Mercadeo y comercio electrónico, encontramos las características de los derechos de privacidad e información en el ámbito informatico

1. DERECHOS DE PRIVACIDAD
E INFORMACION

2. POLÍTICA DE PRIVACIDAD
Los datos personales se refieren a toda aquella información
relativa al individuo que lo identifica o lo hace identificable.
Entre otras cosas, le dan identidad, lo describen, precisan
su origen, edad, lugar de residencia, trayectoria académica,
laboral o profesional.
Además de ello, los datos personales también describen
aspectos más sensibles o delicados sobre tal individuo,
como es el caso de su forma de pensar, estado de salud,
sus características físicas, ideología o vida sexual, entre
otros.

3. Sin embargo, el uso extensivo de las tecnologías de la
información y las telecomunicaciones ha permitido que en
muchas ocasiones, los datos personales sean tratados para
fines distintos para los que originalmente fueron recabados, así
como transmitidos sin el conocimiento del titular, rebasando los
límites de la esfera de privacidad de la persona, y lesionando
en ocasiones otros derechos y libertades.

4. Luego de una evolución normativa
en el ámbito internacional, el 26
de abril del 2006 el Comité de
Ministros del Consejo de Europa
resolvió declarar el 28 de enero
como el “Día de la protección de
los Datos Personales”, con motivo
del aniversario de la firma del
Convenio 108 sobre la protección
de los datos personales.
El Convenio 108 para la protección
de las personas con respecto al
tratamiento automatizado de datos
de carácter personal, suscrito en
1981, es el primer instrumento
vinculatorio de carácter
internacional en materia de
protección de datos y es el
resultado
de la decisión del Consejo de
Europa, ante el rápido avance en
el campo del procesa

5. I. En torno al concepto de privacidad
Cuando hablan de privacidad no se referiere en general a la “vida
privada” 7, sino a un concepto más reciente, que en su
configuración actual ha surgido seguramente a finales del siglo
XIX. Desde luego no es nada sencillo definir la privacidad. Robert
GELLMAN advierte que ninguna definición es posible (“no
definition ispossible”) 8 y Judith Jarvis THOMSON ha dicho que
“nadie parece tener una clara idea de lo que es” (“nobody seems
to have any very clear idea what it is”) 9 . El propio Tribunal
Europeo de Derechos Humanos ha señalado que el de privacidad
es “un concepto amplio no susceptible de una definición
exhaustiva” (“Private life is a broad term not susceptible to
exhaustive defi nition”)
Este poder de control ha de ponerse en íntima relación con el
consentimiento, que ha de ser el título esencial que justifica que
inferencias en nuestra privacidad. No el único, pues es posible
prever supuestos en que, incluso sin consentimiento de la
persona, se permita el uso legítimo de la información que le
concierna. Pero estamos introduciendo ya elementos jurídicos en
la definición que en principio quería tener un alcance más general.

6. El sentido de privacidad, la posibilidad de
actuar y expresarse libremente, sin miedo
a perder el control sobre la propia
información, genera “bienestar físico y
psicológico,
así como espiritual” como se ha demostrado
desde la psicología 28. La pérdida de la
privacidad le producía a William FAULKNER tal
sentimiento que pensaba que con ello
desaparecía el “sueño americano”, el sueño
del individuo libre 29. Se ha afirmado incluso
que la función principal de la privacidad es la
protección de la estabilidad y del bienestar
psicológico de las personas 30
Estudios recientes, incluso, han empezado ha
hablar del llamado “Síndrome del Show de
Truman”, en alusión a la conocida película: el
pasado 29 de agosto, hace apenas unos días
por tanto, algunos medios se hacía eco de la
advertencia que algunos psiquiatras y
psicólogos habían hecho afirmando que la
sociedad de la vigilancia está provocando un
nuevo tipo de psicosis generado por la idea
de estar constantemente vigilado por video
cámaras o a través de Internet

