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Elementos
de derecho
internacional
privado
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El Instituto de Servicio Exterior
Manuel María de Peralta, fundado
en agosto de 1988, es una unidad del
Ministerio de Relaciones Exteriores
y Culto que desarrolla programas
dirigidos a la profesionalización
y perfeccionamiento del servicio
diplomático costarricense. Lleva ese
nombre en homenaje a la memoria
del más destacado diplomático de
la historia costarricense, embajador
emérito y dos veces benemérito de la
Patria.
Dentro de las tareas del Instituto, la
función académica cumple un papel
primordial gracias a un convenio
suscrito con el Sistema de Estudios
de Posgrado (SEP) de la Universidad
de Costa Rica se imparte la Maestría
Profesional en Diplomacia. Además,
tiene como misión la formación,
actualización y capacitación del
personal del Servicio Exterior de la
República por medio de actividades
académicas y prácticas, muchas de
ellas mediante tecnologías en línea.
El Instituto también se encarga del
rescate de la historia diplomática
de Costa Rica por medio de
investigaciones y publicaciones, y
alberga el Museo Diplomático Braulio
Carrillo y el Centro de Documentación
LeónFernándezBonilla.Tambiéntiene
a su cargo la publicación de la Revista
Costarricense de Política Exterior
y diversas actividades académicas
dirigidas tanto a funcionarios del
Ministerio como al público en general.
Debido a su relación con los más
importantes intereses de los estados
en sus relaciones oficiales, el Derecho
Internacional Público es una disciplina
jurídica de gran proyección mediática y
de considerable desarrollo doctrinario.
Su conocimiento es indispensable
no solo para el diplomático, sino
también para muchas personas
relacionadas con las organizaciones
internacionales, la política
internacional y los derechos humanos.
Como consecuencia de lo anterior,
para los funcionarios diplomáticos
y consulares el conocimiento del
Derecho Internacional Privado se ha
convertido algo tan importante como
indispensable.
La presente obra tiene como propósito
proporcionar algunos elementos
básicos de esta disciplina para
coadyuvar en el adecuado desempeño
de las labores diplomáticas, pero
también para el abogado litigante,
el asesor jurídico, el juez que quiera
adentrarse un poco en esta importante
área del derecho.
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Textos para uso de estudiantes del Instituto y los diplomáticos
costarricenses.
1. Diplomacia ciudadana. Eddy Kaufmann. 2002
2. Nomenclatura geográfica internacional. Jorge Francisco Sáenz
Carbonell. 2002
3. Nomenclatura Geográfica Internacional II. Origen y significado
del nombre de los países. Carlos Humberto Cascante Segura.
2004.
4. Manual de la Dirección General del Servicio Exterior. Para
funcionarios nombrados en el Servicio Exterior de la República de
Costa Rica. Rita Hernández Bolaños.
5. Elementos de derecho internacional privado. Jorge Francisco
Sáenz Carbonell.

JorGe FranciSco SÁenZ CarBonell
Elementos
de derecho
internacional
privado
Serie Nazario Toledo N° 5
MiniSterio de RelacioneS EXterioreS Y Culto de CoSta Rica
InStituto del SerVicio EXterior
Manuel María de Peralta

340.9
S-127e2 Sáenz Carbonell Jorge Francisco, 1960 -
Elementos de derecho internacional privado / Jorge Fco.
Sáenz Carbonell. -- 2a.ed. -- San José, Costa Rica: MREC,
Instituto Manuel María de Peralta, 2016.
162 p. : 21x14 cm. __ (Serie Nazario Toledo, no. 5)
ISBN 978-9977-76-042-1
1. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
2. COSTA RICA. 3. HISTORIA. 4. NORMATIVA.
5. DERECHO EXTRANJERO.
I.Título. II. Serie.
lggc
Edición aprobada por el Instituto del Servicio Exterior Manuel María de Peralta.
Primera Edición: noviembre de 2016.
Revisión de pruebas: Jorge Francisco Sáenz Carbonell y Ubaldo García Ruiz
Edición: Ubaldo García Ruiz.
Diseño y diagramación: Imprenta Nacional
Preimpresión: Imprenta Nacional.
Impresión: Imprenta Nacional.
Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, Instituto del Servicio Exterior Manuel María
de Peralta, San José, Costa Rica. Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto de Costa Rica.
Avenida 7-9, Calle 11-13, San José.Teléfono (506) 2539-5487. www.rree.go.cr
Impreso en Costa Rica.
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El texto es propiedad exclusiva del autor y no debe ser reproducido sin su autorización. Asimismo,
no constituye un documento oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, por lo cual
las opiniones expresadas en él son de exclusiva responsabilidad del autor.

Jorge Francisco Sáenz Carbonell
Elementos de derecho internacional privado
V
Índice
Dedicatoria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
Introducción. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
CAPÍTULO I.- CARACTERIZACIÓN GENERAL . . . . . . . . . . 5
1.- Planteamientos preliminares.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
2.- Definición.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6
3.- Una cuestión de nombre.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
4.- El contenido del Derecho Internacional Privado.. . . . . . . . . . 12
CAPÍTULO II.-SÍNTESIS HISTÓRICA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO Y SU DESARROLLO
EN COSTA RICA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
1.- Los orígenes. Las Escuelas Estatutarias.. . . . . . . . . . . . . . . . . 16
2.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado
en el siglo XIX.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
3.- La codificación del Derecho Internacional Privado.. . . . . . . . 24
4.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en
Costa Rica.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
5.- El desarrollo doctrinario.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
CAPÍTULO III.- LAS FUENTES DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
1.- Planteamiento del tema.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
2.- Los convenios internacionales en materia de
Derechos Humanos.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
3.- Constitución Política.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
4.- Los tratados internacionales ratificados por Costa Rica.. . . . . 37
5.- La legislación.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

VI
6.- El Código de Bustamante.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
7.- Otras fuentes.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
CAPÍTULO IV.- CONCEPTOS BÁSICOS DEL DERECHO
1.- Observación general.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
2.- Normas directas e indirectas y otros términos conexos.. . . . . . 42
3.- La estructura de las normas de Derecho Internacional
Privado. El punto de conexión.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
4.- Locuciones latinas de uso común en el Derecho
Internacional Privado.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
CAPÍTULO V.-LA APLICACIÓN DEL DERECHO
EXTRANJERO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
1.- Aplicación del Derecho Extranjero. Prueba del
Derecho extranjero.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2.- La teoría de las calificaciones.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
3.- La teoría del reenvío.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
4.- Las cuestiones preliminares o incidentales.. . . . . . . . . . . . . . . 59
5.- El orden público.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
6.- Fraude a la ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
CAPÍTULO VI.- LA NORMATIVA DEL CÓDIGO
CIVIL EN MATERIA DE DERECHO
1.- El Código Civil de 1888.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
2.- Estado y capacidad de las personas.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
3.- Bienes inmuebles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
4.- Bienes muebles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
5.- Cumplimiento y extinción de las obligaciones.. . . . . . . . . . . . 69
6.- Interpretación de los contratos, los testamentos y
los matrimonios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
7.- Forma y solemnidades de los contractos y actos jurídicos.. . . . 71
8.- Matrimonio contraído por extranjeros.. . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
9.- Carga de la prueba del Derecho extranjero.. . . . . . . . . . . . . . . 72
CAPÍTULO VII.- DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO EN MATERIA PROCESAL CIVIL. . . . . . . . . . . . . . . 74
1.- Competencia del juez costarricense. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74
2.- Efectos de resoluciones judiciales extranjeras en
Costa Rica.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

VII
3.- Cooperación judicial internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
ANEXO I.- NORMATIVA DEL CÓDIGO CIVIL
RELATIVA A DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. . . . 85
ANEXO II.- CÓDIGO DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO (CÓDIGO BUSTAMANTE). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
SOBRE EL AUTOR. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153

1
Dedicatoria
A mi hijo Vladimir,
un amado caso de
Derecho Internacional Privado

3
Introducción
Debido a su relación con los más importantes intereses
de los estados en sus relaciones oficiales, el Derecho Internacional
Público es una disciplina jurídica de gran proyección mediática
y de considerable desarrollo doctrinario. Su conocimiento
es indispensable no solo para el diplomático, sino también
para muchas personas relacionadas con las organizaciones
internacionales, la política internacional y los derechos humanos.
Comparativamente, a primera vista, el Derecho
Internacional Privado parece tener perfiles mucho más modestos.
En los programas de estudio de Derecho o de diplomacia suele
atribuírsele una importancia secundaria y en algunos ni siquiera
figura. Sin embargo, con el avance en las comunicaciones y
los transportes, la globalización de la economía, el auge de los
procesos de integración y de los instrumentos jurídicos de libre
comercio, el desarrollo de las redes informáticas y el creciente
recurso a mecanismos de resolución alternativa de conflictos, así
como el progresivo debilitamiento de las concepciones arcaicas
y absolutistas sobre la soberanía del Estado, son cada vez más
frecuentes y complejos los casos en que se ven involucrados
diversos ordenamientos jurídicos nacionales a la vez.
Como consecuencia de lo anterior, para el abogado
litigante, el asesor jurídico, el juez o incluso para los funcionarios
diplomáticos y consulares que no tienen formación profesional en
Derecho, el conocimiento del Derecho Internacional Privado se
ha convertido algo tan importante como indispensable.

4
La presente obra tiene como propósito proporcionar
algunos elementos básicos de esta disciplina a quienes se
acercan a ella por primera vez o desde otras áreas profesionales.
Sus alcances son muy modestos, ya que intencionadamente
se concreta a presentar algunas nociones básicas, sin entrar en
discusiones teóricas ni ofrecer detalladas referencias doctrinarias
o jurisprudenciales. En el ámbito normativo, se ha dado especial
relevancia a los preceptos del Código Civil y del Código Procesal
Civil, debido a que la más extensa fuente normativa vigente en
Costa Rica sobre el tema, el Código de Bustamante, tiene en
nuestro ordenamiento carácter inferior a la ley. No obstante, el
texto de este Código se incluye en los anexos.
En comparación con otras ramas del Derecho, el Derecho
Internacional Privado ha tenido en Costa Rica un desarrollo
doctrinario relativamente limitado. A quienes estén interesados
en profundizar conocimientos sobre esta disciplina jurídica,
recomendamos vivamente la obra International Private Law
in Costa Rica, del magister don Juan José Obando Peralta, que
analiza con gran detalle y no menos acierto la normativa nacional
e internacional vigente en nuestro país en materia de Derecho
Internacional Privado y la jurisprudencia reciente relativa al
tema. Esperamos que pronto pueda estar disponible una versión
española de esta valiosa obra.
Agradecemosprofundamentelaayudaprestadaendiversos
aspectos de este trabajo por los profesores doña Vilma Alpízar
Matamoros, don Luis Baudrit Carrillo, don Jeffry Antonio Chinchilla
Madrigal, don Juan José Obando Peralta y don Miguel Armando
Villegas Arce. Dedicamos también un testimonio de gratitud al
eminente jurista don Bernd H. Niehaus Quesada, hoy presidente de
la Comisión de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, de
quien recibimos las primeras lecciones de Derecho Internacional
Privado en la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica.
A. M. D. G.
Cartago, julio de 2015.

