de- adolescentes, en los casos que proceda, sefensor público o apoderado y al Defensor de cumplirá en establecimientos de atenciónFamilia. El proceso se suspenderá mientras especializada en programas del Sistemase logra la comparecencia del procesado. En Nacional de Bienestar Familiar, siempre se-estos eventos la prescripción de la acción pe- parados de los adultos.nal se aumentará en una tercera parte. En tanto no existan establecimientos espe-ARTÍCULO 159. PROHIBICIÓN DE ANTE- ciales separados de los adultos para recluirCEDENTES. Las sentencias proferidas en a los adolescentes privados de la libertad, elprocesos por responsabilidad penal para funcionario judicial procederá a otorgarles, li-adolescentes no tendrán el carácter de ante- bertad provisional o la detención domiciliaria.cedente judicial. Estos registros son reser-vados y podrán ser utilizados por las auto-ridades judiciales competentes para definir CAPÍTULO IIlas medidas aplicables cuando se trate de AUTORIDADES Y ENTIDADES DEL SIS-establecer la naturaleza y gravedad de las TEMA DE RESPONSABILIDAD PENALconductas y la proporcionalidad e idoneidad PARA ADOLESCENTESde la medida. ARTÍCULO 163. INTEGRACIÓN. FormanLas entidades competentes deberán hacer parte del sistema de responsabilidad penalcompatibles los sistemas de información para adolescentes:para llevar el registro de los adolescentesque han cometido delitos, con el objeto de 1. Los Fiscales Delegados ante los Juecesdefinir los lineamientos de la política criminal Penales para adolescentes, quienes separa adolescentes y jóvenes. ocuparán de la dirección de las investi- 95
  • 96. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a gaciones en las cuales se encuentren PARÁGRAFO 1º. Cada responsable de las presuntamente comprometidos adoles- entidades que integran el Sistema de Res- centes, como autores o partícipes de ponsabilidad Penal para adolescentes de- conductas delictivas. berá garantizar la provisión o asignación de 2. Los Jueces Penales para adolescentes, los cargos que se requieran para su funcio- Promiscuos de Familia y los Municipales namiento y la especialización del personal quienes adelantarán las actuaciones y correspondiente. funciones judiciales que les asigna la ley. 3. Las Salas Penales y de Familia de los PARÁGRAFO 2º. La designación de quie- Tribunales Superiores de Distrito Judi- nes conforman el sistema de responsabili- cial que integrarán la Sala de Asuntos dad penal para adolescentes deberá recaer Penales para adolescentes en los mis- en personas que demuestren conocimiento mos tribunales, ante quienes se surtirá calificado de derecho penal, y de infancia y la segunda instancia. familia, y de las normas internas e interna- 4. La Corte Suprema de Justicia, Sala de cionales relativas a derechos humanos. Casación Penal, ante la cual se tramita- rá el recurso extraordinario de casación, PARÁGRAFO 3º. Los equipos que desarro- y la acción de revisión. llan programas especializados, brindarán a 5. La Policía Judicial y el Cuerpo Técnico las autoridades judiciales apoyo y asesoría Especializados adscritos a la Fiscalía sobre el proceso de cada uno de los adoles- delegada ante los jueces Penales para centes que están vinculados a estos progra- adolescentes y Promiscuos de Familia. mas, informando los progresos y necesida- 6. La Policía Nacional con su personal des que presenten. especializado quien deberá apoyar las acciones de las autoridades judiciales y ARTÍCULO 164. LOS JUZGADOS PENA- entidades del sistema. LES PARA ADOLESCENTES. Créanse en 7. Los defensores públicos del Sistema todo el territorio nacional dentro de la juris- Nacional de Defensoría Pública de la dicción penal ordinaria, los juzgados penales Defensoría del Pueblo, quienes deben para adolescentes. asumir la defensa técnica del proceso, cuando el niño, niña o adolescente ca- PARÁGRAFO 1º. El Gobierno Nacional y el rezca de apoderado. Consejo Superior de la Judicatura tomarán 8. Las Defensorías de Familia del Instituto las medidas necesarias para garantizar la Colombiano de Bienestar Familiar, y las creación y el funcionamiento de los juzgados Comisarías de Familia, o los Inspectores penales para adolescentes en todo el país. de Policía, cuando deban tomar las me- didas para la verificación de la garantía PARÁGRAFO 2º. Los jueces de menores de derechos, y las medidas para su res- asumirán de manera transitoria las compe- tablecimiento. tencias asignadas por la presente ley a los 9. El Instituto Colombiano de Bienestar Fami- jueces penales para adolescentes, hasta liar, que responderá por los lineamientos que se creen los juzgados penales para ado- técnicos para la ejecución de las medidas lescentes. pedagógicas dispuestas en este Libro. 10. Las demás Instituciones que formen ARTÍCULO 165. COMPETENCIA DE LOS parte del Sistema Nacional de Bienestar JUECES PENALES PARA ADOLESCEN- Familiar. TES. Los jueces penales para adolescentes96
  • 97. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOSconocerán del juzgamiento de las personas ARTÍCULO 168. COMPOSICIÓN Y COM-menores de dieciocho (18) años y mayores PETENCIAS DE LAS SALAS DE ASUN-de catorce (14) años acusadas de violar la TOS PENALES PARA ADOLESCENTES.ley penal. Igualmente conocerán de la fun- Los Tribunales Superiores de Distrito Judi-ción de control de garantías en procesos de cial contarán con Salas de Asuntos Penalesresponsabilidad penal para adolescentes para adolescentes, especializadas en losque no sean de su conocimiento. asuntos que versen sobre responsabilidad penal adolescente. Estas Salas estarán in-ARTÍCULO 166. COMPETENCIA DE LOS tegradas por un (1) Magistrado de la SalaJUECES PROMISCUOS DE FAMILIA EN Penal y dos (2) Magistrados de la Sala deMATERIA PENAL. En los sitios en los que Familia o en su defecto de la sala Civil, delno hubiera un juez penal para adolescentes respectivo Tribunal Superior.el Consejo de la Judicatura dispondrá quelos jueces promiscuos de familia cumplan las En los procesos de responsabilidad penalfunciones definidas para los jueces penales para adolescentes la segunda instancia separa adolescentes en el artículo anterior, re- surtirá ante las Salas de Asuntos Penaleslativas al juzgamiento y control de garantías para Adolescentes de los Tribunales Supe-en procesos de responsabilidad penal para riores de Distrito Judicial.adolescentes. A falta de juez penal paraadolescentes o promiscuo de familia, el juez PARÁGRAFO. El Gobierno Nacional y elmunicipal conocerá de los procesos por res- Consejo Superior de la Judicatura garantiza-ponsabilidad penal para adolescentes. rán los recursos para la conformación de las Salas de Asuntos Penales para AdolescentesPARÁGRAFO TRANSITORIO. La compe- con Magistrados especializados en el tematencia de los jueces promiscuos de familia en de la responsabilidad penal adolescente.esta materia se mantendrá hasta que se es-tablezcan los juzgados penales para adoles-centes necesarios para atender los procesos CAPÍTULO IIIde responsabilidad penal para adolescentes. REPARACIÓN DEL DAÑOARTÍCULO 167. DIFERENCIACIÓN FUN- ARTÍCULO 169. DE LA RESPONSABILI-CIONAL DE LOS JUECES. Se garantizará DAD PENAL. Las conductas punibles reali-que al funcionario que haya ejercido la fun- zadas por personas mayores de catorce (14)ción de juez de control de garantías en un años y que no hayan cumplido los dieciochodeterminado proceso de responsabilidad pe- (18) años de edad, dan lugar a responsabili-nal juvenil respecto por determinado delito, dad penal y civil, conforme a las normas con-no se le asigne el juzgamiento del mismo. sagradas en la presente ley.Para la eficacia de esta garantía, el Consejo ARTÍCULO 170. INCIDENTE DE REPARA-Superior de la Judicatura y, por delegación, CIÓN. Los padres o representantes legales,los Consejos Seccionales de la Judicatura, son solidariamente responsables, y en taladoptarán las medidas generales y particula- calidad deberán ser citados o acudir al inci-res que aseguren una adecuada distribución dente de reparación a solicitud de la víctima,de competencias entre los jueces penales del condenado o su defensor. Esta citaciónpara adolescentes, jueces promiscuos de deberá realizarse en la audiencia que abrafamilia y jueces municipales. el trámite del incidente. 97
  • 98. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 171. DE LA ACCIÓN PENAL. ARTÍCULO 175. EL PRINCIPIO DE OPOR- La acción penal será oficiosa salvo en aque- TUNIDAD EN LOS PROCESOS SEGUIDOS llos delitos en los que exija se denuncia o A LOS ADOLESCENTES COMO PARTÍCI- querella. PES DE LOS DELITOS COMETIDOS POR GRUPOS ARMADOS AL MARGEN DE LA ARTÍCULO 172. DESISTIMIENTO. Los deli- LEY. La Fiscalía General de la Nación podrá tos querellables admiten desistimiento. renunciar a la persecución penal, en los casos en que los adolescentes, en cualquier condi- ARTÍCULO 173. EXTINCIÓN DE LA AC- ción hayan hecho parte de grupos armados al CIÓN PENAL. La acción penal se extingue margen de la ley, o hayan participado directa por muerte, desistimiento, prescripción, con- o indirectamente en las hostilidades o en ac- ciliación y reparación integral de los daños ciones armadas o en los delitos cometidos por cuando haya lugar, aplicación del principio grupos armados al margen de la ley cuando: de oportunidad, y en los demás casos con- templados en esta ley y en el Código de Pro- 1. Se establezca que el adolescente tuvo cedimiento Penal. como fundamento de su decisión las condiciones sociales, económicas y cul- ARTÍCULO 174. DEL PRINCIPIO DE turales de su medio para haber estima- OPORTUNIDAD, LA CONCILIACIÓN Y LA do como de mayor valor la pertenencia REPARACIÓN INTEGRAL DE LOS DA- a un grupo armado al margen de la ley. ÑOS. Las autoridades judiciales deberán fa- 2. Se establezca que la situación de mar- cilitar en todo momento el logro de acuerdos ginamiento social, económico y cultural que permitan la conciliación y la reparación no le permitían al adolescente contar de los daños, y tendrán como principio rec- con otras alternativas de desarrollo de tor la aplicación preferente del principio de su personalidad. oportunidad. Estas se realizarán con el con- 3. Se establezca que el adolescente no sentimiento de ambas partes y se llevarán a estaba en capacidad de orientar sus es- cabo con una visión pedagógica y formativa fuerzos a conocer otra forma de partici- mediante la cual el niño, la niña o el adoles- pación social. cente pueda tomar conciencia de las conse- 4. Por fuerza, amenaza, coacción y cons- cuencias de su actuación delictiva y de las treñimiento. responsabilidades que de ella se derivan. Así mismo, el conciliador buscará la recon- Los adolescentes que se desvinculen de ciliación con la víctima. grupos armados al margen de la ley, tendrán que ser remitidos al programa de atención Cuando de la aplicación del principio de especializada del Instituto Colombiano de oportunidad se pudieren derivar riesgos para Bienestar Familiar para niños, niñas y ado- la vida y la integridad física del adolescen- lescentes desvinculados de grupos armados te, el juez competente deberá ordenar otras irregulares. medidas de protección, las cuales incluirán, entre otras, ayudas económicas para el cam- Parágrafo. No se aplicará el principio de bio de residencia de la familia. El Gobierno oportunidad cuando se trate de hechos que gestionará la apropiación de las partidas ne- puedan significar violaciones graves al dere- cesarias para cubrir a este rubro. cho internacional humanitario, crímenes de lesa humanidad o genocidio de acuerdo con el Estatuto de Roma.98