7. II. Los ataques a que hoy esta
sometida la privacidad
La privacidad está sometida a diversos retos o tensiones que podrían
reconducirse a las existentes en relación con la libertad de expresión, con la
transparencia y acceso a la información, con los intereses y evolución del
mercado y con la lucha por la seguridad ciudadana 42. A ellas debe añadirse
la derivada del siempre creciente interés por apropiarse de información
ajena para fines delictivos. En muchas ocasiones
la tensión se convierte en amenaza, sobre todo en lo que se refiere a la
seguridad, el mercado 43 y las conductas delictivas. Y tienen siempre el
común denominador de basarse en la utilización muchas veces torticera de
las nuevas tecnologías, lo que al final puede llevarnos a considerar que la
verdadera amenaza para la privacidad proviene del avance tecnológico que
se produce en la era de la información. En particular, y en aras de una mayor
seguridad mundial, la Patriot Act de 2001, aprobada en Estados Unidos tras
los terribles y execrables atentados del 11 de septiembre, es una prueba
más que evidente de cómo pueden justificarse medidas intrusivas de la
privacidad puestas en práctica por los poderes públicos y apoyándose para
ello en el uso de nuevas tecnologías, en ocasiones sin conocimiento de los
afectados

8. Piénsese también en el uso de datos genéticos, con consecuencias potencialmente
gravísimas para las personas 53 pues puede llegarse a situaciones inimaginables de
discriminación. No en vano el Congreso de los Estados Unidos, tras más de diez años
de debate en la opinión pública y entre las fuerzas políticas, acaba de aprobar una
Ley que prohíbe la discriminación por motivos genéticos, una vez aprobada por el
Senado 54, basada en una lógica aplastante: nadie puede sufrir consecuencias
negativas por algo que, como la herencia genética, está totalmente fuera de su
control. Como ocurre con los datos raciales o étnicos, cuyo uso ilegítimo puede
también producir situaciones gravemente discriminatorias para las personas 55
Microsoft ha presentado ante la Ofi cina de Patentes de EEUU el programa “Monitoring
System 500” que podría estar en el mercado dentro de un año y que permite
controlar y analizar prácticamente todos los aspectos del comportamiento de los
usuarios de equipos informáticos. El sistema opera mediante sensores inalámbricos
instalados en el ordenador que permiten la captación y análisis de las palabras y
números utilizados por el usuario así como las páginas web visitadas, pero también el
ritmo cardíaco, la respiración, temperatura, presión arterial o expresión facial. A
partir de la información obtenida, el sistema puede de inmediato (en tiempo real)
detectar el estado de ánimo del usuario, sus frustraciones o situaciones de stress,
pudiendo ofrecer en su caso las medidas que se consideren convenientes para
superar la situación. Incluso podría detectarse información referente a la honestidad
del usuario o, en manos de las fuerzas de seguridad, información sobre conductas
ilícitas 56

9. III. ¿Es posible la defensa y
garantía efectivas de la
privacidad?
En 1888 Th omas COOLEY habló ya del “derecho a ser dejado solo”, a
ser dejado en paz; “the right to be let alone” 81 En 1890 Samuel WAR-
REN y Louis BRANDEIS publican en la Harvard Law Review 82 su
famoso art 82 su famoso art 82 “Th e Right to Privacy”. En aquel
entonces WARREN y BRANDEIS, impulsados por la necesidad de poner
coto a una situación personal en que se había encontrado la esposa de
uno de ellos, que sufrió la invasión de su vida priva
da por diversos periodistas 83 hablaron de un nuevo derecho: “Los
cambios políticos, sociales y económicos –expusieron entonces- traen
consigo el reconocimiento de nuevos derechos, y el common lawen su
eterna juventud, acierta a satisfacer las nuevas demandas de la
sociedad”. Al principio el derecho actuaba sólo frente a las
interferencias fílo frente a las interferencias fílo frente a las
interferencias fIsicas de la vida y la propiedad.