5
Capítulo I
CARACTERIZACIÓN GENERAL
1.- Planteamientos preliminares.
Dos costarricenses se casan en la ciudad de Cartago y
adquieren allí un apartamento. Después, por razones de trabajo,
deciden alquilar el apartamento e irse a Alajuela, donde compran
una casa y tienen un hijo, que es inscrito en el Registro Civil.
El matrimonio no logra consolidarse y los cónyuges optan por
el divorcio. Surgen, por supuesto, numerosas interrogantes,
relacionadas con temas tales como las causales y la tramitación
del divorcio, la custodia del menor, las pensiones alimenticias y el
reparto de los bienes matrimoniales. Todas estas preguntas hallan
respuesta en la legislación costarricense, contenida en el Código
de Familia, el Código Procesal Civil y otras normas conexas.
Una costarricense se casa con un italiano en México
y allí la pareja adquiere un apartamento. Después, por razones
de trabajo, deciden alquilar el apartamento e irse al Perú, donde
compran una casa y tienen un hijo, que es inscrito en el Registro
Civil peruano pero al que sus padres inscriben también en los
registros del consulado costarricense y del consulado italiano en
Lima. El matrimonio no logra consolidarse y los cónyuges optan
por el divorcio. Surgen interrogantes muy parecidas a las del caso
anterior, pero hallar las respuestas legales no es tan sencillo. Para

6
empezar, ¿puede disolverse válidamente en el Perú un matrimonio
aunque ninguno de los cónyuges sea peruano y se haya celebrado
en otro país? ¿o hay que tramitar el divorcio en México? Además,
la situación del menor, ¿se regirá por la ley peruana, por la ley
costarricense, por la ley italiana? En cuanto a los bienes ubicados
en México y en Lima, ¿cuál sistema jurídico debe aplicarse en
cuanto a su repartición?
Para resolver estos problemas, y otros infinitamente
más complicados, existe la rama del Derecho que se conoce
como Derecho Internacional Privado. Al revés de lo que ocurre
con el Derecho de Familia o con el Derecho Civil, sus normas
no solucionarán los problemas de fondo en cuanto a quién le
corresponderá la guarda y crianza del menor, o en qué proporción
deben dividirse entre los cónyuges los bienes adquiridos durante
el matrimonio. Pero sí indicarán en cuál o cuáles de los diversos
ordenamientos jurídicos involucrados en el caso –el costarricense,
el italiano, el mexicano o el peruano– deben buscarse las
respuestas.
De lo expuesto pueden ya advertirse algunas
características muy particulares del Derecho Internacional
Privado, que lo hacen muy distinto de otras ramas del Derecho.
Para empezar, se trata de una disciplina jurídica que involucra a
los ordenamientos jurídicos de distintos países. Mientras que
en un matrimonio y un divorcio efectuados en Costa Rica por
costarricenses y donde se discute la división de bienes ubicados
en territorio nacional los jueces aplicarán exclusivamente
el Derecho nacional, sea procesal o de fondo, en un caso de
Derecho Internacional Privado podría darse la situación de
que esos mismos jueces deban aplicar leyes extranjeras, admitir
resoluciones judiciales de otros países o reconocer que la
competencia sobre algunos temas le corresponde a los tribunales
de esos otros países.
2.- Definición.
Como todas las disciplinas jurídicas, el Derecho
Internacional Privado ha sido objeto de múltiples

7
conceptualizaciones. Como el presente texto es una obra de
carácter muy general y no está dirigido a analizar cuestiones
doctrinarias, nos limitaremos a enunciar algunas de las
definiciones que se han dado acerca de esta rama del Derecho,
especialmente por parte de tratadistas hispanoamericanos.
El argentino Ricardo M. Zuccherino lo define como “la
rama del Derecho Internacional que tiene por objeto el estudio y la
regulación de todas aquellas relaciones jurídicas que tienen uno
o más elementos extraños a la órbita de la soberanía legislativa
nacional.
” 1
En parecidos términos lo definen el también argentino
Ricardo R. Balestra, al decir que es “aquella rama del derecho
privado cuyo objeto es el estudio y regulación de las relaciones
jurídicas, en las que participan uno o más elementos ajenos
a la soberanía legislativa local” 2
y el chileno Mario Ramírez
Necoechea, para quien es “la rama del Derecho, básicamente
estatal, internacional y privado, que se preocupa de las relaciones
jurídicas de los particulares, o de los sujetos que actúen como tales,
cuando existe en ellas algún elemento internacional” 3
.
Otro tratadista argentino, Werner Golschmidt, dice que
el Derecho Internacional Privado, “es el conjunto de los casos
jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones,
descritos casos y soluciones por normas inspiradas en los métdos
indirecto, analítico y sintético-judicial, y basadas las soluciones y
sus descripciones en el respeto al elemento extranjero” 4
.
Para el colombiano Álvaro Lecompte Luna, es “el estudio
de los principios y normas jurídicas que tienen por objeto la
nacionalidad de las personas, los derechos de los extranjeros y la
determinación de la competente jurisdicción o la ley aplicable,
cuando quiera que surjan conflictos de derecho entre personas de
1 ZUCCHERINO, Ricardo M., Derecho Internacional Privado, La Plata, Editorial Lex, 1ª.
ed., 1976, p. 9.
2 BALESTRA, Ricardo R., Manual de Derecho Internacional Privado. Parte general,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1ª. ed., 1988, p. 11.
3 RAMÍREZ NECOCHEA, Mario, Derecho Internacional Privado, Santiago de Chile,
Legal Publishing Chile, 1ª. ed. 2013, p. 10.
4 GOLDSCHMIDT, Werner, Derecho Internacional Privado, Buenos Aires, Ediciones
Depalma, 9ª. ed., 2002, p. 3.

8
distinta nacionalidad o se establezcan relaciones que estén dentro
de la órbita de distintos Estados.
” 5
El cubano Antonio Sánchez de Bustamante, uno de los
más eminentes juristas que se han dedicado a esta disciplina,
formula una definición del Derecho Internacional Privado que ha
sido acogida casi por entero por el tratadista guatemalteco José
Matos Pacheco y que conceptúa esta rama del Derecho como “El
conjuntodeprincipiosquedeterminanloslímitesdelacompetencia
legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones que
pueden estar sometidas a más de una legislación.
” 6
Esta definición
es seguida casi al pie de la letra por los guatemaltecos Enrique
Muñoz Meany, Julio Camey Herrera y Carlos Hall Lloreda 7
.
Rodolfo Dávalos Fernández, también cubano, lo define
como “el conjunto de normas y principios de un ordenamiento
jurídico estatal que permite la regulación jurídica de las
situaciones privadas internacionales, o sea, de las relaciones
privadas de carácter internacional.
” 8
El mexicano Francisco J. Zavala lo define como “el
conjunto de reglas que sirven para decidir los conflictos entre
legislaciones de diversos Estados” 9
y su coterráneo Carlos Arellano
García lo caracteriza como “el conjunto de normas jurídicas de
Derecho Público que tienen por objeto determinar la norma
jurídica aplicable en los casos de vigencia simultánea de normas
jurídicas de más de un estado que pretenden regir una situación
concreta.
” 10
5 LECOMPTE LUNA, Álvaro, Esquema de Derecho Internacional Privado, Bogotá,
Editorial Temis Librería, 1ª. ed., 1979, p. 3.
6 MATOS, José, Curso de Derecho Internacional Privado, Guatemala, Talleres R. M., 1ª.
ed., 1988, p. 25.
7 MUÑOZ MEANY, Enrique, y otros, Derecho Internacional Privado, Guatemala,
Editorial del Ministerio de Educación Pública, 1ª. ed., 1953, p. 31.
8 DÁVALOS FERNÁNDEZ, Rodolfo, Derecho Internacional Privado. Parte general, La
Habana, Editorial Félix Varela, 1ª. ed. 2006, p. 2.
9 ZAVALA, Francisco J., Elementos de Derecho Internacional Privado, Guadalajara
Establecimiento tipográfico del Gobierno, 1ª. ed., 1886, p. 7.
10 ARELLANO GARCÍA, Carlos, Derecho Internacional Privado, México, Editorial
Porrúa, S. A., 8ª. ed., 1986, p. 27.

9
El peruano Jorge Basadre Ayulo dice que el Derecho
Internacional Privado “es la porción del Derecho nacional que
estudia la relación jurídica privada y pública derivada del tráfico
internacional” 11
.
Para el nicaragüense Alejandro Montiel Argüello, “es
la ciencia que determina cuál es el país cuyos jueces tienen
competencia para conocer de un caso y cuál es el derecho que
deben aplicar para resolverlo.
” 12
Entre los tratadistas costarricenses, Francisco Echeverría
García dice que “lo que verdaderamente viene a caracterizar
el Derecho Internacional Privado es la competencia entre las
diferentes soberanías, la necesidad de decidir cuál es el Estado que
tiene la jurisdicción para conocer de determinado asunto.
” 13
. En esta
línea, el Derecho Internacional Privado busca entonces resolver
conflictos de soberanía, lo que confirma una aproximación del
profesor Echeverría a la tesis unilateral creada desde las escuelas
estatutarias 14
.
3.- Una cuestión de nombre.
El nombre de Derecho Internacional Privado para
la disciplina que nos ocupa fue acuñado por un jurista de los
Estados Unidos de América, Joseph Story, quien la usó en su obra
Comentarios en el conflicto de leyes (en inglés, Commentaries in
the conflict of Laws), publicada en 1834. Llama la atención que
una denominación que hoy es de uso generalizado en los sistemas
romanistas o codificados de Derecho provenga de un jurista del
Common Law, y de hecho los juristas anglosajones prefieren
denominar a esta disciplina con el nombre de Conflicts of Laws,
11 BASADRE AYULO, Jorge, Derecho Internacional Privado, Lima, Editorial Jurídica
Grijley, 1ª. ed., 2000.
12 MONTIEL ARGÜELLO, Alejandro, Manual de Derecho Internacional Público y
Privado, Guatemala, Editorial Piedra Santa, 2ª. ed., 1984, p. 236.
13 ECHEVERRÍA GARCÍA, Francisco, “Derecho Internacional Privado”, p. 36, en Revista
Costarricense de Política Exterior, San José, Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, n° 24,
segundo semestre de 2015, pp. 27-95.
14 OBANDO PERALTA, Juan José, y SÁENZ CARBBONELL, Jorge Francisco,
“Presentación”, p. 32, en Ibid.

10
para hacer referencia al conflicto derivado de la presencia de dos
o más ordenamientos en un mismo caso. Entre los tratadistas de
Iberoamérica y de la Europa continental se han propuesto otros
nombres, tales como los de Derecho intersistemático, Derecho
Privado Internacional, Derecho Civil Internacional, Derecho
Extraterritorial, etc., pero hasta el momento no ha habido ninguna
denominación que haya alcanzado una difusión y una aceptación
tan generales como la de Derecho Internacional Privado 15
.
Ahora bien, en reiteradas oportunidades se ha criticado
el nombre de Derecho Internacional Privado, ya que en concepto
de muchos autores esta rama jurídica no es en realidad Derecho
Internacional, ni tampoco Derecho Privado.
La aplicación o el reconocimiento de un Derecho
extranjero en Costa Rica presupone, naturalmente, que haya
en el ordenamiento jurídico nacional normas que faculten
u obliguen a nuestros jueces a admitir la efectividad de tales
normas extranjeras en territorio costarricense. En otras palabras,
el Derecho Internacional Privado, a pesar de su nombre, parte en
principiodenormasnacionales:lasleyescostarricensesquehacen
admisible la aplicación de ordenamientos foráneos en nuestro
territorio o por tribunales nacionales. Si preguntamos dónde
hallar las principales normas de Derecho Internacional Privado
que se aplican en Costa Rica, resulta que las encontraremos
principalmente en el Código Civil, el Código Procesal Civil y
otras leyes nacionales. Así, por ejemplo, la norma que dice “Para
la interpretación de un contrato y para fijar los efectos mediatos
o inmediatos que de él resulten, se recurrirá a las leyes del lugar
donde se hubiere celebrado el contrato; pero si los contratantes
tuvieren una misma nacionalidad, se recurrirá a las leyes de su
país”, que es un típico precepto de Derecho Internacional Privado,
se encuentra en el primer párrafo del artículo 27 del Código Civil
y es por consiguiente una norma nacional costarricense.
Naturalmente, también hay numerosos convenios
internacionales que tratan diversos temas de esta disciplina, pero
la aplicabilidad de su normativa en Costa Rica depende, en primer
15 DÁVALOS FERNÁNDEZ, 2006, pp. 11-13.