  • 99. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS La cuestión de los niños, niñas y ado- Por lo anterior es evidente entonces que lescentes que son utilizados, reclutados las y los adolescentes que se vinculan o vinculados por los grupos armados al y abandonan en cualquier condición los margen de la ley es una preocupación grupos armados al margen de la ley tie- nacional de los últimos años. Fue en nen en este código una doble condición 1996, a raíz del seminario regional so- jurídica que obliga al Estado a intervenir bre niños afectados por los conflictos ar- desde dos ámbitos institucionales: son, mados realizado en Bogotá en el marco de acuerdo con el Artículo 20, víctimas del Estudio de Naciones Unidas sobre de violación a sus derechos a ser prote- el tema, realizado por Graca Machel, gidos contra el reclutamiento, la utiliza- cuando en Colombia se empezó a hacer ción y vinculación de grupos armados al evidente el problema; pero fue en 1999 margen de la ley y contra los conflictos cuando el país pudo evidenciar por sí armados y de otro lado, quedaron regis- mismo la presencia de menores de 18 trados en el Sistema de Responsabili- años como partícipes directos de ope- dad Penal para adolescentes. Estas dos raciones armadas y el hecho de que el condiciones obligan a los operadores y Estado no estaba preparado para afron- operadoras a iniciar dos rutas: una de tar la protección de estos adolescentes restablecimiento de derechos, lo que hombres y mujeres, y tuvo que poner en implica para el sistema de protección la marcha en forma acelerada un progra- adopción de medidas para dicho resta- ma especializado para su protección y blecimiento atendidas desde la especia- reinserción social en el Instituto Colom- lidad de programas a cargo del ICBF; y biano de Bienestar Familiar. otra de posible judicialidad, esta última sometida a la consideración del fiscal Para esa fecha las Naciones Unidas que atienda el caso, en tanto será esta promovían en los Estados parte dos ins- autoridad de investigación la que deter- trumentos jurídicos, uno que prohíbe el mine si el caso sigue el camino hacia un reclutamiento y utilización de menores proceso penal, o si el Estado renuncia de 18 años para participar en conflictos a esa persecución penal. En todos los armados y el otro, que define esta activi- casos, bien sea por entrega voluntaria, dad como una de las peores formas de por rescate de la fuerza pública o por la trabajo y explotación infantil, y ordena la entrega que hace el grupo del niño, niña acción inmediata para su erradicación. o adolescente, las actas de verificación de entrega de las y los adolescentes de- El Estado colombiano firmó y ratificó es- berán ser remitidas por el ICBF al Fiscal tos dos tratados internacionales al tiempo delegado ante los jueces penales para que tipificó en el Código Penal el delito adolescentes, con el objeto de que esta de reclutamiento ilícito para castigar con autoridad aplique el principio de oportu- pena mínima de 8 años a cualquier per- nidad y renuncie a la persecución penal sona o grupo que reclute personas me- o en algunos casos, y sólo por estar nores de 18 años y las obligue a tomar frente a delitos de lesa humanidad, ade- parte en las hostilidades. A su vez tam- lante la investigación penal. bién definió en sus normas de orden pú- blico que los menores de 18 años que, Como quiera que este es uno de los te- en cualquier condición, participaran en la mas más complejos de esta ley, en tanto violencia política deberían ser conside- confluyen una serie de normas jurídicas rados víctimas de la misma y por eso el todas vigentes en el ordenamiento jurí- Instituto Colombiano de Bienestar Fami- dico colombiano, el manejo que se le dé liar debería definirles una medida de pro- a este asunto será definitivo para posi- tección en un programa especializado. bilitar el desarrollo integral y sobre todo 99
  • 100. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a una adecuada reintegración social del - su utilización y reclutamiento por niño, niña o adolescente que ha pade- parte de grupos armados al mar- cido ser reclutado o utilizado por grupos gen de la ley; armados al margen de la ley. Dicha con- - la trata y el tráfico de personas; fluencia normativa obliga a entender que y además de las dos condiciones jurídicas - las peores formas de trabajo in- señaladas que esta ley les ha definido fantil. a niños, niñas y adolescentes que se desvinculen de grupos armados ilega- 5. Son víctimas de las peores formas les, son cuatro adicionales condiciones de trabajo infantil y de reclutamien- jurídicas, para un total de seis, las que to forzado, de acuerdo con dos tendrá que evaluar, estudiar y sopesar tratados internacionales: Protocolo un fiscal hombre o mujer que tenga la relativo a la participación de niños responsabilidad de aplicar el principio en los conflictos armados Convenio de oportunidad y concederle a ese su- 182 de la OIT. jeto el restablecimiento de sus derechos 6. Son posibles autores de delitos de y la reparación a que tiene derecho por lesa humanidad (Artículo 175 de la haber sido víctima de un delito. ley 1098). 1. Son víctimas de la violencia políti- Por las razones jurídicas expuestas, ca. Tal como lo definen las normas este tema de la utilización de niños y ni- sobre búsqueda de convivencia y ñas por grupos armados al margen de eficacia de la justicia, los menores la ley cobra la más sustantiva vigencia de 18 años que en cualquier condi- e importancia, dado que además es un ción y de cualquier forma se desvin- tema de connotación política en los ám- culen de grupos armados al margen bitos internacional y nacional, que debe de la ley, se consideran víctimas de ser enfrentado desde la conjunción de la violencia política y por eso deben esfuerzos del Estado y de la sociedad, ser protegidos por un programa es- para la prevención del reclutamiento por pecializado del Instituto Colombiano parte de grupos armados al margen de de Bienestar Familiar. (Ley 418-97, la ley de personas menores de 18 años. Ley 782-02, Ley 1106-06) 2. Son desvinculados de grupos arma- Las más recientes investigaciones al dos. Las señaladas leyes en el nu- respecto permiten conocer que hay meral anterior ordenan que las y los factores contundentes, que motivan la menores de 18 años que se desvin- vinculación de los niños y niñas (cada culen de grupos armados al margen vez más temprana) con grupos arma- de la ley serán sujetos de los bene- dos como son entre otros, el maltrato, la ficios jurídicos y socioeconómicos iniciación de relaciones sexuales a tem- que se aplicarán a las personas que prana edad (que configura abuso sexual abandonen las armas. aunque en muchos casos los niños, ni- 3. Son víctimas del delito de recluta- ñas y adolescentes no lo tienen claro) y miento ilícito. Artículo 162 del Códi- la vivencia de episodios de gran impacto go Penal y el Estado les debe ver- en sus cortas vidas; factores que se cru- dad, justicia y reparación. zan de manera sistemática con algunas 4. Son víctimas de violación a su de- variables de reclutamiento tales como recho a ser protegidos contra (Ley cultivos ilícitos, siembra de minas anti- artículo 20): personal, tráfico de armas y desplaza- - las guerras y los conflictos arma- miento forzado. dos internos;100
  • 101. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS CAPÍTULO V Estos factores evidentes de tipo cultu- SANCIONES ral, social y económico que conducen a miles de niños, niñas y adolescentes a unirse con grupos armados ilegales pre- ARTÍCULO 177. SANCIONES. Son sancio- sentes en sus regiones de origen, le per- nes aplicables a los adolescentes a quienes mitirán a los Fiscales aplicar,sin temor a se les haya declarado su responsabilidad equívocos, el principio de oportunidad penal: previsto en este artículo, para que sea el Estado desde una intervención de pro- 1. La amonestación. tección integral que incluye la garantía 2. La imposición de reglas de conducta. de los derechos que les han sido nega- 3. La prestación de servicios a la comuni- dos, el restablecimiento de los que les han sido violados y las políticas públicas dad. de prevención dispuestas por cada enti- 4. La libertad asistida. dad territorial para evitar que más niños 5. La internación en medio semi–cerrado. y niñas se unan con estos grupos, el que 6. La privación de libertad en centro de pueda efectivamente completar su pro- atención especializado. ceso de reconciliación y de reintegración social. Las sanciones previstas en el presente ar- tículo se cumplirán en programas de aten- ción especializados del Sistema Nacional deARTÍCULO 176. PROHIBICIÓN ESPECIAL. Bienestar Familiar y deberán responder aQueda prohibida la entrevista y la utilización lineamientos técnicos diseñados por el Insti-en actividades de inteligencia de los niños, tuto Colombiano de Bienestar Familiar.las niñas y los adolescentes desvinculadosde los grupos armados al margen de la ley PARÁGRAFO 1º. Para la aplicación de to-por parte de autoridades de la fuerza públi- das las sanciones la autoridad competenteca. El incumplimiento de esta disposición deberá asegurar que el adolescente estéserá sancionado con la destitución del car- vinculado al sistema educativo. El Defensorgo, sin perjuicio de las acciones penales a de Familia o quien haga sus veces deberánque haya lugar. controlar el cumplimiento de esta obligación y verificar la garantía de sus derechos. Este artículo reitera el mandato previsto PARÁGRAFO 2º. El juez que dictó la me- en la Ley 782 de 2002, prorrogada por dida será el competente para controlar su la 1106 de 2006 según la cual los niños, ejecución. niñas y adolescentes no pueden ser ob- jeto de entrevistas militares, no pueden ser utilizados por la inteligencia militar, ARTÍCULO. 178. FINALIDAD DE LAS SAN- no pueden permanecer en puestos de CIONES. Las sanciones señaladas en el artí- policía, brigadas, bases o comandos culo anterior tienen una finalidad protectora, de las fuerzas armadas por más de 36 educativa y restaurativa, y se aplicarán con horas, y deben ser entregados al ICBF el apoyo de la familia y de especialistas. en ese plazo máximo para que se inicie allí el proceso de protección y restable- El juez podrá modificar en función de las cimiento a que tienen derecho. circunstancias individuales del adolescente y sus necesidades especiales las medidas impuestas. 101
  • 102. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 179. CRITERIOS PARA LA DE- 2. Recibir información sobre el programa FINICIÓN DE LAS SANCIONES. Para defi- de atención especializada en el que se nir las sanciones aplicables se deberá tener encuentre vinculado, durante las eta- en cuenta: pas previstas para el cumplimiento de la sanción. 1. La naturaleza y gravedad de los he- 3. Recibir servicios sociales y de salud por chos. personas con la formación profesional 2. La proporcionalidad e idoneidad de la idónea, y continuar su proceso educati- sanción atendidas las circunstancias y vo de acuerdo con su edad y grado aca- gravedad de los hechos; las circunstan- démico. cias y necesidades del adolescente y las 4. Comunicarse reservadamente con su necesidades de la sociedad. apoderado o defensor público, con el 3. La edad del adolescente. defensor de familia, con el Fiscal y con 4. La aceptación de cargos por el adoles- la autoridad judicial. cente. 5. Presentar peticiones ante cualquier au- 5. El incumplimiento de los compromisos toridad y a que se le garantice la res- adquiridos con el juez. puesta. 6. El incumplimiento de las sanciones. 6. Comunicarse libremente con sus pa- dres, representantes o responsables, PARÁGRAFO 1.- Al computar la privación salvo prohibición expresa de la autori- de la libertad en centro de atención especia- dad judicial. lizada, la autoridad judicial deberá descon- 7. A que su familia sea informada sobre los tar el período de internamiento preventivo al derechos que a ella le corresponden y que haya sido sometido el adolescente. respecto de la situación y los derechos del adolescente. PARÁGRAFO 2.- Los adolescentes entre 14 y 18 años que incumplan cualquiera de las ARTÍCULO 181. INTERNAMIENTO PRE- sanciones previstas en este código, termina- VENTIVO. En cualquier momento del proce- rán el tiempo de sanción en internamiento. so y antes de la audiencia de juicio, el juez de control de garantías, como último recur- El incumplimiento por parte del adolescente so, podrá decretar la detención preventiva del compromiso de no volver a infringir la ley cuando exista: penal, ocasionará la imposición de la sanción de privación de libertad por parte del juez. 1. Riesgo razonable de que el adolescente evadirá el proceso. ARTÍCULO 180. DERECHOS DE LOS 2. Temor fundado de destrucción u obsta- ADOLESCENTES DURANTE LA EJECU- culización de pruebas. CIÓN DE LAS SANCIONES. Durante la 3. Peligro grave para la víctima, el denun- ejecución de las sanciones, el adolescente ciante, el testigo o la comunidad. tiene los siguientes derechos, además de los consagrados en la Constitución Política y en PARÁGRAFO 1º. El internamiento preven- el presente código: tivo no procederá sino en los casos en que, conforme a la gravedad del delito, sería ad- 1. Ser mantenido preferentemente en su misible la privación de libertad como medi- medio familiar siempre y cuando éste da. Se ejecutará en centros de internamiento reúna las condiciones requeridas para especializados donde los adolescentes pro-102 su desarrollo.