10. Los derechos se fue ampliando, y ahora
el derecho a la vida ha pasado a signifi
car derecho a disfrutar de la vida, que
incluye el derecho a que te dejen estar
solo. El derecho debe preservarnos frente
a las invasiones de los “sagrados límites
de nuestra vida privada y doméstica”. El
derecho a la privacidad supone, pues, el
derecho a poder estar solo, con el
alcance que cada uno desee, incluso
completamente solo, sin sufrir
ingerencias no deseadas y sin interferir
en el derecho de los demás

11. LA DOCTRINA DEL DERECHO A
LA INFORMACIÓN
Puede afirmarse que el artículo 19.º de la Declaración Universal de Derechos
Humanos de 1948 proclamó, por primera vez en la historia, que todo hombre tiene
derecho a la información, y catalogó esta declaración como el Acta de Nacimiento
del Derecho a la Información.
Otros autores señalan que la libertad de información y el derecho a la información
están íntimamente relacionados y que dicha libertad viene a constituir el resultado
de todos los principios tradicionales de libertad de pensamiento, de expresión y de
prensa, aplicados a los modernos medios de comunicación sonoros y audiovisuales.
Al contenido que involucra la libertad de información le corresponden dos aspectos
que se complementan entre sí: el primero es la libertad de informar, es decir, de
difundir el mensaje informativo, comprendiendo tanto la difusión del mensaje como
su contenido. El otro aspecto consiste en estar informado, es decir, recibir sin
ningún impedimento los mensajes informativos. En este sentido, la noción del
derecho a la información constituye, en cierta medida, la prolongación de la libertad
de información.

12. LA DOCTRINA DEL DERECHO A
LA COMUNICACIÓN
A partir de 1990, la comunicación del pensamiento y de las opiniones se ha
visto afectada por una doble evolución. Por un lado, el vertiginoso e
incesante crecimiento de la prensa, la radio y la televisión, los cuales son
constantemente puestos en cuestionamiento por lo que hacen, por lo que no
hacen, por lo que dicen o por lo que no dicen. Por otro lado, el surgimiento
progresivo de nuevos medios que ofrecen posibilidades inéditas a la
expresión de la comunicación del pensamiento, como sucede con Internet.
En este sentido, la libertad de expresión es redefinida más allá de la libertad
de información, como la libertad de comunicación o derecho a la
comunicación. El derecho a la comunicación se nos presenta como un
derecho particular que le impone al Estado intervenir, según las reglas que
garanticen su neutralidad, en el sentido de una mayor multiplicidad de
medios, diversidad y pluralidad, y con la mayor accesibilidad a los diferentes
públicos. Esta nueva concepción, en lugar de fortalecer cualquier censura o
intervención gubernamental, persigue fortalecer los medios de comunicación
con trayectoria seria y responsable, así como también a los periodistas y
comunicadores sociales, que se convierten en los principales garantes de la
libertad, fluidez y abundancia de las ideas y pensamientos. Dicha
multiplicidad y fluidez garantiza, a su vez, la necesaria confrontación pacífica
que debe existir en materia de información y de ideas, que es la única vía
democrática para conducirnos a la veracidad de la información.

13. VL DERECHO A LA INFORMACIÓN Y A LA COMUNICACIÓN DEL
CIUDADANO EN EL PACTO DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS
DE LA ONU Y EN EL PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RICA DE LA OEA
Se puede afirmar que las doctrinas sobre el derecho a la información y a la comunicación
del ciudadano están consagradas en el espíritu, propósito y razón de la ONU y la OEA, lo
cual se evidencia en las declaraciones de principios y las normas que pretenden
garantizar en los países miembros de estos organismos internacionales, el libre goce de
este derecho fundamental del ciudadano, el cual persigue la protección, tanto de los
ciudadanos como de los medios de comunicación que difunden la expresión de las
informaciones, opiniones e ideas. Estas organizaciones internacionales consagran una
combinación entre la doctrina clásica liberal de la libertad de expresión, la teoría de la
responsabilidad social, el derecho a la información y la libertad de comunicación de todo
ciudadano. Se puede afirmar que estamos en presencia de un régimen jurídico de
carácter global sobre la libertad de expresión y del derecho a la información y a la
comunicación del ciudadano que los países miembros de estos organismos deben
garantizar y acatar como garantía fundamental del ejercicio de la libertad de expresión, el
derecho a la información y a la comunicación libre y plural.

14. LA TRANSPARENCIA DEMOCRÁTICA Y LA SOCIEDAD DE LA
INFORMACIÓN: OBJETIVOS BÁSICOS DEL DERECHO DE ACCESO DEL
CIUDADANO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
La búsqueda y recepción de informaciones por parte de los
ciudadanos sobre las actividades de los Estados o Gobiernos
persigue, como objetivo básico, lograr la transparencia
democrática y el control sobre el mandato colectivo que el
pueblo soberano otorga al gobernante electo mediante el voto
universal. De igual forma, el acceso libre a la información
pública también pretende que la información y el conocimiento
puedan estar al alcance de todos los ciudadanos sin
discriminación.