11
término, de que el Estado costarricense los haya ratificado. Ahora
bien, como indica el tratadista español Carrillo Salcedo,
“Si desde una perspectiva formal
el Derecho internacional privado es
predominantemente estatal, cuando se le
considera en cambio desde el punto de vista
del medio social en que se desenvuelve, de
la función que pretende llevar a cabo, el
carácter internacional de nuestra disciplina
parece innegable. Dimensión internacional
que, además, comienza a proyectarse en el
ámbito formal de nuestra disciplina, hasta
el punto de que el desarrollo de normas
internacionales constituye uno de los puntos
más característicos del presente del Derecho
internacional privado.
” 16
Por otra parte, si bien en sus orígenes las normas del
Derecho Internacional Privado regularon especialmente temas
de Derecho Privado 17
, tales como asuntos matrimoniales,
contractuales o sucesorios, y tendían a eludir o excluir los
relacionados con el Derecho Público, lo cierto es que muchas de
las materias incluidas en esta disciplina se ven inevitablemente
afectadas por normas de Derecho Público. Como consecuencia,
diversos autores han objetado el término Privado en la
denominación de esta rama del Derecho 18
. Ahora bien, en opinión
de Carrillo Salcedo, también es relevante que lo que caracteriza
como Privado al Derecho Internacional Privado no son las reglas
de las que se vale ni las materias sobre las que versa, sino sus
destinatarios, ya que no pretende regular las relaciones privadas
individuales en el plano internacional sino la vida internacional
de las personas 19
.
16 CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio, Derecho Internacional Privado, Madrid, Editorial
Tecnos, S. A., 2ª. ed., 1976, pp. 29-30.
17 Ibid., pp. 31-33.
18 Una síntesis de estas posiciones en ARELLANO GARCÍA, 1986, pp. 49-50.
19 CARRILLO SALCEDO, 1976, p. 39.

12
4.- El contenido del Derecho Internacional Privado.
Ha habido bastante discusión en la doctrina del Derecho
Internacional Privado con respecto a las materias que comprende
esta rama jurídica. El tratadista español Ortega Giménez, en un
texto reciente, las resume del siguiente modo 20
:
a) Una concepción estricta, predominante en la doctrina
alemana e italiana, según la cual el Derecho Internacional
Privado versa exclusivamente sobre el sector del Derecho
aplicable a las situaciones privadas internacionales –también
denominado “conflicto de leyes”–;
b) Una concepción intermedia, propia de la doctrina
anglosajona, según la cual el Derecho Internacional Privado
comprende también las cuestiones relativas a los “conflictos
de jurisdicciones” como presupuesto de la ley aplicable; y,
c) Una concepción amplia, predominante en la doctrina
francesa y en parte de la doctrina española, según la cual
el Derecho Internacional Privado comprende el Derecho
Procesal Civil Internacional (referido a las cuestiones de
competencia judicial internacional, y al reconocimiento
y ejecución de actos y decisiones extranjeras), el Derecho
aplicable, el Derecho de la nacionalidad, y el Derecho de
extranjería.
En la actualidad, según indica el mismo Ortega Giménez, la
generalidad de la doctrina española se inclina por la llamada
concepción tripartita, según la cual forman parte del Derecho
internacional privado únicamente las siguientes materias:
a) La competencia judicial internacional, que consiste
en determinar en qué condiciones y bajo qué principios
los órganos que ejercen la función jurisdiccional tienen
competencia para entrar a conocer y, en consecuencia,
proceder a solucionar los problemas que suscita una
determinada “situación privada internacional”;
20 ORTEGA GIMÉNEZ, Alfonso, El Derecho Internacional privado como sistema jurídico,
2007, en http://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4338-el-derecho-
internacional-privado-como-sistema-juridico/

13
b) El Derecho aplicable, es decir, la determinación de cuál
es el régimen jurídico aplicable a una situación privada
internacional, para resolverla sobre el fondo, y
c) El reconocimiento y la ejecución de actos y decisiones
extranjeras, es decir, los efectos que producen en un país
los actos y decisiones extranjeras relativas a las situaciones
privadas internacionales, lo cual supone tratar de ver si la
fuerza de un acto o decisión extranjera es capaz de sobrepasar
la frontera del Estado del que emana.
La doctrina costarricense, durante mucho tiempo, se
inclinó por la concepción amplia o francesa, en el sentido de incluir
dentro del Derecho Internacional Privado los temas del Derecho
de la nacionalidad, relativo a la pertenencia de una persona a un
determinado Estado, y el Derecho de extranjería, relacionado
con el régimen de entrada, permanencia, establecimiento, salida y
expulsión, y el disfrute de los derechos y libertades de los extranjeros
en el Estado de que se trate. Por ejemplo, el tratadista don Gonzalo
Ortiz Martín, uno de los pioneros de esta materia en Costa Rica,
dedicócercadeunacuartapartedesuCursodeDerechoInternacional
Privado (1947), a temas relacionados con la condición jurídica de los
costarricenses por nacimiento y naturalización y las normas sobre
extranjería, tanto las referidas a las personas físicas como a las
relacionadas con las personas jurídicas 21
. También la licenciada Jane
Rosabal Camarillo, quien en 2002 publicó una valiosa recopilación
en dos volúmenes sobre jurisprudencia costarricense sobre Derecho
Internacional Privado 22
, dedicó el primer tomo de su obra a temas de
nacionalidad y extranjería.
En la actualidad, la doctrina española se ha inclinado
por excluir ambos temas del ámbito del Derecho Internacional
Privado, sobre la base de que si bien se refieren a situaciones
internacionales, estas no son de índole privada, pues son
relaciones de Derecho público entre un extranjero y un Estado.
Por consiguiente, prevalece hoy la tendencia de excluir del
Derecho Internacional Privado esos dos campos y también
otros como el Derecho Penal Internacional, el Derecho Fiscal
21 ORTIZ MARTÍN, Gonzalo, Curso de Derecho Internacional Privado, San José,
Universidad de Costa Rica, 1ª. ed., 1947, pp. 126-261.
22 ROSABAL CAMARILLO, Jane, Jurisprudencia sobre Derecho Internacional Privado
costarricense, San José, Editorial Investigaciones Jurídicas S. A., 1ª. ed., 2002.

14
Internacional, el Derecho Administrativo Internacional y el
Derecho de la Seguridad Social Internacional, por referirse a
relaciones internacionales entre sujetos de Derecho público o con
intervención de estos 23
.
Esta es también la orientación que prevalece en la
jurisprudencia y la doctrina costarricenses de hoy. Según indica
el tratadista don Juan José Obando Peralta en su obra Private
International Law in Costa Rica (Derecho Internacional Privado
en Costa Rica), publicada en 2013, de las decisiones de la Sala
Constitucional, la inclusión de Costa Rica como integrante
de organizaciones internacionales especializadas en Derecho
Internacional Privado y las opiniones de varios autores, se
desprende que en la actualidad el Derecho Privado costarricense
incluye tres campos: la competencia internacional, judicial
y arbitral, sobre casos privados que contengan elementos
extranjeros; el Derecho aplicable a tales casos, y el reconocimiento
y la ejecución de decisiones judiciales extranjeras, incluyendo
decisiones arbitrales, medidas cautelares, recolección de pruebas
y notificaciones en asuntos civiles y comerciales 24
.
En relación con esta visión tripartita, en la que coinciden
hoylostratadistasespañolesycostarricenses,laprofesoraespañola
Lydia Esteve González indica que la perspectiva funcional del
Derecho Internacional Privado nos conduce a “identificar”, en
primer lugar, la “situación privada internacional”, que requiere
de un tratamiento específico por parte de un foro determinado,
y que constituye el primer sector del Derecho Internacional
Privado, el de la competencia judicial internacional; después
entra en escena el segundo sector, el del Derecho aplicable a la
respuesta material concreta; y por último el tercero, es decir, el
reconocimiento y la ejecución de actos y decisiones extranjeras,
23 ORTEGA GIMÉNEZ, 2007.
24 OBANDO PERALTA, Juan José, Private International Law in Costa Rica, Leiden,
Kluwer Law International, 1ª. ed., 2013, p. 19.

15
cuando la solución resultante del segundo sector requiera una
ejecución extraterritorial 25
.
25 ESTEVE GONZÁLEZ, Lydia, Proyecto docente e investigador: Derecho Internacional
Privado y Sociedad de la Comunicación y de la Información: adaptación de un sistema,
Ejercicio presentado al concurso para la provisión de una plaza de Profesor Titular de Derecho
internacional privado de la Universidad de Alicante, Inédito, Alicante, 2000, pp. 88-89, cit., por
ORTEGA GIMÉNEZ, 2007.

16
Capítulo II
SÍNTESIS HISTÓRICA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO Y SU DESARROLLO
EN COSTA RICA
1.- Los orígenes. Las Escuelas Estatutarias.
No es fácil encontrar elementos anticipadores del
Derecho Internacional Privado en los ordenamientos normativos
de la Antigüedad, la inmensa mayoría de los cuales no distinguía
las normas jurídicas de otras esferas de regulación de la conducta
humana. A lo sumo cabe encontrar algunos pocos rasgos
embrionarios de esta disciplina en algunas instituciones de las
ciudades estado de la Grecia clásica, pero de una manera tan
borrosa que no cabe considerarlos en realidad como antecedentes
directos del Derecho Internacional Privado surgido después en
Europa Occidental.
La mayor parte de los ordenamientos jurídicos de la
Europa continental y la América Latina derivan gran parte de sus
normas y principios, al menos en lo que al Derecho Privado se
refiere, del Derecho Romano, pero tampoco es allí donde hay que
buscar los orígenes del Derecho Internacional Privado.