  • 103. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOScesados deben estar separados de los ya que el adolescente debe realizar, en formasentenciados. gratuita, por un período que no exceda de 6 meses, durante una jornada máxima dePARÁGRAFO 2º. El internamiento preventi- ocho horas semanales preferentemente losvo no podrá exceder de cuatro meses, pro- fines de semana y festivos o en días hábilesrrogable con motivación, por un mes más. Si pero sin afectar su jornada escolar.cumplido este término el juicio no ha conclui-do por sentencia condenatoria, el Juez que PARÁGRAFO: En todo caso, queda prohi-conozca del mismo lo hará cesar, sustituyén- bido el desempeño de cualquier trabajo quedola por otra medida como la asignación a pueda ser peligroso o que entorpezca launa familia, el traslado a un hogar o a una educación del adolescente, o que sea noci-institución educativa. vo para su salud o para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral o social.Mientras se encuentren bajo custodia, losadolescentes recibirán cuidados, protección ARTÍCULO 185. LA LIBERTAD VIGILADA.y toda la asistencia social, educacional, pro- Es la concesión de la libertad que da la auto-fesional, psicológica, médica y física que re- ridad judicial al adolescente con la condiciónquieran, habida cuenta de su edad, sexo y obligatoria de someterse a la supervisión, lacaracterísticas individuales. asistencia y la orientación de un programa de atención especializada. Esta medida noARTÍCULO 182. LA AMONESTACIÓN. Es podrá durar más de dos años.la recriminación que la autoridad judicial lehace al adolescente sobre las consecuen- ARTICULO 186. MEDIO SEMI-CERRADO.cias del hecho delictivo y la exigencia de la Es la vinculación del adolescente a un pro-reparación del daño. En todos los casos de- grama de atención especializado al cual de-berá asistir a un curso educativo sobre res- berán asistir obligatoriamente durante hora-peto a los derechos humanos y convivencia rio no escolar o en los fines de semana. Estaciudadana que estará a cargo del Instituto de sanción no podrá ser superior a tres años.Estudios del Ministerio Público. ARTICULO 187. LA PRIVACIÓN DE LAEn caso de condena al pago de perjuicios, el LIBERTAD. La privación de la libertad enfuncionario judicial exhortará al niño, niña o centro de atención especializada se aplica-adolescente y a sus padres a su pago en los rá a los adolescentes mayores de dieciséistérminos de la sentencia. (16) y menores de dieciocho (18) años que sean hallados responsables de la comisiónARTÍCULO 183. LAS REGLAS DE CON- de delitos cuya pena mínima establecida enDUCTA. Es la imposición por la autoridad el código penal sea o exceda de (6) añosjudicial al adolescente de obligaciones o de prisión. En estos casos, la privación deprohibiciones para regular su modo de vida, libertad en centro de atención especializadaasí como promover y asegurar su formación. tendrá una duración de uno (1) hasta cincoEsta sanción no podrá exceder los dos (2) (5) años.años. En los casos en que los adolescentes ma-ARTÍCULO 184. LA PRESTACIÓN DE SER- yores de catorce (14) y menores de diecio-VICIOS SOCIALES A LA COMUNIDAD. Es cho (18) años sean hallados responsablesla realización de tareas de interés general de homicidio doloso, secuestro o extorsión, 103
  • 104. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a en todas sus modalidades, la privación de la vicios públicos esenciales y sea adecua- libertad en centro de atención especializada do para lograr su formación integral. tendrá una duración de dos (2) hasta ocho 3. Ser examinado por un médico inme- (8) años. diatamente después de su ingreso al programa de atención especializada, Parte de la sanción impuesta podrá ser sus- con el objeto de comprobar anteriores tituida por el establecimiento de presenta- vulneraciones a su integridad personal ciones periódicas, servicios a la comunidad, y verificar el estado físico o mental que el compromiso de no volver a delinquir y requiera tratamiento. guardar buen comportamiento, por el tiempo 4. Continuar su proceso educativo de que fije el juez. El incumplimiento de estos acuerdo con su edad y grado académi- compromisos acarreará la pérdida de estos co. beneficios y el cumplimiento del resto de la 5. Que se le mantenga en cualquier caso sanción inicialmente impuesta bajo privación separado de los adultos. de libertad. 6. Derecho a participar en la elaboración del plan individual para la ejecución de PARÁGRAFO. Si estando vigente la san- la sanción. ción de privación de la libertad el adolescen- 7. Derecho a recibir información sobre el te cumpliere los dieciocho (18) años, ésta régimen interno de la institución, espe- podrá continuar hasta que éste cumpla los cialmente sobre las sanciones discipli- veintiún (21) años. En ningún caso esta san- narias que puedan serle aplicables y so- ción podrá cumplirse en sitios destinados a bre los procedimientos para imponerlas infractores mayores de edad. y ejecutarlas. 8. No ser trasladado arbitrariamente del Los Centros de Atención Especializada ten- programa donde cumple la sanción. El drán una atención diferencial entre los ado- traslado sólo podrá realizarse por una lescentes menores de dieciocho (18) años y orden escrita de la autoridad judicial. aquellos que alcanzaron su mayoría de edad 9. No ser sometido a ningún tipo de aisla- y deben continuar con el cumplimiento de la miento. sanción. Esta atención deberá incluir su se- 10. Mantener correspondencia y comunica- paración física al interior del Centro. ción con sus familiares y amigos, y re- cibir visitas por lo menos una vez a la ARTÍCULO. 188. DERECHOS DE LOS semana. ADOLESCENTES PRIVADOS DE LIBER- 11. Tener acceso a la información de los TAD. Además de los derechos consagrados medios de comunicación. en la Constitución Política y en la presente ley, el adolescente privado de libertad tiene ARTÍCULO 189. IMPOSICIÓN DE LA SAN- los siguientes derechos: CIÓN. Concluidos los alegatos de los intervi- nientes en la audiencia del juicio oral, el juez 1. Permanecer internado en la misma lo- declarará si hay lugar o no a la imposición calidad, municipio o distrito o en la más de medida de protección, citará a audiencia próxima al domicilio de sus padres, re- para la imposición de la sanción a la cual presentantes o responsables. deberá asistir la defensoría de familia para 2. Que el lugar de internamiento satisfaga presentar un estudio que contendrá por lo las exigencias de higiene, seguridad y menos los siguientes aspectos: situación fa- salubridad, cuente con acceso a los ser- miliar, económica, social, psicológica y cultu-104
  • 105. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOSral del adolescente y cualquier otra materia ARTÍCULO 191. DETENCIÓN EN FLA-que a juicio del funcionario sea de relevancia GRANCIA. El adolescente sorprendido enpara imposición de la sanción. Escuchada flagrancia será conducido de inmediato antela Defensoría de Familia el juez impondrá la el Fiscal delegado para la autoridad judicial,sanción que corresponda. quien dentro de las 36 horas siguientes lo presentará al juez de control de garantías yLas sanciones se impondrán en la audiencia le expondrá cómo se produjo la aprehensión.de juicio oral que debe ser continua y priva- Por solicitud del fiscal, la cual contendrá lada, so pena de nulidad. Si la audiencia de acusación, el juez de control de garantíasjuicio no puede realizarse en una sola jorna- enviará la actuación al juez de conocimientoda, continuará durante todas las audiencias para que este cite a audiencia de juicio oralconsecutivas que fueren necesarias hasta dentro de los 10 días hábiles siguientes. Ensu conclusión. Se podrá suspender por un lo demás se seguirá el procedimiento penalplazo máximo de 10 días hábiles y la inte- vigente, con las reglas especiales del pro-rrupción por más tiempo conlleva a la nueva ceso para adolescentes establecidas en elrealización del debate desde su inicio. presente libro.ARTÍCULO 190. SANCIÓN PARA CONTRA-VENCIONES DE POLICÍA COMETIDAS TÍTULO IIPOR ADOLESCENTES. Las contravencio-nes de policía cometidas por adolescentes CAPÍTULO ÚNICOserán sancionadas de la siguiente manera: PROCEDIMIENTOS ESPECIALES CUANDO LOS NIÑOS, LAS NIÑASSerá competente para conocer el proceso y O LOS ADOLESCENTESsancionar el Comisario de Familia del lugar SON VÍCTIMAS DE DELITOSdonde se cometió la contravención o en sudefecto el Alcalde Municipal. Este capítulo contiene normas para pro-Cuando la contravención dé lugar a sanciones teger la integridad y la dignidad de niños, niñas y adolescentes que son víctimaspecuniarias, éstas serán impuestas a quien de delitos, tales como nunca enfrentar altenga la patria potestad o la custodia y éste niño o niña con el agresor y proteger laserá responsable de su pago, el cual podrá publicidad de las audiencias para respe-hacerse efectivo por jurisdicción coactiva. tar la intimidad de las víctimas.Las contravenciones de tránsito cometidaspor adolescentes entre los 15 y los 18 años ARTÍCULO 192. DERECHOS ESPECIALESserán sancionadas por los Comisarios Fami- DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADO-lia o en su defecto por el Alcalde Municipal. LESCENTES VÍCTIMAS DE DELITOS. En los procesos por delitos en los cuales los ni-Para la sanción de contravenciones come- ños, las niñas o los adolescentes sean vícti-tidas adolescentes se seguirán los mismos mas el funcionario judicial tendrá en cuentaprocedimientos establecidos para los mayo- los principios del interés superior del niño, pre-res de edad, siempre que sean compatibles valencia de sus derechos, protección integralcon los principios de este código y especial- y los derechos consagrados en los Conveniosmente con los contemplados en el presente Internacionales ratificados por Colombia, enTítulo. la Constitución Política y en esta ley. 105