15. A ) La transparencia
democrática La OEA, a través
de LA CARTA DEMOCRÁTICA
INTERAMERICANA DE LA
ASAMBLEA GENERAL DE LA
ORG ANIZACIÓN DE ESTADOS
AMERICANOS, establece como
premisa fundamental que los
pueblos de América tienen
derecho a la democracia. Con
base en esta concepción
ideológica reconocida por la
comunidad internacional, los
gobiernos de América que han
suscrito esta Carta están en la
obligación de promover y
defender la democracia, la
cual es esencial para el
desarrollo social, político y
económico de los pueblos de
América.
B ) La Sociedad de la Información El
derecho de acceso del ciudadano a la
información pública del Estado reside en
la exigencia ciudadana de que su derecho
a la información y a la comunicación deba
responder a una auténtica
democratización, en el sentido de que este
derecho pueda estar al alcance de todo
ciudadano sin distinción de raza, credo,
nacionalidad o condición social. Es un
derecho esencial, básico y fundamental
del ser humano. La concepción del
derecho a la información y a la
comunicación del ciudadano como un
derecho básico y fundamental, aunada a
la convergencia tecnológica y a las
aplicaciones telemáticas que han
configurado los conceptos sobre las
Tecnologías de la Información y la
Comunicación (TIC), ha dado nacimiento a
la llamada Sociedad de la Información.

16. EL DERECHO DE ACCESO DE
LOS CIUDADANOS A LA INFORMACIÓN
PÚBLICA: MECANISMO DE “
ACCOUNTABILITY SOCIAL
El concepto de accountability hace referencia a la capacidad para
asegurar que los funcionarios públicos rindan cuenta por sus
conductas, es decir, que estén obligados a justificar y a informar sobre
sus decisiones y a que eventualmente puedan ser castigados por ellas
23.
Mediante una metáfora espacial, Guillermo O`Donnell ha clasificado
los mecanismos de accountability en horizontales y verticales. La
accountability horizontal se refiere a la operación de un sistema
intraestatal de controles, mientras que los mecanismos verticales
implican la existencia de controles externos sobre el Estado. El
mecanismo horizontal se activa cuando hay una intromisión ilegal por
parte de una agencia estatal con respecto a la autoridad apropiada de
otra

17. LA INFORMACIÓN DEL ESTADO CO
MO SERVICIO DE INTERÉS
PÚBLICO
El acceso de los ciudadanos a la información pública del
Estado es un derecho fundamental y básico del ciudadano
que implica, para el Estado, la obligación de difundir y
comunicar la información sobre su gestión administrativa.
Así, entre las funciones del Estado moderno está
contemplado el deber de informar a la EL DERECHO DE
ACCESO DE LOS CIUDADANOS A LA INFORMACIÓN
PUBLICA ciudadanía sobre el manejo de la cosa pública.
Esta obligación no queda solo en un deber ser, sino que
las constituciones y las leyes garantizan el acceso a la
información sobre asuntos de interés público, lo cual
significa que, si el Estado no cumple su función de
informar, al menos debe garantizar el acceso a la
información y no poner trabas a los ciudadanos para que
la obtengan 26 El análisis sobre el concepto de
información del Estado exige hacer algunas precisiones
sobre los elementos y características que tienden a definir
la información. En este sentido se observa que, según el
autor y pionero del Derecho de la Información en el siglo
XX en Francia, Fernand Terrou (fue el jurista que en 1939
definió y desarrollo el Derecho de la Información como
disciplina jurídica autónoma), el término ‘información’
conlleva significados diversos. En el lenguaje corriente
evoca, a veces, el acto de recoger y dar informaciones; en
el lenguaje jurídico designa un procedimiento de búsqueda
y constatación de una infracción.
El término se aplica también al lenguaje científico en el
que sirve para calificar a una de las teorías de la
cibernética (tratamiento de la información), suministrando
luego el derivado que la designa como informática