17
En el desarrollo del ordenamiento romano tuvo una
decisiva importancia el llamado Ius Gentium, un ordenamiento
que fue desarrollado por los pretores peregrinos a partir de las
instituciones jurídicas que les parecieron comunes a todos los
pueblos sometidos a la autoridad de Roma. Algunos autores han
creído ver allí los orígenes remotos del Derecho Internacional
Privado, pero a lo sumo cabría acercar el concepto romano del
Ius Gentium a lo que después se denominó Derecho Natural
26
. En realidad, el Ius Gentium era todo lo contrario al Derecho
Internacional Privado, porque lejos de permitir la aplicación en
Roma de sistemas normativos extraños al ordenamiento jurídico
romano, como podrían ser el egipcio o el hebreo, era un Derecho
creado, definido y aplicado en Roma por autoridades romanas.
En los primeros siglos de la Edad Media europea, y debido
a las invasiones de los pueblos bárbaros, en diversos lugares se
adoptó un sistema en el cual a cada grupo étnico o cultural (hoy
diríamos “nacional”) lo regía un sistema normativo propio. Así,
por ejemplo, en los inicios de la monarquía visigoda en España,
si bien el rey reinaba tanto sobre los visigodos ocupantes como
sobre la dominada población hispanorromana, los primeros
se regían por su ordenamiento tradicional consuetudinario, de
raíces germánicas, mientras los segundos continuaban normados
por el Derecho Romano. Se aplicaba entonces un principio de
personalidad del Derecho: según el grupo al que perteneciera la
persona, se le aplicaba un ordenamiento u otro. Se desarrolló en
algunos casos la llamada professio juris, según la cual una persona,
al presentarse a un tribunal, debía indicar cuál era su ley personal,
para que se le juzgara conforme a ese ordenamiento 27
.
Durante la Alta Edad Media europea, los sistemas
normativos se volvieron eminentemente territoriales. Cada
reino, cada señorío feudal, cada comunidad aplicaba su propio
ordenamiento, por lo general de naturaleza consuetudinaria, a
todas las situaciones jurídicas que pudieran surgir en su ámbito
espacial de autoridad 28
. Si se tiene en cuenta que fue esa una
época de gran aislamiento, en la cual las economías solían ser de
26 ZAVALA, 1886, p. 11.
27 MATOS, 1988, pp. 84-85; ORTIZ MARTÍN, 1947, pp. 56-57.
28 MATOS, 1988, pp. 85-86.

18
subsistencia y haber escasos intercambios comerciales y mínimo
desplazamiento geográfico de personas y bienes, es explicable
que todos o casi todas las controversias jurídicas que pudieran
presentarse se dieran entre vasallos de un mismo señor y se
resolvieran aplicando las costumbres locales. Sustancialmente, se
consideraba al suelo “como fuente de todos los derechos y de todas
las leyes” 29
.
En los albores de la Baja Edad Media empezó a
producirse en Italia un renacimiento de los estudios del Derecho
Romano, a partir de los textos reunidos en la gran recopilación del
emperador Justiniano, que databa del siglo VI. Surgió entonces la
llamada escuela o corriente de los Glosadores, cuyos integrantes
de esta escuela interpretaban y comentaban los textos jurídicos
romanos mediante glosas o anotaciones al margen o interlineadas
en el texto justinianeo –de allí su nombre– y consideraban al
ordenamiento jurídico romano como actual y vigente.
El resurgimiento del Derecho Romano en Italia –que
pronto se extendió a otros territorios de Europa occidental– hizo
surgir el problema de su eventual colisión con los ordenamientos
locales, escritos o consuetudinarios, de los diversos señoríos
feudales y ciudades libres, a los cuales se les dio genéricamente
el nombre de estatutos. En criterio de los glosadores, el Derecho
Romano era de aplicación general y común y podía invocarse
en cualquier sitio, mientras que los estatutos debían limitarse al
territorio donde surgieron o para el cual fueron emitidos. A uno
de los más famosos juristas de las etapas finales de la Escuela de los
Glosadores, Acursio, se atribuye una famosa glosa a la que se ha
considerado como el punto de partida del Derecho Internacional
Privado. Al comentar un texto del Código Justiniano, en el cual
los emperadores romanos hablaban de los pueblos sometidos a
“nuestra autoridad”, la glosa en cuestión indicó:
“… si a un habitante de Bolonia se
quisiera juzgar en Módena, no debe serlo
según el estatuto de Módena al cual él no
está sometido, puesto que la ley habla de
29 ORTIZ MARTÍN, 1947, p. 57.

19
aquellos que están sometidos a nuestra
autoridad…
” 30
A partir de este texto se planteó entonces el desafío a la
territorialidad absoluta del mundo feudal. No se trataba de una
vuelta pura y simple a la personalidad del Derecho, es decir, que
el boloñés llevara consigo su propio ordenamiento donde quiera
que fuese, sino que las autoridades de Módena estaban en la
imposibilidad de aplicarle sus propias normas estatutarias. Esto
conducía, en última instancia, a que los casos suscitados entre
partes sometidas a distintos estatutos carecían de solución jurídica
31
. No tardó entonces en plantearse la posibilidad de que, ante
una coyuntura semejante, una comunidad que tuviera su propio
estatuto o normativa territorial, pudiera aplicar en sus tribunales,
en ciertas hipótesis excepcionales, el estatuto u ordenamiento de
la parte extranjera, igualmente territorial.
A la Escuela de los Glosadores sucedió otra, igualmente
célebre, denominada de los Posglosadores, Comentaristas o
Conciliadores, que al considerar los textos romanos trataban
no tanto de interpretar su sentido literal, como hacían los
Glosadores, sino de hallar soluciones prácticas para los problemas
jurídicos de la Europa de su tiempo. Uno de los principales
fundadores de esta corriente, Bártolo de Sassoferrato, dedicó
importantes esfuerzos al tema de los estatutos. Al comentar la
misma ley del Código Justiniano glosada por Acursio, empezó a
plantear distinciones entre normas de los estatutos que debían ser
inexorablemente aplicadas en forma territorial, y otras que, por
diversas circunstancias, debían ceder su lugar a normas de otras
comunidades. Bártolo propuso entonces diversas soluciones
para estos casos especiales, por ejemplo en materia de contratos,
sucesiones, delitos, etc. 32
Así, por ejemplo, para Bártolo había
estatutos personales, que regían a la persona donde quiera que
se hallara, y otros reales, que eran eminentemente territoriales
y regían a los inmuebles, independientemente de quién fuera
30 MATOS, 1988, pp. 91-92.
31 MICHINEL ÁLVAREZ, Miguel-Ángel, El Derecho Internacional Privado en los tiempos
hipermodernos, Madrid, Dykinson, S. L., 1ª. ed. 2011, P. 18 NOTA 3,
32 MATOS, 1988, pp. 92-95.

20
su dueño 33
. A estos se añadió después el concepto de estatutos
formales, que trataban de la forma a la que debían ajustarse los
actos y contratos 34
. Se abrió espacio para que surgieran variadas
opiniones y soluciones, desarrollándose así una corriente
denominada Escuela Estatutaria Italiana 35
, cuyas principales
obras correspondieron a los siglos XIV y XV.
Entre los siglos XVI y XVIII, entre los más importantes
contribuyentes al desarrollo del Derecho Internacional
Privado hubo varios juristas originarios de Francia, los cuales
conformaron la llamada Escuela Estatutaria Francesa, que
es predominantemente territorial. Sin embargo, uno de los
principales estatutarios franceses, Charles Dumoulin, planteó
por primera vez el principio de la autonomía de la voluntad,
según el cual para determinar el Derecho aplicable a los contratos
debe seguirse la voluntad de las partes, expresa o presunta, lo cual
le llevaba a concluir que en el régimen de los bienes matrimoniales,
por ejemplo, no debía seguirse la ley del lugar del matrimonio
sino el del domicilio conyugal 36
.
En los siglos XVII y XVIII se produjo en los Países
Bajos el florecimiento de la Escuela Estatutaria Holandesa, que
era predominantemente territorial, aunque sostuvo que podían
aplicarse leyes extranjeras por respeto a los derechos adquiridos
o con base en la llamada comitas gentium, expresión que no se
circunscribía a la cortesía internacional, sino que era indicaba de
un sentir más importante, que podría equivaler a comunidad o
solidaridadinternacional.EnelsigloXVIII,lainfluenciaholandesa
se dejó sentir de modo especial en Inglaterra, cuyos tribunales
habían empezado a dar efecto a las sentencias extranjeras desde
de 1607. Además, los estatutarios holandeses fueron los primeros
en utilizar la expresión conflicto de leyes, que se popularizó en el
Derecho anglosajón 37
.
33 MONTIEL ARGÜELLO, 1984, p. 236.
34 BRENES CÓRDOBA, Alberto, Tratado de las Personas, San José, Imprenta Trejos
Hermanos, 1ª. ed., 1925, p. 44.
36 Ibid., p. 238.
37 Ibid., p. 239.

21
2.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en el siglo
XIX.
Desde fines del siglo XVIII los sistemas jurídicos de
Europa Occidental empezaron a experimentar el fenómeno de
la codificación. Las vetustas recopilaciones de la Edad Moderna
empezaron gradualmente a ser reemplazada por códigos,
entendido este término como una ley de contenido homogéneo
por razón de la materia, que de manera sistemática y articulada,
expresada con un lenguaje preciso, regulara todos los problemas
de la materia unitariamente acotada 38
.
Si bien la idea de la codificación se proyectó a diversas
ramas jurídicas, para el Derecho Internacional Privado este
fenómeno resultó especialmente relevante por lo que se refiere
al Derecho Civil, ya que se consideró que los códigos civiles eran
los textos normativos donde prioritariamente debían contenerse
las reglas de Derecho Internacional Privado aplicables en el
respectivo país.
El más influyente código civil europeo del siglo XIX, que
sirvió de inspiración para muchos otros de países de Europa y
América Latina fue el Código Napoleón o Código Civil francés,
emitido en 1804. Este código fue bastante escueto en cuanto a
las reglas de Derecho Internacional Privado, ya que se limitó
a consignar unos pocos artículos sobre la materia en su título
preliminar, relativo a la publicación, efecto y aplicación de las
leyes en general. Sus normas reflejaban el influjo de las corrientes
estatutarias y solo marginalmente aportaron nuevas soluciones 39
,
la más importante de las cuales fue introducir la ley nacional en
materia de capacidad personal, estado civil y relaciones de familia 40
.
La normativa, o más bien deberíamos decir, la falta de normativa
del Código Napoleón repercutió en infinidad de códigos directa
o indirectamente inspirados en él, como por ejemplo el Código
General emitido en Costa Rica en 1841.
38 TOMÁS Y VALIENTE, Francisco, Manual de Historia del Derecho Español, Madrid,
Editorial Tecnos, S. A., 2ª. reimpr. de la 4ª. ed., 1987, pp. 465-466.
39 MICHINEL ÁLVAREZ, 2011, p. 22.
40 Ibid., p. 22 nota 18.

22
La escasez normativa también hizo que el campo del
Derecho Internacional Privado, ayuno de preceptos legales, se
desarrollara fundamentalmente durante buena parte del siglo
XIX por la vía jurisprudencial y, muy significativamente, gracias a
los aportes doctrinarios. Con respecto a estos últimos, una de las
contribuciones más decisivas fue la del jurista alemán Federico
Carlos von Savigny, especialmente recordado como fundador
de la Escuela Histórica del Derecho pero a quien también se ha
considerado como el autor de innovaciones de gran importancia
para el Derecho Internacional Privado 41
.
Savigny, quien adversaba la idea de la codificación y
también rechazaba las teorías iusnaturalistas, partía del supuesto
deque,sinatribuirdemasiadaimportanciaalosllamadosestatutos
personales o reales, debía partir del supuesto de que todos los
sistemas jurídicos de los pueblos “civilizados” debían ser visto en
términos de absoluta paridad y como igualmente aplicables; la
labor del juez debía consistir, en cada caso, en decidir entre esos
ordenamientos que resultaban dotados de fungibilidad entre sí.
Lo más importante era examinar la relación jurídica y el lugar
donde se encontraba su asiento, a partir de la voluntad explícita
o implícita de las partes de esa relación 42
. Desde su punto de vista,
“La norma de conflicto es el instrumento
que permite articular ese principio de
fungibilidad normativa en Derecho privado,
mediante la “declaración de aplicabilidad”
del Derecho más vinculado con una relación
(a través de la consecuencia jurídica de la
norma de conflicto); dando relevancia para
ello a un elemento concreto de la misma (el
“punto de conexión”) que sirve para hallar
la “sede” de esta (en el Derecho del foro o
en uno extranjero). Se rompe entonces con
la identificación estatutaria entre ámbito
de aplicación y coercibilidad en el Derecho
privado, creándose un nuevo vínculo
primario, no entre el juez con su propio
41 V. Ibid., pp. 22-24; ORTIZ MARTÍN, 1947, pp. 75 y ss.
42 ORTIZ MARTÍN, 1947, pp. 76-77.