  • 106. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a ARTÍCULO 193. CRITERIOS PARA EL DE- liación, desistimiento o indemnización SARROLLO DEL PROCESO JUDICIAL DE integral, no se vulneren los derechos de DELITOS EN LOS CUALES SON VÍCTI- los niños, las niñas y los adolescentes MAS LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADO- víctimas del delito. LESCENTES VÍCTIMAS DE LOS DELITOS. 6. Se abstendrá de aplicar el principio de Con el fin de hacer efectivos los principios oportunidad y la condena de ejecución previstos en el artículo anterior y garantizar condicional cuando los niños, las niñas el restablecimiento de los derechos, en los o los adolescentes sean víctimas del de- procesos por delitos en los cuales sean víc- lito, a menos que aparezca demostrado timas los niños, las niñas y los adolescentes que fueron indemnizados. la autoridad judicial tendrá en cuenta los si- 7. Pondrá especial atención para que en guientes criterios específicos: todas las diligencias en que intervengan niños, niñas y adolescentes víctimas de 1. Dará prioridad a las diligencias, pruebas, delitos se les tenga en cuenta su opi- actuaciones y decisiones que se han de nión, su calidad de niños, se les respete tomar. su dignidad, intimidad y demás derechos 2. Citará a los padres, representantes le- consagrados en ésta ley. Igualmente ve- gales o a las personas con quienes con- lará porque no se les estigmatice, ni se vivan, cuando no sean éstos los agreso- les generen nuevos daños con el desa- res, para que lo asistan en la reclamación rrollo de proceso judicial de los respon- de sus derechos. Igualmente, informará sables. de inmediato a la Defensoría de Familia, 8. Tendrá en cuenta la opinión de los niños, a fin de que se tomen las medidas de las niñas y los adolescentes víctimas de verificación de la garantía de derechos y delitos en los reconocimientos médicos restablecimiento pertinentes, en los ca- que deban practicárseles. Cuando no la sos en que el niño, niña o adolescente puedan expresar, el consentimiento lo víctima carezca definitiva o temporal- darán sus padres, representantes lega- mente de padres, representante legal, o les o en su defecto el Defensor de Fa- éstos sean vinculados como autores o milia o la Comisaría de Familia y a falta partícipes del delito. de éstos, el personero o el inspector de 3. Prestará especial atención para la san- familia. Si por alguna razón no la presta- ción de los responsables, la indemniza- ren, se les explicará la importancia que ción de perjuicios y el restablecimiento tiene para la investigación y las conse- pleno de los derechos vulnerados. cuencias probables que se derivarían de 4. Decretará de oficio o a petición de los la imposibilidad de practicarlos. De per- niños, las niñas y los adolescentes vícti- severar en su negativa se acudirá al juez mas de delitos, de sus padres, represen- de control de garantías quien decidirá si tantes legales, del Defensor de Familia o la medida debe o no practicarse. del Ministerio Público, la práctica de las Las medidas se practicarán siempre que medidas cautelares autorizadas por la sean estrictamente necesarias y cuando ley para garantizar el pago de perjuicios no representen peligro de menoscabo y las indemnizaciones a que haya lugar. para la salud del adolescente. En éstos casos no será necesario pres- 9. Ordenará a las autoridades competen- tar caución. tes la toma de medidas especiales para 5. Tendrá especial cuidado, para que en garantizar la seguridad de los niños, las los procesos que terminan por conci- niñas y los adolescentes víctimas y/o106
  • 107. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS testigos de delitos y de su familia, cuan- do a causa de la investigación del delito Cabe anotar en este artículo que lo más importante que debe considerar una au- se hagan necesarias. toridad judicial es salvaguardar al niño,10. Informará y orientará a los niños, las niña o adolescente que ha sido víctima niñas y los adolescentes víctimas de de un delito del daño adicional que le delitos, a sus padres, representantes le- puede causar el enfrentar a su agresor. gales o personas con quienes convivan No se trata de que el niño o niña no pue- sobre la finalidad de las diligencias del da ser preguntado o no pueda hablar proceso, el resultado de las investigacio- con el fiscal o el juez hombre o mujer nes y la forma como pueden hacer valer que va a tomar decisiones en cada caso, sus derechos. si fuera así se estaría en contravía del derecho fundamental de los niños, niñas11. Se abstendrá de decretar la detención y adolescentes a participar y ser escu- domiciliaria, en los casos en que el im- chados en las decisiones que les afec- putado es miembro del grupo familiar del ten (Artículo 12 de la Convención sobre niño, niña o adolescente víctima del deli- los Derechos del Niño). Lo que sí debe to. asegurarse en todos los casos es pro-12. En los casos en que un niño niña o ado- teger a la víctima del agresor y de pre- lescente deba rendir testimonio deberá guntas que en vez de aportar claridad, estar acompañado de autoridad espe- puedan afectar la integridad del niño o cializada o por un psicólogo, de acuerdo de la niña, de allí que la ley establezca que cuando haya un interrogatorio, éste con las exigencias contempladas en la se dé con la presencia de expertos intér- presente ley. pretes y que se realice en condiciones13. En las diligencias en que deba intervenir físicas de seguridad y que el cuestiona- un niño, niña o adolescente, la autoridad rio sea examinado antes por la autoridad judicial se asegurará de que esté libre competente (defensor, donde no hay co- de presiones o intimidaciones. misario, y donde no hay comisario ins- pector) para que sea ésta la que cons-ARTÍCULO 194. AUDIENCIA EN LOS PRO- tate que ninguna pregunta amenaza oCESOS PENALES. En las audiencias en las vulnera sus derechos.que se investiguen y juzguen delitos cuya Debe recordarse que el Artículo 151 de lavíctima sea una persona menor de dieciocho Ley 906 de 2004 señala: “Restricciones(18) años, no se podrá exponer a la víctima a la publicidad por motivos de seguri-frente a su agresor. Para el efecto se utiliza- dad o respeto a las víctimas menoresrá cualquier medio tecnológico y se verificará de edad. En caso de que fuere llamadaque el niño, niña o adolescente se encuen- a declarar una víctima menor de edad,tre acompañado de un profesional especia- el juez podrá limitar total o parcialmentelizado que adecue el interrogatorio y contra el acceso al público o a la prensa;” dadointerrogatorio a un lenguaje comprensible a que en todos los casos debe imperar el respeto al derecho fundamental a la in-su edad. Si el juez lo considera conveniente timidad de las víctimas. En especial elen ellas sólo podrán estar los sujetos proce- juez debe asegurar que en el proceso sesales, la autoridad judicial, el Defensor de le garantice a niños, niñas y adolescen-Familia, los organismos de control y el per- tes víctimas de delitos su derecho a lasonal científico que deba apoyar al niño, niña verdad, a la justicia y a la reparación, de-o adolescente. rechos irrenunciables que demandan de la administración de justicia aplicar todo el rigor de la ley: pérdida de beneficios y 107
  • 108. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a tegral de perjuicios se iniciará de oficio si los subrogados penales, aumento de penas padres, representantes legales o el Defensor de una tercera parte hasta el doble, to- dos los agravantes previstos cuando se de Familia no lo hubieren solicitado dentro trate de menores de 18 años. Niños, ni- de los treinta días siguientes a la ejecutoria ñas y adolescentes tienen derecho a ser de la sentencia. reparados en los procesos judiciales en los que se deben dar sanciones contun- ARTÍCULO 198. PROGRAMAS DE ATEN- dentes y severas a quienes agredan sus CIÓN ESPECIALIZADA PARA LOS NIÑOS, derechos fundamentales. LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES VÍC- TIMAS DE DELITOS. En Gobierno Nacio- nal, departamental, distrital y municipal, bajo ARTÍCULO 195. FACULTADES DEL DE- la supervisión de la entidad rectora del Siste- FENSOR DE FAMILIA EN LOS PROCE- ma Nacional de Bienestar Familiar diseñará SOS PENALES. En los procesos penales y ejecutará programas de atención especia- por delitos en los cuales sea víctima un niño, lizada para los niños, las niñas y los adoles- niña o adolescente, el Defensor de Familia centes víctimas de delitos, que respondan podrá solicitar información sobre el desarro- a la protección integral, al tipo de delito, a llo de la investigación, para efectos de tomar su interés superior y a la prevalencia de sus las medidas de verificación de la garantía de derechos. derechos y restablecimiento pertinentes. ARTÍCULO 196. FUNCIONES DEL REPRE- En consideración al parágrafo del Artí- SENTANTE LEGAL DE LA VÍCTIMA. Los culo 11 de esta ley, el Instituto Colombia- padres o el representante legal de la persona no de Bienestar Familiar permanece con niños, niñas y adolescentes, están faculta- cuatro tareas definidas: dos para intervenir en los procesos penales en que se investigue o juzgue un adulto por 1. Ser el ente coordinador del Sistema un delito en el cual sea víctima un niño, niña Nacional de Bienestar Familiar, o adolescente como representante de éste, 2. Mantener todas las funciones que hoy en los términos establecidos en el Código de tiene (Ley 75/68 y Ley 7/79); 3. Ser la entidad que defina los linea- Procedimiento Penal y para iniciar el inciden- mientos técnicos que las entidades te de reparación integral de perjuicios. deben cumplir para garantizar los derechos de los niños, las niñas y Los niños y niñas víctimas tendrán derecho los adolescentes, y para asegurar a ser asistidos durante el juicio y el inciden- su restablecimiento y, te de reparación integral por un abogado (a) 4. Debe coadyuvar a los entes nacio- calificado que represente sus intereses aún nales, departamentales, distritales sin el aval de sus padres y designado por el y municipales en la ejecución de Defensor del Pueblo. sus políticas públicas, sin perjuicio de las competencias y funciones constitucionales y legales propias ARTÍCULO 197. INCIDENTE DE REPARA- de cada una de ellas. CIÓN INTEGRAL EN LOS PROCESOS EN QUE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADO- En ese orden, mantiene tanto los recur- LESCENTES SON VÍCTIMAS. En los proce- sos financieros como los programas que sos penales en que se juzgue un adulto por ofrece para la protección y cuidado de la un delito en el cual sea víctima un niño, niña niñez, y deberá distribuirlos y reorgani-108 o adolescente, el incidente de reparación in-