18. EL DERECHO DE ACCESO DE LOS
CIUDADANOS
A LA INFORMACIÓN PUBLICA
información se manifiesta a través de las gacetas oficiales que publican
los diversos Gobiernos.
La información nacional: se refiere a la información que el Estado
transmite al público sobre su propia acción, su política, sus proyectos, a
escala tanto nacional como internacional.
La información general: esta categoría está referida a la colecta y
difusión de información. La intervención del Estado en esta categoría de
información es considerada en la actualidad como necesaria debido a
varios factores. La idea de un derecho de los ciudadanos a la
información es una noción que progresivamente se ha desarrollado
como una auténtica necesidad moderna y sobre la cual el Estado debe
intervenir con la sola finalidad de asegurar la satisfacción de este
derecho. Es decir, para garantizar, por una parte, que los ciudadanos no
sean privados de información y, por otra, que la información que
reciban sea lo mas objetiva posible. Al mismo tiempo, el desarrollo de
la información, consolidada hoy en día con los procedimientos
audiovisuales y cibernéticos, impide que el Estado se desinterese de
esta actividad; por tal razón se nos presenta como materia que puede
constituir un servicio de interés público general

19. VÍNCULO JURÍDICO DE LOS PAÍSES LATINOAMER
ICANOS CON EL “PACTO DE SAN JOSÉ DE COSTA RI
CA” EN MATERIA DE LIBERTAD DE EXPRESIÓN Y
DERECHO A LA INFORMACIÓN DEL CIUDADANO
El derecho a la información y a la
comunicación del ciudadano
comprende el libre acceso a la
información pública. Además de estar
consagrados estos derechos en el
Pacto de San José de Costa Rica, ellos
mismos constituyen normas jurídicas
de obligatorio cumplimiento en el
derecho nacional de los países
miembros de este Pacto por haber
sido ratificado por los poderes
legislativos de dichos países. En este
sentido, se puede apreciar cómo esta
disposición jurídica ha sido ratificada
por los diversos países miembros del
Tratado.

20. EL DERECHO DE ACCESO DE LOS CIUDADANOS A LA INFORMACIÓN
PUBLICA
El artículo 18.º de la Constitución ecuatoriana establece lo siguiente: “Los derechos y garantías
determinadas en esta Constitución y en los instrumentos internacionales vigentes serán directa e
inmediatamente aplicables por y ante cualquier juez, tribunal o autoridad”. Dicha Constitución consagra
en su artículo 163.º lo siguiente: “Las normas contenidas en los tratados y convenios internacionales, una
vez promulgados en el Registro Oficial, formarán parte del ordenamiento jurídico de la República y
prevalecerán sobre leyes y otras normas de menor jerarquía”.
COLOMBIA
El 21 de junio de 1985 el Gobierno de Colombia presentó un instrumento de aceptación mediante el que
reconoce la competencia de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos por tiempo indefinido en
condición de estricta reciprocidad y para hechos posteriores a dicha aceptación sobre casos relativos a la
interpretación y aplicación de la Convención, y se reserva el derecho de hacer cesar la competencia en el
momento en que lo considere oportuno. Igual reconocimiento hizo respecto a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos
.
El artículo 93.º de la Constitución Política de Colombia de 1991 establece lo siguiente: “Los tratados y
convenciones internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que
prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los derechos y
deberes Consagrados en esta Carta se interpretarán en conformidad con los tratados internacionales
sobre derechos humanos ratificados por Colombia”. Por su parte, según el artículo 214.º, numeral 2 de
dicha Constitución, en los estados de excepción no podrán suspendérselos derechos humanos ni las
libertades fundamentales. A tenor de lo dispuesto en el Pacto de San José de Costa Rica, la libertad de
expresión de los ciudadanos –que comprende el derecho de buscar, recibir y difundir informaciones sin
consideración de frontera es considerada como una libertad y derecho fundamental del ciudadano. Por
tanto, se puede estimar que el Pacto de San José de Costa Rica prevalece en el orden interno, y deja a
salvo las modalidades de reconocimiento por parte de Colombia acerca de la competencia de la Comisión
y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En efecto, en el acto de aceptación de la
competencia de estos organismos, Colombia se reservó el derecho de hacer cesar la competencia en el
momento en que lo considere oportuno.