23
derecho sustantivo, sino con su sistema
conflictual.
” 43
Así, por ejemplo, en lo relativo al estado y capacidad de
las personas consideraba que debía imperar la ley del domicilio,
porque había una sumisión voluntarias de las partes a pasar por
esa ley, dado que allí tenían su familia y el lugar donde contrataban
habitualmente. Parecidos razonamientos lo llevaban a considerar
que en las sucesiones debía aplicarse la ley del domicilio del
causante. En materia de obligaciones, distinguía las formas
externas del acto, su validez intrínseca y sus efectos: la primera
se localizaba en el lugar donde el acto se verificó y la validez y los
efectos en el domicilio del deudor 44
.
Savigny establecía dos excepciones a sus propias reglas:
a) Cuando la relación jurídica correspondiera al país del
propio juzgador y su ordenamiento normativo estuviera
bajo la influencia de leyes positivas rigurosamente
obligatorias, por ejemplo, las que prohibían la poligamia En
este caso el juez debería prescindir de la sede de la relación y
aplicar la ley territorial.
b) Cuando hubiera instituciones jurídicas prohibidas en un
país pero admitidas en otro (como ocurría en esa época
con la esclavitud), o que fueran desconocidas para el juez,
este no podía aplicar la ley del asiento de la relación, sino la
territorial 45
.
Los tres lemas de la Revolución Francesa quedaban
reflejados en el pensamiento de Savigny en tres ideas básicas:
a) Libertad: el Derecho privado no regula conflictos soberanos,
sino relaciones jurídicas entre particulares;
b) Igualdad: las soluciones de todos los sistemas jurídicos
privados son equivalentes, y
44 ORTIZ MARTÍN, 1947, pp. 76-77.
45 Ibid., pp. 77-78.

24
c) Fraternidad: la necesidad de localizar el Derecho más
vinculado con la relación jurídica, para alcanzar la armonía
internacional 46
.
Los aportes de Savigny, especialmente en lo que refiere
a la idea de la comunidad de Derecho de las naciones y el de la
sede o asiento jurídico de la relación, tuvieron gran influencia no
solamente en Europa sino también en América Latina 47
.
OtrascorrientesimportantesenelDerechoInternacional
privado europeo del siglo XIX y de los primeros decenios del
XX fueron la Escuela Italiana de la Personalidad del Derecho,
iniciada por Pasquale Stanislao Mancini 48
; las teorías tendientes
a la formación de un Derecho Internacional Privado universal,
en las que destacan juristas como los franceses Antoine Pillet
y Jean-Paulin Niboyet y el alemán Ernst Zitelman 49
; las teorías
sobre la libre legislación, encaminadas a dejar al legislador en
completa libertad para atribuir a los tribunales de su país el modo
de resolver el caso y entre cuyos autores destaca el francés Pierre
Armijon 50
, etc. También cabe mencionar el importante aporte de
juristas del Derecho anglosajón, como el norteamericano Joseph
Story y otros 51
.
3.- La codificación del Derecho Internacional Privado.
Ya desde la Edad Moderna surgieron en Europa diversas
iniciativas tendientes a unificar las legislaciones por medio de
convenios internacionales. En la primera sesión del Instituto
de Derecho Internacional de Ginebra, efectuada en 1874, el
jurista italiano Mancini abogó porque mediante convenios se
hicieran obligatorias ciertas reglas de Derecho Internacional para
asegurar la decisión uniforme de los conflictos entre las diversas
47 ORTIZ MARTÍN, 1947, p. 80.
48 Ibid., pp. 84-93
49 Ibid., pp. 59-104
50 Ibid., pp. 105-107
51 MONTIEL ARGÜELLO, Alejandro, Manual de Derecho Internacional Público y
Privado, Guatemala, Editorial Piedra Santa, 2ª. ed., 1984, pp. 241 y 245.

25
legislaciones, y el Instituto adoptó una resolución reconociendo la
utilidad de contar con tales tratados para resolver los problemas
del Derecho Internacional Privado 52
. En Europa, esto se manifestó
especialmente mediante las conferencias celebradas en La Haya a
partir de 1893, de las que emanaron numerosas convenciones 53
.
Las conferencias de La Haya continúan, con plena participación
de muchos países de otros continentes.
La primera iniciativa concreta que se dio en América
Latina fue la encabezada por el Perú y llevó a la realización en
Lima del Congreso de Plenipotenciarios Juriconsultos de 1878-
1879. En este congreso, en el que participaron nueves países del
hemisferio, adoptó un Tratado para establecer reglas uniformes en
materia de Derecho Internacional, pero solamente lo ratificaron
Costa Rica y Perú y quedó por consiguiente convertido en un
convenio de carácter bilateral 54
.
Entre 1888 y 1889 se celebró otro congreso jurídico en
el Uruguay, conocido como Primer Congreso de Montevideo, en
el cual se firmaron tratados sobre Derecho Civil, Derecho Penal,
DerechoProcesalyotrasmaterias.Concurrieronsietepaíses,todos
sudamericanos. Cabe mencionar que el tratado sobre Derecho
Civil, inspirado por las doctrinas de Savigny, fue ratificado por
cinco de los países signatarios, y más tarde también se adhirió a él
Colombia, que no había participado en la conferencia 55
. Además,
en 1897 y 1901 se efectuaron en Guatemala y Nicaragua, con
participación de todos los países centroamericanos, congresos
jurídicos regionales, en el primero de los cuales se adoptaron
algunos convenios que contenían disposiciones sobre Derecho
Internacional Privado, pero que no llegaron a regir 56
.
En la VI Conferencia Internacional Americana celebrada
en La Habana en 1928 se suscribió una convención destinada a
adoptar el Código de Derecho Internacional Privado preparado
52 MATOS, 1988, p. 55.
53 Ibid., pp. 57 y ss.
54 Sobre este convenio, V. VILLEGAS ARCE, Miguel A., “El Tratado para establecer reglas
uniformes en materia de Derecho Internacional Privado”, en Revista parlamentaria, diciembre
de 1996, vol. 4, pp. 1093-1101.
55 MONTIEL ARGÜELLO, 1984, pp. 246-247.
56 bid., p. 247.

26
por el jurista cubano don Antonio Sánchez de Bustamante y
Sirvén, habitualmente conocido como Código de Bustamante.
Este código contiene normas sobre Derecho Civil Internacional,
Derecho Mercantil Internacional Derecho Penal Internacional
y Derecho Procesal Internacional. Algunos países que firmaron
la convención, entre ellos Costa Rica, lo hicieron con reserva de
todo cuanto pudiera estar en contradicción con su legislación
interna 57
.
Otros esfuerzos importantes de codificación fueron los
efectuados en el Segundo Congreso de Montevideo (1939-1940)
y las conferencias interamericanas de Derecho Internacional
Privado (identificadas con el acrónimo CIDIP) auspiciadas por la
Organización de los Estados Americanos, celebradas en Panamá
(1975), Montevideo (1979 y 1989), La Paz (1984), México (1984)
y Washington (2002). Estas conferencias interamericanas han
producido un considerable número de instrumentos jurídicos.
Al igual que ha ocurrido en otras ramas del Derecho, en
el Internacional Privado se ha presentado, cada vez con mayor
volumen, el fenómeno de la dispersión jurídica, en lugar de
dirigirse esfuerzos a tratar de establecer una sola codificación.
Este fenómeno es explicable, dado que resultaría prácticamente
imposible formular reglas uniformes que fueran igualmente
aceptables para un número elevado de países, aun entre aquellos
que tienen sistemas jurídicos de raíces similares, como los
romanistas. El caso del Código de Bustamante, que si bien fue
adoptado en una conferencia interamericana solo fue ratificado
por un número limitado de países, y aun varios de ellos lo hicieron
con reservas de carácter general, da testimonio de la dificultad de
pensar en un nuevo ordenamiento general. Por esta circunstancia,
las tendencias de los últimos decenios, tanto en el ámbito
interamericano como mundial, se orientan hacia la formulación
de tratados sobre alguna materia específica. Una excepción lo
constituyó la convención de Montevideo de 1979 sobre normas
generales de Derecho Internacional Privado. Esta convención,
que solamente ha sido ratificada por seis países –entre los que
no figura Costa Rica-, establece de modo expreso la primacía del
57 El texto de la Convención de La Habana y sus reservas figura en Tratados y convenciones
suscritos en la sexta Conferencia Internacional Americana, San José, Imprenta Nacional, 1ª.
ed., 1956, pp. 40-81.

27
Derecho Internacional Privado sobre el Derecho interno y se basa
en el principio de aplicación de oficio del Derecho extranjero,
salvo en aquellos casos en que la ley de un país tenga instituciones
o procedimientos esenciales para su adecuada aplicación y no
esté consagrados en la legislación de otro estado parte, o que
se esté en presencia de un fraude a la ley. Con respecto a los
recursos procesales, el convenio dispone que serán determinados
conforme a la ley del foro (lex fori). En el caso de que una misma
relación jurídica este sometida a la regulación de diferentes leyes,
se debe buscar la solución más justa 58
.
4.- El desarrollo del Derecho Internacional Privado en Costa
Rica.
Durante la dominación española en Costa Rica, las
Siete Partidas de Don Alfonso X el Sabio fueron la principal
fuente de Derecho en muchos de los temas que interesan al
Derecho Internacional Privado 59
. Sin embargo, las Partidas
eran sumamente parcas en esa materia, ya que adoptaron una
tendencia de aplicación absolutamente territorial de la ley. Estaba
prohibida la aplicación de leyes extranjeras, salvo en un juicio
entre extranjeros que hubieran celebrado un contrato en otro país
o que se refiriera a una cosa existente en él. Para el régimen de
bienes en el matrimonio, sin embargo, se aplicaba la ley del país
donde se había celebrado 60
.
Por lo demás, como en principio estaba prohibido el
comercioconextranjerosyhastaelingresodeestosenlosdominios
españoles de América, era prácticamente nula la posibilidad
de que en la Costa Rica de esa época surgieran problemas que
obligaran a aplicar normas de Derecho Internacional Privado. En
la práctica, el único ordenamiento que se aplicaba en todos los
58 El texto de la Convención Interamericana de Montevideo de 1979 sobre normas
generales de Derecho Internacional Privado puede consultarse en http://www.oas.org/dil/esp/
CIDIP-II-normasgenerales.htm
59 Una síntesis histórica del Derecho Internacional Privado en Costa Rica en SÁENZ
CARBONELL, Jorge Francisco “Apuntes sobre el desarrollo del Derecho Internacional Privado
en Costa Rica”, en Revista Costarricense de Política Exterior, San José, Ministerio de Relaciones
Exteriores y Culto, n° 24, segundo semestre de 2015, pp. 125-133.