  • 109. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS zarlos de acuerdo con los requerimien- El único artículo que entró a regir in- tos y acuerdos que haga en las entida- mediatamente a la promulgación de des nacionales y territoriales. No obs- la ley fue el 199, que ordena la pérdi- tante, las entidades territoriales deberán da de beneficios jurídicos y subroga- emprender esfuerzos fiscales para prio- dos penales para los adultos y adultas rizar sus recursos de inversión social en que cometan contra niños y niñas los la niñez, lo que demandará de aquellas siguientes delitos: homicidio, lesiones la cofinanciación de los programas de personales dolosas, delitos contra la li- protección y prevención del ICBF, con el bertad, integridad y formación sexuales fin de ampliar las coberturas y reprogra- y secuestro. El imaginario social que en mar el enfoque hacia el mandato de la relación con este delicado tema se tenía protección integral tal como la define el antes de esta ley, era que las personas Artículo 7 de esta ley. podían cometer delitos contra la niñez, pero dado el manejo de los mecanismos Lo anterior significa que será el Coordi- de alternatividad penal, podían confe- nador de cada centro zonal del Institu- sar, acogerse a sentencia anticipada y to Colombiano de Bienestar Familiar el allanarse a los cargos y negociar y eso encargado de asignar los cupos en los les rebajaba tiempo de penas. En ese programas disponibles de protección orden, la norma penal perdía su efecto (hogares de paso, sustitutos, amigos, persuasivo para ser una herramienta tutores, subsidiados, casas de adopción, más de negociación. instituciones de protección, centros de privación de libertad y semiinternados), Este artículo significa que cuando un según sean ordenados como medidas niño, niña o adolescente menor de 18 de restablecimiento de derechos o de años sea víctima de un delito, sus agre- prevención por las respectivas autorida- sores no podrán beneficiarse con ningún des competentes presentes en los muni- subrogado penal y no podrán negociar cipios (defensorías de familia, comisarías el castigo. Así confiesen, se allanen o de familia o inspecciones de policía). Es- pretendan negociar, no tendrán los be- tas autoridades deberán reportar a dicho neficios mencionados. Esta decisión im- coordinador o coordinadora las medidas plica cambiar el imaginario social y dejar de restablecimiento que ordenen para claro que quien cometa los delitos defi- que esta instancia pueda organizarlas de nidos contra niños, niñas y adolescentes acuerdo con la disponibilidad; de ahí la no podrá luego negociar con la justicia importancia de que alcaldes y goberna- una rebaja de penas por confesión o so- dores hagan esfuerzos adicionales para licitar prisión domiciliaria, beneficios que complementar el pago de cupos o la se proscribieron en esta ley. oferta de más programas de protección y restablecimiento de derechos. 1. Si hubiere mérito para proferir medida de aseguramiento en los casos del ar-ARTÍCULO 199. BENEFICIOS Y MECA- tículo 306 de la Ley 906 de 2004, éstaNISMOS SUSTITUTIVOS. Cuando se trate consistirá siempre en detención en esta-de los delitos de homicidio o lesiones perso- blecimiento de reclusión. No serán apli-nales bajo modalidad dolosa, delitos contra cables en estos delitos las medidas nola libertad, integridad y formación sexuales, privativas de la libertad previstas en loso secuestro, cometidos contra niños, niñas Artículos 307, literal B, y 315 de la Leyy adolescentes, se aplicarán las siguientes 906 de 2004.reglas: 109
  • 110. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a 2. No se otorgará el beneficio de sustitu- que pueda desmantelar dicha forma ción de la detención preventiva en es- delictiva; o también se refiere a cuando tablecimiento carcelario por la de deten- el agresor ha cometido el delito en con- ción en el lugar de residencia, previsto curso con otra u otras personas y por el en los numerales 1 y 2 del Artículo 314 dicho de una, se permita la captura de la de la Ley 906 de 2004. otra u otras, en estos casos si se pueden 3. No procederá la extinción de la acción recibir beneficios. Por lo que es sustan- penal en aplicación del principio de tivo reiterar que la confesión no está de- oportunidad previsto en el Artículo 324, finida como una forma de colaboración numeral 8, de la Ley 906 de 2004 para efectiva con la justicia. los casos de reparación integral de los perjuicios. PARÁGRAFO TRANSITORIO. En donde 4. No procederá el subrogado penal de permanezca transitoriamente vigente la Ley Suspensión Condicional de la Ejecución 600 de 2000, cuando se trate de delitos a de la Pena, contemplado en el Artículo los que se refiere el inciso primero de este 63 del Código Penal. artículo, no se concederán los beneficios de 5. No procederá el subrogado penal de Li- libertad provisional garantizada por caución, bertad Condicional, previsto en el Artícu- extinción de la acción penal por pago inte- lo 64 del Código Penal. gral de perjuicios, suspensión de la medida 6. En ningún caso el juez de ejecución de de aseguramiento por ser mayor de sesenta penas concederá el beneficio de susti- y cinco (65) años, rebajas de pena por sen- tución de la ejecución de la pena, pre- tencia anticipada y confesión; ni se concede- visto en el Artículo 461 de la Ley 906 de rán los mecanismos sustitutivos de la pena 2004. privativa de la libertad de condena de eje- 7. No procederán las rebajas de pena con cución condicional o suspensión condicional base en los “preacuerdos y negociacio- de ejecución de pena, y libertad condicional. nes entre la fiscalía y el imputado o acu- Tampoco procederá respecto de los men- sado”, previstos en los Artículos 348 a cionados delitos la prisión domiciliaria como 351 de la Ley 906 de 2004. sustitutiva de la prisión, ni habrá lugar a nin- 8. Tampoco procederá ningún otro benefi- gún otro beneficio subrogado legal, judicial cio o subrogado judicial o administrati- o administrativo, salvo los beneficios por vo, salvo los beneficios por colaboración colaboración consagrados en el Código de consagrados en el Código de Procedi- Procedimiento Penal siempre que ésta sea miento Penal, siempre que ésta sea efectiva. efectiva. ARTÍCULO 200. El Artículo 119 de la Ley 599 de 2000 quedará así: Es importante anotar que el numeral 8 se refiere a la única posibilidad de recibir beneficios por colaboración efectiva con Este artículo consagra un aumento de la justicia, la que en ningún caso incluye penas importante para los adultos y la confesión; dicha colaboración efectiva adultas que cometan delitos de homi- se da cuando alguno de los cuatro deli- cidio, lesiones personales dolosas, se- tos señalados se cometa por una ban- cuestro y delitos contra la integridad, da organizada y uno de los integrantes formación y libertad sexuales de niños, decida colaborar y entregar información niñas y adolescentes.110
  • 111. LIBRO IISISTEMA DE RESPONSABILIDAD PENAL PARA ADOLESCENTES Y PROCEDIMIENTOS ESPECIALES PARA CUANDOLOS NIÑOS, LAS NIÑAS O LOS ADOLESCENTES SON VÍCTIMAS DE DELITOS Para quienes cometan estos delitos con- “Código Penal. Del homicidio tra personas menores de 14 años las Artículo 103. Homicidio. El que matare a penas se aumentarán a la mitad, esto otro, incurrirá en prisión de trece (13) a es, que si la pena mínima de un homici- veinticinco (25) años. dio es de 13 años, si se comete contra un niño o niña menor de 14 años, la mí- Artículo 104. Circunstancias de agrava- nima quedará en 26; si comete un delito ción. La pena será de veinticinco (25) a de secuestro, la pena mínima quedará cuarenta (40) años de prisión, si la con- en 20 años; si es un delito sexual, por ducta descrita en el artículo anterior se ejemplo acceso carnal, la pena mínima cometiere: se doblará a16 años; y si se trata de víc- timas menores de 18 años y mayores de 1. En la persona del ascendiente o 14 las penas se aumentarán de una ter- descendiente, cónyuge, compañero cera parte a la mitad. o compañera permanente, herma- no, adoptante o adoptivo, o pariente hasta el segundo grado de afini-ARTÍCULO 119. CIRCUNSTANCIAS DE dad.AGRAVACIÓN PUNITIVA. Cuando con las 2. Para preparar, facilitar o consumar otra conducta punible; para ocultar-conductas descritas en los artículos anterio- la, asegurar su producto o la impu-res, concurra alguna de las circunstancias nidad, para sí o para los copartíci-señaladas en el Artículo 104, las respectivas pes.penas se aumentarán de una tercera parte 3. Por medio de cualquiera de las con-a la mitad. ductas previstas en el Capítulo II del Título XII y en el Capítulo I del TítuloCuando las conductas señaladas en los artí- XIII, del libro segundo de este códi-culos anteriores se cometan en niños y niñas go.menores de catorce (14) años las respecti- 4. Por precio, promesa remuneratoria, ánimo de lucro o por otro motivo ab-vas penas se aumentarán en el doble. yecto o fútil. 5. Valiéndose de la actividad de inim- putable. “Código Penal. De las lesiones perso- 6. Con sevicia. nales. 7. Colocando a la víctima en situación Artículo 119. Circunstancias de agrava- de indefensión o inferioridad o apro- ción punitiva. Cuando con las conduc- vechándose de esta situación. tas descritas en los artículos anteriores, 8. Con fines terroristas o en desarrollo concurra alguna de las circunstancias de actividades terroristas. señaladas en el artículo 104 las respec- 9. En persona internacionalmente pro- tivas penas se aumentarán de una ter- tegida diferente a las contempladas cera parte a la mitad”. Este artículo fue en el Título II de este Libro y agentes modificado por el Código de Infancia, ya diplomáticos, de conformidad con que como puede observarse, se le agre- los Tratados y Convenios Interna- gó el segundo párrafo, es decir el que cionales ratificados por Colombia. señala un aumento de penas al doble de 10. Si se comete en persona que sea la pena cuando se trate de víctimas de o haya sido servidor público, perio- los 4 delitos señalados que tengan me- dista, juez de paz, dirigente sindi- nos de 14 años. cal, político o religioso en razón de ello.” 111
  • 112. LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL CAPÍTULO I local responsable genere su propia me- SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FA- todología, su propio diagnóstico y su MILIAR Y POLÍTICAS PÚBLICAS DE IN- propia dinámica. FANCIA Y ADOLESCENCIA Recoge igualmente la estrategia impul- ARTÍCULO 201. DEFINICIÓN DE POLÍTI- sada por la Procuraduría General de la CAS PÚBLICAS DE INFANCIA Y ADOLES- Nación, el Instituto Colombiano de Bien- CENCIA. Para los efectos de esta ley, se estar Familiar y la Federación de De- partamentos, con el apoyo de UNICEF, entienden por políticas públicas de infancia denominada “Municipios y departamen- y adolescencia, el conjunto de acciones que tos por la Infancia y la Adolescencia: He- adelanta el Estado, con la participación de la chos y Derechos” en la que se han defi- sociedad y de la familia, para garantizar la nido 9 prioridades obligatorias de trabajo protección integral de los niños, las niñas y por los derechos de la niñez que inclu- los adolescentes. yen mortalidad materna y que deben ser observadas en cada región del país e Las políticas públicas se ejecutan a través incluidas en cada uno de los planes de de la formulación, implementación, evalua- desarrollo municipales, distritales y de- partamentales, así como en las políticas ción y seguimiento de planes, programas, públicas (las sociales básicas y las de proyectos y estrategias. infancia y adolescencia) que se estruc- turen en todo el territorio nacional. Este capítulo es el quinto eje estructu- ral del concepto de protección integral y responde finalmente al espacio natu- ARTÍCULO 202. OBJETIVOS DE LAS PO- ral en donde los cuatro ejes restantes LÍTICAS PÚBLICAS. Son objetivos de las encuentran una respuesta concreta en políticas públicas, entre otros los siguientes: municipios, distritos y departamentos en los que viven los niños, las niñas y los 1. Orientar la acción y los recursos del Es- adolescentes para quienes el legislador tado hacia el logro de condiciones so- aprobó esta ley. ciales, económicas, políticas, culturales y ambientales, que hagan posible el de- Este capítulo recoge experiencias que sarrollo de las capacidades y las opor- en materia de adopción de políticas públicas de infancia y adolescencia se tunidades de los niños, las niñas y los habían adelantado con el apoyo de UNI- adolescentes, como sujetos en ejercicio CEF como el caso de Bogotá, Distrito responsables de sus derechos. Capital; los departamentos de Antioquia 2. Mantener actualizados los sistemas y las Meta y Casanare con el apoyo de OIM; estrategias de información que permitan municipios como Tumaco y Cartagena fundamentar la toma de decisiones ade- con el apoyo de Plan Internacional y cuadas y oportunas sobre la materia. otras entidades territoriales que se en- 3. Diseñar y poner en marcha acciones cuentran consolidando sus políticas de para lograr la inclusión de la población infancia y familia. infantil más vulnerable a la vida social en Este capítulo pretende dar unas líneas condiciones de igualdad. de acción para el diseño y construcción 4. Fortalecer la articulación interinstitucio- participativa de las políticas, ya que lo nal e intersectorial. que se busca es que cada mandatario112
  • 113. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i aARTÍCULO 203. PRINCIPIOS RECTORES El Departamento Nacional de Planeación,DE LAS POLÍTICAS PÚBLICAS. Las po- el Ministerio de Protección Social y el Minis-líticas públicas de infancia, adolescencia y terio de Educación, con la asesoría técnicafamilia como políticas de Estado se regirán del ICBF deberá diseñar los lineamientoscomo mínimo por los siguientes principios: técnicos mínimos que deberán contener los planes de desarrollo, en materia de infancia1. El interés superior del niño, niña o ado- y adolescencia teniendo en cuenta el ciclo lescente. de vida, el enfoque de garantía y restableci-2. La prevalencia de los derechos de los miento de derechos. niños, las niñas y los adolescentes.3. La protección integral. El gobernador y el alcalde, dentro de los4. La equidad. primeros cuatro (4) meses de su mandato,5. La integralidad y articulación de las polí- realizarán el diagnóstico de la situación de la ticas. niñez y la adolescencia en su departamento6. La solidaridad. y municipio, con el fin de establecer las pro-7. La participación social. blemáticas prioritarias que deberán atender8. La prioridad de las políticas públicas so- en su Plan de Desarrollo, así como determi- bre niñez y adolescencia. nar las estrategias a corto, mediano y largo9. La complementariedad. plazo que se implementarán para ello.10. La prioridad en la inversión social dirigi- da a la niñez y la adolescencia. Las Asambleas y Concejos para aprobar el11. La financiación, gestión y eficiencia del plan de desarrollo e inversión deberán ve- gasto y la inversión pública. rificar que éste se corresponda con los re-12. La perspectiva de género. sultados del diagnóstico realizado. Para esto requerirán al gobernador y al alcalde, paraARTÍCULO 204. RESPONSABLES DE que lo den a conocer antes del debate deLAS POLÍTICAS PÚBLICAS DE INFANCIA aprobación del Plan de Desarrollo.Y ADOLESCENCIA. Son responsables deldiseño, la ejecución y la evaluación de las PARÁGRAFO. La totalidad de los exceden-políticas públicas de infancia y adolescen- tes financieros derivados de la gestión delcia en los ámbitos nacional, departamental, ICBF se aplicará a la financiación de las po-distrital y municipal, el Presidente de la Re- líticas públicas de Infancia y Adolescenciapública, los gobernadores y los alcaldes. Su definidas en esta Ley.incumplimiento será sancionado disciplina-riamente como causal de mala conducta. Laresponsabilidad es indelegable y conlleva a Este artículo tuvo su origen en la Procu-la rendición pública de cuentas. raduría General de la Nación y recoge en su integridad el resultado de un tra- bajo de investigación y análisis adelan-En el nivel territorial se deberá contar con tado en los últimos tres años por dichauna política pública diferencial y prioritaria entidad, con el Instituto Colombiano dede infancia y adolescencia que propicie la Bienestar Familiar y la asistencia técnicaarticulación entre los Concejos Municipa- y financiera del Fondo de Naciones Uni-les, Asambleas y Congreso Nacional, para das para la Infancia UNICEF, centradogarantizar la definición y asignación de los en el examen de más de 1000 planesrecursos para la ejecución de la política pú- de desarrollo departamentales y muni-blica propuesta. cipales, en el que se pudo establecer 113
  • 114. LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL que menos del 30% de los recursos de 3. Perspectiva de derechos: el exa- inversión social se aplican realmente men permanente sobre el grado de para garantizar y proteger derechos de cumplimiento del catálogo de los 44 niños, niñas y adolescentes. Esto llevó derechos que contiene la Ley, y no a la Procuraduría General de la Nación del examen desde lo sectorial; a emprender un plan de trabajo con 4. Perspectiva de ciclos vitales: primera las autoridades locales con la asisten- infancia 0 a 6, niñez 6 a 12, adolescen- cia técnica del ICBF, para hacer segui- cia 12 a 18 y juventud 14 a 26 años; miento y acompañamiento a las mismas 5. Perspectiva de universalidad con entidades territoriales sobre el grado focalización: obedece al objetivo de avance en la ampliación y aumento central que es asegurar la universa- de recursos de inversión para la niñez. lidad de los derechos. No obstante, Vale decir que este artículo también res- para alcanzar el objetivo es nece- ponde a la dinámica real de la política sario focalizar los grupos de mayor pública centrada en la persona y en sus vulnerabilidad para emprender en su derechos, lo que permitirá trascender favor acciones de impulso para que de políticas sectoriales a políticas po- puedan alcanzar una igualdad real blacionales como respuesta al principio y efectiva en el acceso a sus dere- de prevalencia de los derechos de los chos; de allí que la ley ordene a cada niños, las niñas y los adolescentes so- alcalde y gobernador la tarea de di- bre los derechos de los demás grupos señar políticas públicas de infancia poblacionales. diferenciales, de acuerdo con las prioridades de los derechos inobser- Este trabajo le permitirá a alcaldes y go- vados, amenazados o vulnerados. bernadores consolidar un diagnóstico 6. Perspectiva de género: políticas di- sobre la situación de los 44 derechos señadas desde el reconocimiento definidos en los artículos 17 a 37 de y comprensión de las diferencias esta ley (el catálogo de los derechos) y sociales, culturales y biológicas de las nueve prioridades de la Estrategia: cada género; Hechos y Derechos, diagnóstico que 7. Perspectiva étnica: políticas que deberá ser incluido por mandato de esta incluyan líneas específicas para ley en los planes de desarrollo que cada aquellos municipios en los que ha- alcalde y gobernador deberá elaborar en bitan pueblos indígenas, u otros los cuatro primeros meses de su manda- grupos étnicos o raizales; to y le permitirá a los Consejos de Polí- 8. Perspectiva de la participación: no tica Social definir las líneas de las políti- solamente de las diversas autori- cas públicas de infancia y adolescencia dades públicas responsables, sino que deberán ser diseñadas, ejecutadas de la sociedad en la gestación de y seguidas a partir de las 8 perspectivas políticas, programas y planes de que propone esta ley de infancia y ado- acción, y por sobre todo la partici- lescencia como son: pación con voz y voto permanente de los niños, niñas y adolescentes 1. Perspectiva poblacional: centrada en los Consejos de Política Social y en el grupo poblacional de los suje- en todos los ámbitos en los que se tos niños niñas y adolescentes; tomen decisiones en relación con 2. Perspectiva territorial: cada depar- su protección integral. tamento y cada municipio del país con sus propias políticas, identida- Es importante anotar que este artículo re- des institucionales y dinámicas cul- organiza la responsabilidad del Estado en turales; materia de políticas públicas, en tanto le114
  • 115. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a presupuestales destinados a garantizar los define a cada nivel las tareas precisas que derechos de los niños, las niñas y los ado- debe adelantar. En ese orden, no puede lescentes y asegurar su protección y resta- afirmarse que la ley descentralizó las res- blecimiento en todo el territorio nacional. ponsabilidades en materia de infancia y adolescencia a alcaldes y gobernadores sin descentralizar recursos, dado que los El Instituto Colombiano de Bienestar Fa- recursos que responden al rubro de trans- miliar será en adelante el articulador y ferencias en materia de salud y educa- rector del Sistema Nacional de Bienes- ción llevan años bajo la administración de tar Familiar que incluye a cada una de las entidades territoriales, lo mismo que las entidades públicas responsables de los recursos destinados en porcentaje a cada uno de los derechos del catálogo; saneamiento básico, acueducto, alcanta- por eso su nuevo rol estará no en suplir, rillado y otros servicios públicos. como en muchos casos ha tenido que hacerlo, las obligaciones de algunos Eso implica que alcaldes y gobernado- sectores, sino que podrá centrarse en res deberán hacer una reorganización trazar líneas de política y estándares de sus recursos propios, y priorizar sus para apoyar a las demás entidades del esfuerzos fiscales en la garantía de los Sistema a que cumplan con las obliga- derechos de los niños, las niñas y los ciones que les corresponden, y asegurar adolescentes en cada uno de los muni- así la responsabilidad del Estado en su cipios del país. Debe señalarse también conjunto para dar respuesta a sujetos que la responsabilidad del diseño y eje- integrales de derechos como son los ni- cución de las políticas públicas de in- ños, niñas y adolescentes. fancia y adolescencia es indelegable, lo mismo que indelegable es la presidencia ARTÍCULO 206. CONSEJO NACIONAL DE de los Consejos de Política Social, ya POLÍTICA SOCIAL. El Consejo Nacional de que como señala esta ley, los Alcaldes y Política Social es el ente responsable de di- Gobernadores son quienes después del señar la política pública, movilizar y apropiar 8 de mayo de 2007 asumen la obligación los recursos presupuestales y dictar las lí- política, pública y disciplinaria de asegu- neas de acción para garantizar los derechos rar el cumplimiento de este capítulo. de los niños, las niñas y los adolescentes y asegurar su protección y restablecimiento enARTÍCULO 205. SISTEMA NACIONAL DE todo el territorio nacional.BIENESTAR FAMILIAR. El Instituto Colom-biano de Bienestar Familiar como rector del El Consejo estará integrado por:Sistema Nacional de Bienestar Familiar, tienea su cargo la articulación de las entidades res- 1. El Presidente de la República o el Vice-ponsables de la garantía de los derechos, la presidente, quien lo presidirá.prevención de su vulneración, la protección y 2. Los ministros de Protección Social, In-el restablecimiento de los mismos, en los ám- terior y Justicia, Hacienda y Crédito Pú-bitos nacional, departamental, distrital, muni- blico, Educación, Ambiente, Vivienda ycipal y resguardos o territorios indígenas. Desarrollo Territorial, Cultura, Comuni- caciones, o los viceministros.El Consejo Nacional de Política Social aten- 3. EL Director del Departamento Nacionaldiendo los lineamientos y recomendaciones de Planeación o el subdirector.del Departamento Nacional de Planeación 4. El Director del Instituto Colombiano dees el ente responsable de diseñar la Políti- Bienestar Familiar, quien hará la secre-ca Pública, movilizar y apropiar los recursos taría técnica. 115