28
litigios costarricenses de esa época era el Derecho Indiano, del
cual formaban parte en forma subsidiaria las normas del Derecho
de Castilla y muy señaladamente las Siete Partidas.
Este panorama cambió a partir de la separación de Costa
Rica de España, en 1821, ya que poco a poco se desarrollaron
vínculos comerciales con países europeos y se produjo una cierta
corriente de inmigración de personas procedentes de otros países
americanos y de Europa. No obstante, el Código General emitido
en 1841, siguiendo en esto el modelo del Código Napoleón, dijo
muy poco sobre Derecho Internacional Privado, ya que se limitó
a indicar en su Parte Civil:
“Artículo 3.- Los bienes inmuebles,
aunque se posean por extranjeros, serán
regidos por la ley costarricense.
Artículo 4.- Las leyes de policía y
seguridad obligan a todos los que habitan
en el territorio del Estado.
” 61
La Parte Penal del Código General también reguló la
aplicación de la ley penal nacional a costarricenses por delitos
cometidos en el extranjero 62
.
El Código Civil que entró en vigencia el 1° de enero de
1888 fue la primera legislación nacional que definió con cierta
claridad las reglas aplicables ante la posibilidad de situaciones
regidas por ordenamientos extranjeros y continúa siendo la
principal fuente normativa en materia de Derecho Internacional
Privado. En su título preliminar se especifican los casos en que es
admisible apartarse de la ley territorial con respecto a los bienes
muebles, la interpretación de los contratos, el testamento, el
matrimonio y las formas y solemnidades externas de contratos y
61 Código General de 30 de julio de 1841, Parte Civil, artículos 3 y 4.
62 Ibid., Parte Penal, artº 7.

29
actos jurídicos. Quien funda su derecho en leyes extranjeras debe
probar la existencia de estas 63
.
Además de la normativa nacional, los temas del
Derecho Internacional Privado han sido objeto de regulación
en diversos tratados bilaterales y multilaterales suscritos y
ratificados por Costa Rica, entre los cuales cabe recordar el ya
citado Tratado para establecer reglas uniformes en materia de
Derecho Internacional Privado, suscrito en Lima en 1879 64
, y
naturalmente, la Convención Interamericana de La Habana que
adoptó el Código de Derecho Internacional Privado de Sánchez
de Bustamante, que fue suscrita por la delegación costarricense
con reserva de la legislación nacional.
El Congreso Constitucional aprobó la Convención de La
Habana el 12 de diciembre de 1928, pero al efectuarlo modificó
la reserva hecha por la delegación de Costa Rica, en el sentido de
que comprendía no solamente la legislación en vigor sino también
la que pudiera dictarse en el futuro. El 19 de diciembre, el Poder
Ejecutivo vetó el proyecto, por considerar inconstitucional la
adición. El Congreso no pareció interesado en resellar el texto,
pero el 1º de noviembre de 1929 el Ejecutivo retiró el veto,
invocando razones de alta conveniencia internacional que no
detalló, y quedó sancionada la ley aprobatoria de la convención,
con la modificación hecha por la cámara 65
. De conformidad con
la reserva original y la adición legislativa, los preceptos del Código
de Derecho Internacional Privado, a pesar de estar contenidos en
un tratado internacional, tienen en Costa Rica jerarquía inferior a
la ley.
Con respecto a los convenios suscritos en las CIDIP,
Costa Rica ratificó todos los suscritos en la conferencia de
Panamá, pero en cuanto a los restantes solamente ha ratificado
63 Código Civil de 1º de enero de 1888, artículos 3-10. Debido a una reforma efectuada
mediante la Ley Nº 7020 de 6 de enero de 1986, que incluyó una serie de nuevos preceptos en el
Título preliminar del Código, las normas de Derecho Internacional Privado están actualmente
contenidas en los artículos 23-30.
64 SÁENZ CARBONELL, Jorge Francisco, Historia diplomática de Costa Rica (1821-
1910), San José, Editorial Juricentro, 1ª. ed., 1996, p. 415.
65 V. VILLEGAS ARCE, Miguel Armando, “La aprobación del Código de Bustamante: un
debate legislativo en 1928”, en Revista Parlamentaria, San José, Volumen 5, Nº 3, Diciembre de
1997, pp. 133-145.

30
dos convenios firmados en la conferencia de Montevideo de
1989 y otro de la conferencia de México 66
. Además ha ratificado
varias de las convenciones de La Haya sobre temas de Derecho
Internacional privado y en 2011, después de aprobar el estatuto de
la Conferencia de La Haya, fue reconocida como miembro pleno
de esta 67
.
5.- El desarrollo doctrinario.
El primer tratadista del Derecho Civil costarricense,
don Salvador Jiménez Blanco, al comentar en sus Elementos
de Derecho Civil y Penal de Costa Rica (1874-1876) la Parte
Civil del Código General de 1841, dedicó algunas páginas a las
normas y principios del Derecho Internacional Privado, en las
cuales comentó algunos de las lagunas que sobre el tema contenía
el referido Código y expuso la tradicional clasificación de los
estatutos en personales, reales y formales 68
.
EnsuTratadodelasPersonas(1925),donAlbertoBrenes
Córdoba incluyó una breve referencia al desarrollo histórico del
Derecho Internacional Privado y comentó la normativa sobre
el particular contenida en el Código Civil de 1888, a lo cual nos
referiremos en su oportunidad 69
.
Sin embargo, el primer efectivo cultivador del Derecho
Internacional Privado en Costa Rica fue don Francisco
Echeverría García (1874-1944). Graduado como abogado en
1898, don Francisco fue auxiliar y jefe interino de la Oficina
del Sello Nacional y desempeñó las funciones de conjuez de la
Corte Suprema de Justicia en varias oportunidades entre 1904
y 1910. Desde 1910 hasta 1937 desempeñó el cargo de jefe del
Registro Público. Además, fue vicepresidente de la Municipalidad
del cantón central de San José y formó parte de la nómina de
66 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 23-24.
67 Ibid., p. 24.
68 JIMÉNEZ, Salvador, Elementos de Derecho Civil y Penal de Costa Rica, San José,
Imprenta de Guillermo Molina, 1ª. ed., 1874-1876, vol. I, pp. 49-51.
69 BRENES CÓRDOBA, 1925, pp. 43-50.

31
árbitros iuris de la Corte Suprema de Justicia de 1938 a 1941 70
.
En su desempeño como funcionario público se distinguió por su
acrisolada probidad 71
.
En 1905, don Francisco empezó a impartir lecciones en
la Escuela de Derecho de Costa Rica, en aquel entonces adscrita al
Colegio de Abogados, y ejerció la docencia por casi cuarenta años
72
. Primero fue profesor titular del curso de Derecho Internacional
Público y Privado, que se mantuvo unificado hasta el 26 de marzo
de 1926 73
. En esta fecha, la materia de Derecho Internacional
Privado pasó a ser un curso independiente del de Derecho
Internacional Público –materia esta para la que fue nombrado
como profesor don Luis Anderson Morúa-, y don Francisco se
convirtió en su primer profesor titular 74
. Se mantuvo al frente de
esa cátedra cuando la Escuela de Derecho pasó a formar parte de
la Universidad de Costa Rica y la tuvo a su cargo hasta escasos
días antes de su fallecimiento. Además, fue miembro del Instituto
Americano de Derecho Internacional 75
. Cabe destacar que legó
en 1944 al Colegio de Abogados de Costa Rica su colección de
obras jurídicas, de más de mil volúmenes, motivo por el cual la
corporación decidió en 1945 dar a su biblioteca el nombre del
ilustre profesor 76
.
Las lecciones del profesor Echeverría García fueron
recogidas por el estudiante don Ricardo Esquivel Fernández con
el propósito de publicarlas, y efectivamente, el texto de la primera
lección, con el título Derecho Internacional Privado, apareció en
70 MARTÍN, Gregorio, “Guía de la Universidad de Costa Rica”, en Anales de la Universidad
de Costa Rica, San José, 1942, n° 4, pp. 34-35.
71 Libro Azul de Costa Rica, San José, Imprenta Alsina, 1ª. ed., 1916, p. 126.
72 ORTIZ MARTÍN, Gonzalo, Curso de Derecho Internacional Privado, San José,
Universidad de Costa Rica, 1ª. ed., 1947, p. 11.
73 MARTÍN, 1942, p 34.
74 Ibid., pp. 32 y 34.
75 La Tribuna, 23 de junio de 1944, p. 5.
76 BIBLIOTECA COLEGIO DE ABOGADOS Y ABOGADAS DE COSTA RICA “Francisco
Echeverría García”, en http://abogados.or.cr/index.php?option=com_content&view=article&
id=153:biblioteca&catid=47:ti&Itemid=136 Consultado el 3 de julio de 2015.

32
la revista mensual Anales universitarios en junio de 1928, pero el
esfuerzo no tuvo continuidad en los números posteriores 77
.
La obra del profesor Echeverría fue el primer texto
doctrinario sobre la materia escrito en Costa Rica. Su primera
parte, en una versión recogida por el estudiante don Manuel
Antonio Quesada Chacón en 1936, con el título de Apuntes
de Derecho Internacional Privado, se conserva en forma
mecanografiada en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica. Se publicó por primera vez en 2016 en
la Revista de Política Exterior de Costa Rica. Lamentablemente,
no se tiene noticia del paradero de la segunda parte, de la que solo
se conocen algunos fragmentos.
En el siglo XX, la principal obra de carácter general
publicada en Costa Rica sobre esta materia fue el voluminoso
y detallado Curso de Derecho Internacional Privado (1947) 78
del licenciado don Gonzalo Ortiz Martín (1908-1993), quien
impartió esa materia en la Facultad de Derecho de la Universidad
de Costa Rica durante varios decenios y fue embajador de Costa
Rica en las Naciones Unidas y miembro de la comisión asesora
del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto. La obra del
licenciado Ortiz Martín, en una versión actualizada, se publicó
por segunda vez en 1969.
En la segunda mitad del siglo XX, los temas de Derecho
Internacional Privado fueron tratados especialmente en artículos
y ensayos publicados en revistas especializadas, tendencia
que se ha mantenido durante los primeros años del siglo XXI.
También cabe mencionar la obra Jurisprudencia sobre Derecho
Internacional Privado costarricense79
(2002), de doña Jane
Rosabal Camarillo, que recopila en dos tomos la jurisprudencia
nacional más importante sobre conflictos de nacionalidades,
condición jurídica de los extranjeros, conflictos de leyes, conflictos
de competencia internacional o jurisdiccionales y cooperación
judicial internacional.
77 ECHEVERRÍA GARCÍA, Francisco, “Derecho Internacional Privado”, en Anales
universitarios, San José, Escuela de Derecho, junio de 1928, n° 3, pp. 57-62.
78 ORTIZ MARTÍN, 1947.
79 ROSABAL CAMARILLO, Jane, Jurisprudencia sobre Derecho Internacional Privado
costarricense, San José, Editorial Investigaciones Jurídicas S. A., 1ª. ed., 2002.

33
En 2011, el jurista alemán Dirk Rissel publicó en
Hamburgo, en lengua alemana, una obra de carácter general
denominada Das internationale Privatrecht von Costa Rica (El
Derecho Internacional Privado de Costa Rica)80
, pero esta obra no
ha sido traducida al español ni ha tenido circulación apreciable en
nuestro país.
En 2013 una editorial neerlandesa publicó, en inglés,
una nueva obra de carácter general, Private International Law in
Costa Rica (Derecho Internacional Privado en Costa Rica) 81
, del
profesor don Juan José Obando Peralta, que en estos momentos
constituye el principal y más actualizado tratado nacional sobre
esta disciplina, aunque no se cuenta con una versión impresa
en español. Este autor, además de impartir el curso de Derecho
Internacional Privado en la Universidad de Costa Rica, la
Universidad de La Salle y la Universidad Latina, ha tenido un
papel protagónico en las actividades de la Asociación Americana
de Derecho Internacional Privado (ASADIP), que celebró en 2011
sus Jornadas en Costa Rica 82
.
Cabe mencionar aquí además varios textos que han
dedicado al Derecho Internacional Privado juristas de otros países
centroamericanos. Entre ellos figuran el extenso y pormenorizado
Curso de Derecho Internacional Privado (1922) 83
del guatemalteco
don José Matos Pacheco, pionero centroamericano en el estudio
científico de esta disciplina, que fue ministro de Relaciones
Exteriores de Guatemala y diplomático de su país en Europa.
Otras obras destacables de Guatemala son Derecho Internacional
Privado (1953), de don Enrique Muñoz Meany, don Julio Camey
Herrera y don Carlos Hall Lloreda 84
; Síntesis del Derecho
Internacional Privado Positivo de Guatemala (1954), de don
80 RISSEL, Dirk, Das internationale Privatrecht von Costa Rica, Hamburgo, LIT, 1ª. ed.,
2001.
81 OBANDO PERALTA, 2013.
82 FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P., y OBANDO PERALTA, Juan José (coordinadores),
El Derecho Internacional Privado en los procesos de integración regional, San José, Editorial
Jurídica Continental, 1ª. ed., 2011.
83 MATOS, 1988.
84 MUÑOZ MEANY, Enrique, y otros, Derecho Internacional Privado, Guatemala,
Editorial del Ministerio de Educación Pública, 1ª. ed., 1953.

34
Francisco Villagrán Kramer 85
, y Derecho Internacional Privado
(1998) de don Carlos Larios Ochaita, asimismo guatemalteco
86
. Con respecto a Nicaragua cabe mencionar el Manual de
Derecho Internacional Público y Privado (1975) de don Alejandro
Arguello Montiel87
, que fue ministro de Relaciones Exteriores
de Nicaragua y juez de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos; la Introducción al Derecho Internacional Privado
(1986) de don Felipe Rodríguez Serrano, nicaragüense, aunque
su obra se publicó en Costa Rica y está referida especialmente
al Derecho Internacional Privado costarricense 88
, los Apuntes
elementales de Derecho Internacional Privado (1998) de don
Luis Monjarrez Salgado 89
y Derecho Internacional Privado
(2000) de don Ramiro Fernando Pozo Urbina 90
. En Panamá, el
principal tratadista ha sido don Gilberto Boutin Icaza, decano
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Panamá y autor
de las obras Código de Bustamante y Normas Internas de Derecho
Internacional Privado (1991) 91
y Derecho Internacional Privado
(2006) 92
.
85 VILLAGRÁN KRAMER, Francisco, Síntesis del Derecho Internacional Privado Positivo
de Guatemala, Guatemala, Universidad de San Carlos, 1ª. ed., 1954.
86 LARIOS OCHAITA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Guatemala, F&G Editores,
5ª. ed. 1998.
87 MONTIEL ARGÜELLO, 1982.
88 RODRÍGUEZ SERRANO, Felipe, Introducción al Derecho Internacional Privado, San
José, Lehmann Editores, 2ª. ed., 1992.
89 MONJARREZ S., Luis, Apuntes elementales de Derecho Internacional Privado,
BITECSA, Managua, 1998.
90 POZO URBINA, Ramiro Fernando, Derecho Internacional Privado, Managua, Nica
Ediciones, 2ª. ed., 2000.
91 BOUTIN, Gilberto, Código de Bustamante y Normas Internas de Derecho Internacional
Privado, Panamá, Litho-Impresora, 2ª. ed., 1991.
92 BOUTIN, Gilberto, Derecho Internacional Privado, Panamá, Edition Maître Boutin,
2ª. ed., 2006. Debemos los datos sobre los tratadistas de otros países centroamericanos a la
amabilidad del profesor don Juan José Obando peralta.

35
Capítulo III
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
1.- Planteamiento del tema.
Una de las características del Derecho Internacional
Privado, como ya se indicó, es que a pesar de su nombre, gran
parte de su normativa deriva de preceptos jurídicos nacionales,
contenidos en los códigos y leyes del respectivo país. Ahora bien,
como también se han realizado, especialmente desde fines del
siglo XIX, importantes esfuerzos internacionales para establecer
reglas uniformes en esta materia, principalmente por medio de
convenios, actualmente el Derecho Internacional Público tiene
una gran relevancia como fuente de las normas de Derecho
Internacional Privado.
En el ordenamiento jurídico costarricense, la jerarquía de
las fuentes del Derecho se encuentra regulada en la Constitución
Política, el Código Civil, la Ley General de Administración Pública
y otras leyes, normativa que además ha sido complementada por
diversas resoluciones de la Sala Constitucional. De conformidad
con esto, en lo que nos interesa, puede establecerse el siguiente
orden de prelación en cuanto a las fuentes escritas del Derecho
Internacional Privado en Costa Rica:

36
a) Convenios internacionales en materia de Derechos Humanos
b) Constitución Política,
c) Otros tratados y convenios ratificados por Costa Rica,
d) Leyes, y
e) Código de Bustamante.
No existe en el ordenamiento costarricense una
ley específica que defina las reglas y las fuentes del Derecho
Internacional Privado. A pesar de que el Código Civil contiene
un título sobre normas de Derecho Internacional Privado, en
realidad se trata de una normativa muy escueta y que no impide
aplicar reglas provenientes de otras fuentes de mayor jerarquía.
2.- Los convenios internacionales en materia de Derechos
Humanos.
La Sala Constitucional, en diversas resoluciones, algunas
muy polémicas, ha indicado que en Costa Rica los convenios
internacionalessobreDerechosHumanostienenjerarquíasuperior
a las normas de la propia Constitución Política. Para efectos del
Derecho Internacional Privado, lo relevante de estas decisiones
no es solo que le hayan dado carácter supraconstitucional a las
normas sobre Derechos Humanos que puedan estar consignadas
en algunos de los convenios de Derecho Internacional Privado
ratificados por Costa Rica, sino especialmente que en criterio de
la Sala, ese carácter supraconstitucional no está circunscrito a
los convenios ratificados, sino que corresponde a toda normativa
internacional sobre Derechos Humanos. Esto ha dado como
consecuencia, por ejemplo, que varias de las convenciones de
Derecho Internacional Privado de La Haya sobre menores, de las
que Costa Rica no es parte, hayan sido aplicadas válidamente en
tribunales costarricenses, por considerarlas como un elemento
de la normativa internacional sobre Derechos Humanos 93
, cuyos
principios no requieren de la aceptación formal y expresa de
93 V. OBANDO PERALTA, 2013, p. 21.

37
nuestros órganos gubernamentales para tener efectos jurídicos
en el país.
3.- Constitución Política.
La Constitución Política de 7 de noviembre de 1949
no contiene disposiciones específicas sobre la resolución de
controversias de Derecho Internacional Privado, pero muchos
de los principios que contiene pueden ser fundamentales para
interpretar las normas de esa rama jurídica. Así, por ejemplo,
la igualdad ante la ley, la igualdad de derechos de los cónyuges
en la relación matrimonial, la protección a los menores y otros
principios semejantes, enunciados en las normas constitucionales,
resultan una fuente de gran relevancia para la labor del juez, y
deben aplicarse por encima de otras normas de inferior jerarquía.
4.- Los tratados internacionales ratificados por Costa Rica.
Las Constituciones costarricenses del siglo XIX, aunque
se refirieron en diversos artículos a la aprobación de los tratados
internacionales por el Poder Legislativo, no clarificaron su
jerarquía en el ordenamiento jurídico nacional, ni les indicaron
un procedimiento especial de aprobación. Lo habitual fue que se
presentaranalaconsideracióndelosórganoslegislativosmediante
un proyecto de ley cuyo contenido esencial era la aprobación del
convenio de que se tratara. Por consiguiente, lo lógico era atribuir
a los tratados la jerarquía de la ley que los aprobaba, y en caso
de conflicto entre un tratado y una ley, debía prevalecer el que
fuese posterior 94
. En el texto original de la Constitución de 1949
tampoco se aclaró la cuestión, lo cual a veces originaba graves
problemas, especialmente cuando la Asamblea Legislativa se
atribuía la facultad de reformarlos unilateralmente 95
. El asunto
fue finalmente definido mediante una reforma constitucional
aprobada en 1968, ya que se dispuso expresamente en el artículo
94 V. VARGAS CARREÑO, Edmundo, Introducción al Derecho Internacional, San José,
Editorial Juricentro, 2ª. ed., 1992, p. 263.
95 VARGAS BONILLA, Ismael Antonio, Tesis de Derecho Constitucional, Ciudad
Universitaria “Rodrigo Facio”, Publicaciones de la Universidad de Costa Rica, 1ª. ed., 1962, vol.
II, p. 83.

38
7° de la Constitución Política que los tratados aprobados por la
Asamblea Legislativa tendrían autoridad superior a las leyes 96
. La
Asamblea, en consecuencia, solo puede aprobarlos o improbarlos,
pero no introducirles modificaciones.
Los tratados internacionales pueden ser bilaterales,
cuando rigen entre dos países, o multilaterales, cuando rigen
entre dos o más; por lo general, estos últimos tratados surgen de
una conferencia o de una organización internacional o regional.
En materia de Derecho Internacional Privado los
principales tratados son de carácter multilateral. Aparte del
curioso caso del vetusto tratado de Lima de 1879, originalmente
concebido como un tratado multilateral y que quedó circunscrito
a ser un tratado bilateral entre Costa Rica y el Perú, la mayor parte
de los tratados de Derecho Internacional Privado ratificados por
nuestro país tradicionalmente han emanado de conferencias
y reuniones multilaterales y solo por excepción se han incluido
normas de Derecho Internacional Privado en convenios de carácter
bilateral. Esta última tendencia ha variado de modo significativo en
los últimos años, debido a la suscripción de un importante número
de tratados bilaterales de libre comercio, promoción de inversiones
y otras materias afines, en cuyos textos se han incluido diversas
reglas de Derecho Internacional Privado 97
.
Entre los tratados multilaterales ratificados por Costa
Rica deben mencionarse especialmente las seis convenciones
adoptadas en la Conferencia Interamericana de Panamá de 1975
(CIDIP-I): la Convención Interamericana sobre Conflictos de
Leyes en materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas; la
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia
de Cheques; la Convención Interamericana sobre Arbitraje
Comercial Internacional; Convención Interamericana sobre
Exhortos o Cartas Rogatorias; la Convención Interamericana
sobre Conflictos de Leyes en materia de Recepción de Pruebas en
el Extranjero y la Convención Interamericana sobre el Régimen
Legal de Poderes para ser usados en el Extranjero. Todas estas
convencionesfueronratificadaspornuestropaísen1978.Además,
96 Ley Nº 4123 de 31 de mayo de 1958.
97 Una nómina de estos convenios figura en OBANDO PERALTA, 2013, pp. 25-26.