  • 116. LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL 5. Un Gobernador en representación de Nacionales y las Territoriales, deberán tener los gobernadores. participación de la sociedad civil organizada 6. Un Alcalde en representación de los al- y definirán su propio reglamento y composi- caldes. ción. En todo caso deberán formar parte del 7. Una autoridad indígena en representa- Consejo las autoridades competentes para ción de las Entidades Territoriales Indí- el restablecimiento de los derechos y el Mi- genas. nisterio Público. PARÁGRAFO. El Consejo deberá sesionar En los municipios en los que no exista un dos veces al año. centro zonal del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, la coordinación del sis- tema de bienestar familiar la ejercerán los Un avance importante de esta ley es la Consejos de Política Social. creación del Consejo Nacional de Polí- tica Social presidido por el Presidente Los Consejos deberán sesionar como mí- de la República o su Vicepresidente, nimo cuatro veces al año, y deberán rendir en el que estarán representados en el informes periódicos a las Asambleas Depar- nivel nacional las cabezas de los secto- res que integran el Sistema Nacional de tamentales y a los Concejos Municipales. Bienestar Familiar, incluidos el Ministro de Hacienda y el director del Departa- mento Nacional de Planeación, quienes Es indispensable reiterar que los suje- deberán disponer los recursos físicos y tos destinatarios de esta ley son los ni- financieros del orden nacional que debe- ños, las niñas y los y las adolescentes, rán asignarse para que cada sector res- y que aun cuando la ley no les incluyó ponsable de la garantía de cada derecho expresamente como miembros perma- del catálogo cumpla con la obligación de nentes de los Consejos de Política So- garantizar los derechos. cial, prevalece en todo caso el mandato del artículo 12 de la Convención de los Derechos del Niño, en virtud del cual los niños y las niñas deben ser partíci- PARÁGRAFO TRANSITORIO. Mientras se pes activos con voz y con voto en las conforman las Entidades Territoriales Indíge- decisiones que sobre su proceso de de- nas, hará parte del Consejo una Autoridad sarrollo humano y sobre su protección Indígena en su representación, siempre que integral tomen las autoridades públicas en su territorio se adelante una actividad y las autoridades competentes en todos destinada a la protección de la infancia y la los niveles, sectores y espacios de con- adolescencia. certación. Esto significa que ninguna de- cisión del Estado resulta válida sin que ARTÍCULO 207. CONSEJOS DEPARTA- los niños, las niñas y adolescentes sean los protagonistas de sus propios proce- MENTALES Y MUNICIPALES DE POLÍTI- sos de desarrollo y de sus propios dere- CA SOCIAL. En todos los departamentos, chos, por lo que mandatarios de todos municipios y distritos deberán sesionar Con- los órdenes y niveles deberán asegurar sejos de Política Social, presididos por el la participación de niños, niñas y adoles- gobernador y el alcalde quienes no podrán centes en todos los espacios de toma de delegar ni su participación, ni su responsabi- decisiones, así la ley no lo haya ordena- lidad so pena de incurrir en causal de mala do textualmente. conducta. Tendrán la responsabilidad de la116 articulación funcional entre las Entidades
  • 117. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a CAPÍTULO II La creación de los Consejos departa- INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL mentales y municipales de política so- cial no se soporta en esta ley, sino en el decreto 1137 de 1999, de acuerdo al ARTÍCULO 208. DEFINICIÓN. Para los cual estaban a cargo del Instituto Co- efectos de esta ley se entiende por vigilancia lombiano de Bienestar Familiar. Por ello y control las acciones de supervisión, polici- la función de este artículo es refrendar vas, administrativas, y judiciales, encamina- su creación dándoles estatus legal y das a garantizar el cumplimiento de las fun- obligando a que su presidencia esté a ciones y obligaciones para la garantía y res- cargo del respectivo Alcalde o Goberna- tablecimiento de los derechos de los niños, dor. Pero son además estos Consejos las niñas y los adolescentes y su contexto los encargados de adoptar la política pú- blica de infancia y adolescencia sobre la familiar y prevenir su vulneración a través del cual recaerá todo el peso de la vigilancia seguimiento de las políticas públicas y de la por parte del Ministerio Público. Serán evaluación de la gestión de los funcionarios además los espacios para integrar todas y de las entidades responsables. las iniciativas de trabajo conjunto que de años atrás se adelantan y desarrollan en ARTÍCULO 209. OBJETIVO GENERAL los municipios y departamentos del país, DE LA INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CON- tales como los subcomités de infancia y TROL. El objetivo de la inspección, la vigi- familia, las redes del buen trato, las me- lancia y el control es asegurar que las auto- sas de niñez y adolescencia, los mode- los integrales de atención a víctimas de ridades competentes cumplan sus funciones violencia sexual y violencia intrafamiliar, en los ámbitos nacional, departamental, dis- los planes locales de erradicación de las trital y municipal para: peores formas de trabajo infantil, los pla- nes para erradicar la explotación sexual Garantizar los derechos de los niños, las ni- infantil, los planes de prevención del re- ñas y los adolescentes y su contexto fami- clutamiento y utilización de menores de liar. edad por parte de grupos armados al margen de la ley y los demás comités y Asegurar que reciban la protección integral estrategias establecidos para el trabajo en favor de la protección de la niñez, la necesaria para el restablecimiento de sus adolescencia y la juventud. derechos. Importante es reconocer los grandes es- Disponer la adecuada distribución y utiliza- fuerzos que se han realizado en el país ción de los recursos destinados al cumpli- y juntarlos en un mismo espacio de tra- miento de las obligaciones del Estado en bajo y hacia un mismo objetivo: la pro- materia de infancia, adolescencia y familia. moción de los derechos, la garantía de los derechos (el catálogo) y el restable- Verificar que las entidades responsables de cimiento de los derechos de los niños, niñas y adolescentes. garantizar y restablecer los derechos de los niños, las niñas y los adolescentes cumplan de manera permanente con el mejoramiento de su calidad de vida y las de sus familias. ARTÍCULO 210. AUTORIDADES COMPE- TENTES DE INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL. De conformidad con las com- 117
  • 118. LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL petencias que les asignan la Constitución y ría Delegada para los derechos de la niñez, las leyes, ejercerán la función de inspección, la juventud y las mujeres mediante la divul- vigilancia y control: gación, protección, promoción de derechos y el seguimiento a las políticas públicas que 1. La Procuraduría General de la Nación comprometan derechos humanos de los ni- 2. La Contraloría General de la República ños, las niñas y los adolescentes, como lo 3. La Defensoría del Pueblo establece la Constitución Política y la ley. 4. Las personerías distritales y municipa- les ARTÍCULO 214. PARTICIPACIÓN DE LA 5. Las entidades administrativas de ins- SOCIEDAD. En desarrollo del principio de pección y vigilancia corresponsabilidad, las organizaciones so- 6. La sociedad civil organizada, en de- ciales especializadas, como las veedurías sarrollo de los Artículos 40 y 103 de a ciudadanas, o cualquier otra forma de orga- Constitución Política nización de la ciudadanía, participarán en el seguimiento y vigilancia de las políticas pú- ARTÍCULO 211. FUNCIONES DE LA PRO- blicas y de las acciones y decisiones de las CURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN. La autoridades competentes. Las autoridades Procuraduría General de la Nación ejercerá nacionales y territoriales deben garantizar las funciones asignadas en esta ley anterior que esta función se cumpla. por intermedio de la Procuraduría Delegada para la Defensa del Menor y la familia, que a partir de esta ley se denominará la Pro- No obstante tener disposiciones en la curaduría Delegada para la defensa de los Constitución Política que vinculan a la derechos de la Infancia, la Adolescencia y la sociedad civil a participar decididamente en las cuestiones de Estado para me- Familia, la cual a través de las procuradurías jorar la calidad de vida de ciudadanos judiciales ejercerá las funciones de vigilancia y ciudadanas, este artículo pretende superior, de prevención, control de gestión y recordar y reiterar la obligación consti- de intervención ante las autoridades admi- tucional del Artículo 44 según el cual la nistrativas y judiciales tal como lo establece sociedad es corresponsable de la pro- la Constitución política y la ley. tección y desarrollo integral de la niñez en el país. Ese mandato exige entonces ARTÍCULO 212. FUNCIONES DE LA CON- que la sociedad organizada participe TRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLI- activamente en la construcción de las políticas públicas en el ámbito de los CA. La Contraloría General de la República Consejos de Política Social y emprenda ejercerá las funciones a que hace referencia acciones para hacer el seguimiento y la este título mediante el control posterior y se- vigilancia del cumplimiento de dichas lectivo del manejo de las finanzas, la gestión políticas, como un brazo social de los y los resultados de las políticas, programas y organismos de control encargados de la proyectos relacionados con la infancia, ado- inspección, la vigilancia y el control de la lescencia y la familia de conformidad con los presente ley. objetivos y principios de esta ley. Por eso la sociedad organizada deberá exigir en el orden nacional y en todos los ARTÍCULO 213. FUNCIONES DE LA DE- municipios, distritos y departamentos su FENSORÍA DEL PUEBLO. La Defensoría participación en la toma de las decisio- del Pueblo ejercerá las funciones a que hace nes de políticas, programas y acciones referencia este título a través de la Defenso-118
  • 119. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a tomará las medidas pertinentes para la im- que apunten a la promoción, a la garan- plementación gradual del sistema de respon- tía, a la prevención y al restablecimien- sabilidad penal para adolescentes dentro del to de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, no solamente en calidad término señalado en esta ley. de veedores, seguidores o monitores, sino que su participación debe iniciarse desde la construcción de las respectivas La entrada en funcionamiento del Sis- políticas y programas, de tal forma que tema de Responsabilidad Penal Juvenil puedan en la ejecución de las mismas, será progresiva en el país, mientras se exigir que se cumpla con lo que efecti- instala también la entrada en vigencia vamente se diseñó. Y el Estado a su vez progresiva del Sistema Penal Acusatorio tiene la obligación constitucional y legal instaurado en la Ley 906 de 2004. El 15 de asegurar que dicha participación sea de marzo de 2007 entró a regir el siste- efectiva y permanente. ma de justicia para adolescentes entre 14 y 18 años en las ciudades de Bogotá y Cali, y en el mes de enero de 2008 se instalará en Medellín y otras ciudades CAPÍTULO III por definir. DISPOSICIONES FINALESARTÍCULO 215. PRESUPUESTO Y FINAN- ARTÍCULO 217. DEROGATORIA. El pre-CIACIÓN. El Gobierno Nacional, el Congre- sente código deroga el Decreto 2737 deso de la República, la Fiscalía General de la 1989 o Código del Menor a excepción de losNación y el Consejo Superior de la Judicatu- Artículos 320 a 325 y los relativos al juiciora dispondrán la asignación, reorganización especial de alimentos (Artículos 139 a 151y redistribución de los recursos presupues- del Código del Menor, relativos a la presen-tales, financieros, físicos y humanos para el tación de la demanda de alimentos hasta lacumplimento de la presente ley, bajo la coor- sentencia que los decrete) los cuales que-dinación del Instituto Colombiano de Bienes- dan vigentes, también deroga las demás dis-tar Familiar. posiciones que le sean contrarias.ARTÍCULO 216. VIGENCIA. La presente leyentrará en vigencia seis (6) meses después Artículos que quedaron vigentes del Có-de su promulgación. Con excepción de los digo del Menor.artículos correspondientes a la ejecución TITULO III.del sistema de responsabilidad penal para PROHIBICIONES Y OBLIGACIONESadolescentes, los cuales se implementarán ESPECIALESde manera gradual en el territorio nacionalempezando el primero de enero de 2007 ARTICULO 320. Se prohíbe la entradahasta su realización total el 31 de diciembre de menores a salas de cine, teatros ode 2009. similares donde se presenten espectá- culos con clasificación para mayores yEl Artículo 198 relativo a los beneficios y me- el alquiler de películas de video clasifi-canismos sustitutivos entrará en vigencia a cadas para adultos.partir de la promulgación de la presente ley. ARTICULO 321. La violación de lo dis- puesto en el artículo anterior acarrearáPARÁGRAFO. La Fiscalía General de la al propietario del establecimiento o res-Nación realizará los estudios necesarios y 119
  • 120. LIBRO III SISTEMA NACIONAL DE BIENESTAR FAMILIAR, POLITICAS PÚBLICAS E INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL ponsable de la explotación; multa de ARTICULO 324. La violación de las dis- treinta (30) a trescientos (300) salario posiciones consagradas en los artícu- mínimos legales diarios y suspensión de los 322 y 323, acarreará al propietario la licencia de funcionamiento hasta por del establecimiento o responsable de un año, sanciones que serán impuestas su explotación, multa de treinta (30) a a prevención por el Comisario de Fami- trescientos (300) salarios mínimos le- lia, el Alcalde Municipal o su delegado gales diarios, impuestas a prevención o el Inspector de Policía, de oficio o a por el Comisario de Familia, el Alcalde solicitud del Inspector de cine. Municipal o su delegado o el Inspector de Policía. ARTICULO 322. Prohíbase la entrada de menores de catorce (14) años a las ARTICULO 325. Prohíbase la venta, salas de juegos electrónicos. préstamo o alquiler a menores de edad de cualquier tipo de material pornográ- ARTICULO 323. Prohíbase la venta de fico. bebidas alcohólicas a menores y su in- La violación de esta disposición aca- greso a sitios de diversión donde se pre- rreará al propietario o responsable del senten espectáculos que atenten contra establecimiento, multa treinta (30) a su integridad moral o su salud física o trescientos (300) salarios mínimos le- mental. gales diarios, impuestas a prevención por el Comisario de Familia, el Alcalde Municipal o su delegado o el Inspector de Policía.120
  • 121. ANEXO 1MARCO JURÍDICO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS DE LA NIÑEZ Instrumento Jurídico vinculante Artículos 6.5, 10.2.6, 1. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966 10.3, 14.1, 14.4, 24 2. Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y 10 y 12 Culturales de 1966 3. Convención Americana sobre Derechos Humanos de 1969 4.5, 5.5, y 19 4. Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional de 1998 7y8 5. Convenio 138 de la OIT sobre la edad mínima de admisión al empleo, de 1973. 6. Convención sobre los Derechos del Niño de 1989 7. Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores, de 1989. 8. Convención de La Haya de 1993 relativa a la protección del niño y a la cooperación en materia de adopción internacional. 9. Convenio de la OIT 182 sobre la prohibición de las peores formas de trabajo infantil y la acción inmediata para su eliminación, de 1999. 10. Protocolo facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño relativo a la venta de niños, la prostitución Infantil y la utilización de niños en la pornografía de 2000. 11. Protocolo facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño relativo a la participación de niños en los conflictos armados de 2000. 12. Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y niños de 2000, que complementa la Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional. 121
  • 122. ANEXO 2 EL CATÁLOGO DE DERECHOS ÁREA DE DERECHOS DERECHOS (Perspectiva de Derechos) 1. Derecho a la vida y a la calidad de vida y un ambiente sano. 2. Derecho a la integridad personal. 3. Derecho a la rehabilitación y la resocialización. 4. Derecho a la libertad y seguridad personal. 5. Derecho a tener familia y a no ser separado de ella. 6. Custodia y cuidado personal. 7. Derecho a los alimentos. 8. Derecho a la identidad. 9. Derecho al debido proceso. 10. Derecho a la salud. 11. Derecho a la educación. DERECHOS GENERALES 12. Derecho al desarrollo integral en la primera infancia. 13. Derecho a la recreación, participación en la vida cultural y en las artes. 14. Derecho a la participación de los niños, las niñas y los adolescentes. 15. Derecho de asociación y reunión 16. Derecho a la intimidad 17. Derecho a la información 18. Edad mínima de admisión al trabajo y derecho a la protección laboral de los adolescentes autorizados para trabajar. 19. Derechos de los niños, las niñas y los adolescentes con discapacidad.122
  • 123. C ó d i g o d e l a I n f a n c i a y l a A d o l e s c e n c i a 20. El abandono físico, emocional y psicoafectivo de sus padres, representantes legales o de las personas, instituciones y autoridades que tienen la responsabilidad de su cuidado y atención. 21. La explotación económica por parte de sus padres, representantes legales, quienes vivan con ellos, o cualquier otra persona. Serán especialmente protegidos contra su utilización en la mendicidad. 22. El consumo de tabaco, sustancias psicoactivas, estupefacientes o alcohólicas y la utilización, el reclutamiento o la oferta de menores en actividades de promoción, producción, recolección, tráfico, distribución y comercialización. 23. La violación, la inducción, el estímulo y el constreñimiento a la prostitución; la explotación sexual, la pornografía y cualquier otra conducta que atente contra la libertad, integridad y formación sexuales de la persona menor de edad. 24. El secuestro, la venta, la trata de personas y el tráfico y cualquier otra forma contemporánea de esclavitud o de servidumbre. 25. Las guerras y los conflictos armados internos. 26. El reclutamiento y la utilización de los niños por parte de los grupos armados organizados al margen de la ley. 27. La tortura y toda clase de tratos y penas crueles, inhumanos, DERECHOS DE humillantes y degradantes, la desaparición forzada y la detención PROTECCIÓN arbitraria. 28. La situación de vida en calle de los niños y las niñas. 29. Los traslados ilícitos y su retención en el extranjero para cualquier fin. 30. El desplazamiento forzado. 31. El trabajo que por su naturaleza o por las condiciones en que se lleva a cabo es probable que pueda afectar la salud, la integridad y la seguridad o impedir el derecho a la educación. 32. Las peores formas de trabajo infantil, conforme al Convenio 182 de la OIT. 33. El contagio de enfermedades infecciosas prevenibles durante la gestación o después de nacer, o la exposición durante la gestación a alcohol o cualquier tipo de sustancia psicoactiva que pueda afectar su desarrollo físico, mental o su expectativa de vida. 34. Los riesgos y efectos producidos por desastres naturales y demás situaciones de emergencia. 35. Cuando su patrimonio se encuentre amenazado por quienes lo administren. 36. Las minas antipersonal 37. La transmisión del VIH-SIDA y las infecciones de transmisión sexual 38. Cualquier otro acto que amenace o vulnere sus derechos. 123
  • 124. ANEXO 2 EL CATÁLOGO DE DERECHOS 39. El libre desarrollo de la personalidad y la autonomía personal. 40. La libertad de conciencia y de creencias. LIBERTADES 41. La libertad de cultos. FUNDAMENTA- LES 42. Libertad de pensamiento. 43. La libertad de locomoción. 44. Libertad para escoger profesión u oficio.124