39
en 2001 Costa Rica también ratificó dos de los instrumentos
adoptados en la CIDIP-IV (Montevideo, 1989), la Convención
Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores y la
Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias,
y uno adoptado en la CIDIP-V (México, 1995), la Convención
Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores 98
.
Costa Rica también es parte de varias de las convenciones
emanadas de la Conferencia de Derecho Internacional Privado de
La Haya, de la Organización Mundial de Propiedad Intelectual y
otras organizaciones internacionales 99
, que contienen normas de
Derecho Internacional Privado, todas con carácter superior a la
ley.
5.- La legislación.
Dado que los convenios internacionales que contienen
reglas sobre Derecho Internacional Privado y han sido ratificados
porCostaRicaestándirigidosamateriasmuyespecíficas,lasreglas
generales de esta rama jurídica siguen siendo principalmente las
contenidas en el Código Civil de 1888. También son importantes,
especialmente por lo que se refiere al reconocimiento de
decisiones judiciales extranjeras, las normas del Código Procesal
Civil de 1990.
En atención a la importancia que tienen las normas del
Código Civil en la aplicación práctica del Derecho Internacional
Privado en los tribunales costarricenses, se les dedicará atención
especial en un capítulo posterior.
Otras normas de Derecho Internacional Privado,
reguladoras de situaciones de carácter específico, se encuentran
en el Código de Trabajo de 1943, el Código de Comercio de 1964
y muchas otras disposiciones legislativas sobre temas tales como
documentos electrónicos, representantes de casas extranjeras,
seguros, mercado de valores, telecomunicaciones, propiedad
98 El detalle de las ratificaciones puede consultarse en ORGANIZACIÓN DE LOS
ESTADOS AMERICANOS, Departamento de Derecho Internacional, en
http://www.oas.org/dil/esp/derecho_internacional_privado.htm
99 OBANDO PERALTA, 2013, pp. 24-25.

40
en condominio, contratos sobre ciertos productos agrícolas,
protección al consumidor, etc. 100
Una de las más recientes e
importantes leyes aprobadas en años recientes es la Ley sobre
Arbitraje Comercial Internacional (LACI) de 2011, basada en
la Ley Modelo de la Comisión de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI).
6.- El Código de Bustamante.
El Código de Bustamante es el único texto normativo
vigente en Costa Rica que establece reglas de Derecho
Internacional Privado de un modo sistemático y general 101
.
Las normas del Código de Bustamante han sido base para
diversas resoluciones judiciales costarricenses relativas al tema,
peroademásdelosdefectosquepuedanapuntarsealoscontenidos
específicos de algunas de sus normas 102
, este instrumento sigue
teniendo dos problemas fundamentales. Uno es el de su ámbito
de aplicación, ya que solo rige entre un limitado número de países
del hemisferio, y aun varios de estos lo ratificaron con reservas.
Pero el problema fundamental que sigue teniendo la
aplicación de las normas del Código en Costa Rica es el hecho
de que, al ratificarse con reserva de la legislación nacional
presente y futura, sus preceptos sólo se aplican a falta de ley
expresa sobre la materia. En consecuencia, la convención de La
Habana es, que sepamos, el único tratado internacional que en
Costa Rica tiene carácter inferior a la ley, por lo que hasta caben
graves dudas sobre la constitucionalidad de la reserva general y
de la intromisión legislativa de 1928 en el asunto 103
. Incluso se
ha señalado que, dado que el mismo texto de la convención no
100 V. OBANDO PERALTA, 2013, pp. 27-33.
101 El texto del Código de Bustamante puede consultarse en http://adonisw.tripod.com/
cdi_a.htm
102 V. OBANDO PERALTA, 2013, p. 23.
103 V. VILLEGAS ARCE, Miguel Armando, La aprobación del Código de Bustamante: un
debate legislativo en 1928, en Revista Parlamentaria, San José, vol. 5, Nº 3, diciembre de 1997,
pp. 133-145.

41
admitía reservas generales, la formulación de una reserva general
puede ser equiparada a un rechazo del tratado 104
.
7.- Otras fuentes.
El Código Civil de 1888, además de indicar que las
fuentes escritas del ordenamiento son la Constitución Política,
los tratados internacionales debidamente aprobados, ratificados y
publicados, y la ley, señala como fuentes no escritas la costumbre,
los usos y los principios generales del Derecho cuyo fin es
interpretar, delimitar e integrar las fuentes escritas. Por su parte,
la Ley Orgánica del Poder Judicial (art° 5), indica que los principios
generales del Derecho y la jurisprudencia sirven para interpretar,
integrar y delimitar el campo de aplicación del ordenamiento
escrito y tendrán el rango de la norma que interpretan. No
obstante, si se tratara de suplir la ausencia y no la insuficiencia
de las disposiciones, las fuentes anteriormente citadas tendrán
rango de ley.
104 RODRÍGUEZ SERRANO, 1991, p. 16.

42
Capítulo IV
CONCEPTOS BÁSICOS DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
1.- Observación general.
Como toda rama del Derecho, el Derecho Internacional
Privado tiene una serie de conceptos básicos, de terminología
propia con la que es necesario estar familiarizado a la hora de
invocar, aplicar o interpretar sus preceptos.
En este capítulo se examinarán algunos de los conceptos
elementales de esta disciplina jurídica, que consideramos
indispensables para la adecuada comprensión de su normativa y
funcionamiento.
2.- Normas directas e indirectas y otros términos conexos.
El tratadista argentino Ricardo R. Balestra, en su Manual
de Derecho Internacional Privado, indica que en esta rama del
Derecho existen dos tipos de normas, las directas y las indirectas.
Las normas directas son aquellas que regulan el fondo de la
materia que se trata; por ejemplo, las normas del Código Civil
que establecen el momento en que se abre un juicio sucesorio

43
o definen la capacidad de recibir por testamento. Las normas
indirectas son en realidad las más importantes para el Derecho
Internacional Privado, porque mediante un elemento técnico
vinculatorio o punto de conexión, indican cuál ordenamiento
jurídico, entre varios posibles, es el que debe regir la materia 105
.
De este modo, por ejemplo, si bien el Código de Comercio
de Costa Rica indica un determinado término de prescripción de
las obligaciones (norma directa), podría plantearse la duda de si en
un contrato que se celebró en Panamá entre dos panameños pero
que debe ejecutarse en Costa Rica, la prescripción deba regirse
por los términos establecidos en la legislación costarricense o
en la normativa panameña. Al respecto, la norma de Derecho
Internacional Privado es la contenida en el artículo 26 del Código
Civil, según el cual la prescripción y todo lo que se refiera al modo
de cumplir o extinguir las obligaciones que resulten de cualquier
acto jurídico o contrato que haya de ejecutarse en Costa Rica, se
regirá por las leyes costarricenses, aunque los otorgantes sean
extranjeros, y aunque el acto o contrato no se haya ejecutado o
celebrado en territorio costarricense. Este precepto es entonces
una norma indirecta, porque no define cuál sea el término
de prescripción, pero sí indica en cuál ordenamiento hay que
buscarlo.
Con respecto a estas normas que no dan la respuesta
directa del caso de Derecho Internacional Privado sino que
señalan la legislación aplicable para resolverlo, el tratadista
nicaragüense Rodríguez Serrano enumera otros nombres: normas
de conflictos, normas conflictuales, normas de colisión o normas
de remisión 106
.
3.- La estructura de las normas de Derecho Internacional
Privado. El punto de conexión.
Uno de los elementos más comentados por la doctrina
del Derecho Internacional Privado es la estructura característica
de las normas indirectas que conforman esta rama jurídica.
105 BALESTRA, 1988, pp. 20-22.
106 RODRÍGUEZ SERRANO, 1991, p. 7.

44
La forma habitual de las normas directas comprende dos
fracciones o segmentos 107
, que son la relación jurídica o tipo
legal (por ejemplo, “el reconocimiento”) y la consecuencia jurídica
o correlativo y determinado Derecho aplicable (por ejemplo,
“irrevocabilidad”), que se unen para constituir el precepto de que
se trate. Por ejemplo, la relación jurídica o tipo legal puede ser
el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, y la consecuencia
jurídica la irrevocabilidad. Ante la pregunta de cómo se
regula en un determinado ordenamiento la revocabilidad del
reconocimiento de hijos extramatrimoniales, la unión de ambos
segmentos lleva a la respuesta, al constituir por ejemplo la norma
prevista en el Código de Familia según la cual “El reconocimiento
es irrevocable”.
Por el contrario, en las normas indirectas del Derecho
Internacional Privado, a la relación jurídica y la consecuencia
jurídica hay que añadirles un tercer y decisivo elemento, que la
doctrina designa como punto de conexión. Ante la pregunta de
cómo se regula un determinado tema, la norma indirecta no nos
puede dar la respuesta enseguida, sino que debe buscar un punto
de conexión.
Supóngase por ejemplo, que una persona nacional de
la República Dominicana domiciliado en Costa Rica muere
aquí. En su testamento deja como herederos de sus bienes,
por partes iguales, a un hogar de ancianos ubicado en Costa
Rica y a un sobrino dominicano. Este último reclama para sí la
totalidad de la herencia, por cuanto el artículo 910 del Código
Civil de su país dispone que las disposiciones testamentarias
hechas en beneficio de los establecimientos de beneficencia,
pobres de un pueblo o de alguna institución de utilidad pública,
no producirán efecto si no están autorizadas por un decreto de
gobierno, y no existe ningún decreto en relación con el citado
hogar. Los personeros de este último, por el contrario, alegan
que el Derecho sucesorio costarricense no contiene semejante
limitación y que su institución es perfectamente capaz de recibir
por testamento. Ante la pregunta de cómo se regula el tema de las
limitaciones para recibir por testamento, cuando hay elementos
107 Sobre la estructura de las normas del Derecho Internacional Privado, V. BALESTRA,
1988, pp. 20-21.

45
jurídicos extranjeros involucrados en el caso, el juzgador no
puede responder simplemente recurriendo de modo inmediato
al Código Civil dominicano o al costarricense, sino que tiene
que contar con un elemento que le permita vincular la situación
jurídica con la consecuencia jurídica que corresponda. Este es el
llamado punto de conexión. En el caso expuesto, entonces, entra
en escena la norma indirecta de Derecho Internacional Privado
contenida en el segundo párrafo del artículo 27 del Código
Civil, según el cual, en los testamentos se aplicarán las leyes
del país donde tuviere su domicilio el testador. El domicilio del
testador se convierte entonces en el punto de conexión entre la
situación jurídica planteada y la norma de fondo contenida en el
ordenamiento civil costarricense.
El punto de conexión puede ser tan variable como lo
son las legislaciones. Por ejemplo, en este caso, la norma del
artículo 27 el Código Civil costarricense podía perfectamente
haber tenido otro punto de conexión, que llevara a una solución
distinta. Por ejemplo, si en vez del domicilio hubiera elegido
como punto de conexión la nacionalidad, y hubiera señalado que
en los testamentos se aplicarían las leyes del país del que fuere
nacional el testador, el juez hubiera debido remitirse, para decidir
la cuestión de fondo, a la norma contenida en el artículo 910 del
Código Civil dominicano.
Los puntos de conexión habitualmente contenidos en
las normas indirectas de Derecho Internacional Privado son la
nacionalidad, el domicilio, la situación y la voluntad.
La nacionalidad, según Ortiz Martín, es “el vínculo
jurídico y político que une una persona a un Estado determinado”
108
, y no debe confundirse con la ciudadanía, que se refiere en
sentido estricto a la capacidad de ejercer los derechos políticos en
el país de que se trate 109
.
Durante mucho tiempo, tanto en Costa Rica como en la
mayoría de los demás países prevaleció la tesis de que nadie podía
tener a la vez dos o más nacionalidades; y la posibilidad de adoptar
108 ORTIZ MARTÍN, 1947, p. 127.
109 Ibid., p. 131.

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