El documento describe el delito de tráfico de menores e incapaces según el Código Penal. Se define el bien jurídico protegido como la libertad personal y ambulatoria de menores y personas incapaces. El sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo son menores o incapaces. El delito se comete mediante violencia, amenaza, engaño u otros actos fraudulentos con ánimo de lucro. Se tipifican también las formas agravadas cuando el sujeto activo está vinculado a la víctima y se abusa del cargo.

1. TRAFICO DE MENORES E INCAPACES (art. 153 CP).
Bien Jurídico Protegido.- Se protege tanto la libertad personal de
los menores, en sentido amplio, como la de las personas incapaces
de valerse por sí mismas, pero específicamente la libertad
ambulatoria o de locomoción y el derecho a la custodia de los
menores e incapaces.
Tipicidad Objetiva.- Sujeto activo puede ser cualquier persona.
Sujeto pasivo son los menores y las personas incapaces de valerse
por si mismas, ya sea por problemas físicos o mentales.

2. Los medios para realizar el tipo son la
violencia, amenaza, engaño u otro acto fraudulento.
Violencia es la fuerza física ejercida sobre una
persona, suficientemente intensa como para vencer
su resistencia. La amenaza es el anuncio del
propósito de causar un mal inminente a alguien. Los
actos fraudulentos –engaño- son actos que hacen
creer a otro, con palabras o de cualquier otra
forma, una cosa que no es verdad.
El consentimiento no es causa de atipicidad, puesto
que carece de importancia para el tipo que el menor
o el incapaz de valerse por sí mismo hayan prestado
su consentimiento.

3. Tipicidad Subjetiva.- Se requiere el
dolo, que consiste en la conciencia y
voluntad de retener o trasladar a un menor
o a un incapaz de valerse por si mismo.
Además, se exige un elemento subjetivo
del tipo concretado en la finalidad de
obtener una ventaja económica o de
explotar social o económicamente a la
víctima. Esto permite afirmar que el sujeto
activo ha de realizar estos actos con ánimo
de lucro.

4. Grados de Desarrollo del Delito: Tentativa y
Consumación.- El delito se consuma cuando
se retiene o traslada al menor o a la persona
incapaz de valerse por sí mima de un lugar a
otro. No se requiere para la consumación que
el sujeto activo haya obtenido realmente una
ventaja económica, basta con dicha intensión.
No hay inconveniente en admitir la tentativa.
Agravante
1º El sujeto activo comete el hecho en
agrupación: se entiende que concurre una
agrupación cuando el hecho delictivo es
realizado por dos o más personas.

5. 2º El agente actúa en calidad de afiliado a una
banda: el delito es cometido sólo por el sujeto
activo, pero en cuanto miembro de una banda; por
tanto, si actúa por propia iniciativa, a pesar de estar
afiliado a una banda no concurrirá esta agravante. Si
el hecho delictivo es cometido por dos o más
personas pertenecientes a una misma banda, se
aplicará la anterior agravante.
Discutible es el término “banda” empleado por el
legislador, sobre todo si se atiende a que en otros
delitos se habla de “organización” o “agrupación
criminal”. Para que exista una banda son necesarios
los siguientes requisitos: tres o más personas, una
jerarquía entre sus miembro, unas reglas de
organización y cierta estabilidad temporal.

6. Concurso.- El delito de tráfico de menores
e incapaces de valerse por si mismos
puede concurrir con los delitos de
secuestro –art. 152, 5º CP-, extorsión –art.
200, 1º y 5º CP- y proxenetismo –art-179 y
ss.CP-. En todos estos casos existirá un
concurso aparente de leyes donde, según
el principio de especialidad, el delito a
aplicar es el de tráfico de menores e
incapaces.
Pena.- art. 153 CP.

7. FORMAS AGRAVADAS
TRAFICO DE MENORES O INCAPACES
REALIZADO POR PERSONAS VINCULADAS A
ELLOS (art. 153-A CP).
Bien Jurídico Protegido.- Se protege la libertad
personal en un sentido amplio, pero más
específicamente la libertad ambulatoria y el derecho
a la custodia de menores y personas de valerse por
sí mimas.
Tipicidad Objetiva.- Sujeto activo es el funcionario
o servidor publico –art. 425 CP- o cualquier directivo
de una entidad privada, vinculados, especial o
genéricamente con menores o personas incapaces.
Sujeto pasivo es el menor o persona incapaz, física
o mentalmente.

8. Es necesario para configurar el tipo que la
retención y el traslado de la víctima se
realicen con abuso de su cargo por parte
del sujeto activo. Por tanto, es presupuesto
típico que éste actúe en el marco de las
funciones que le corresponden por razón
de su cargo. Cometerá el ilícito penal
cuando se exceda de manera arbitraria en
el ejercicio de su función, ya que si falta el
abuso, la retención o el traslado del sujeto
pasivo serán hechos atípicos.

9. Tipicidad Subjetiva.- Se requiere el
dolo, que consiste en la conciencia y
voluntad de retener o trasladar al sujeto
pasivo de un lugar a otro, abusando de
su cargo.
Grados de Desarrollo del Delito:
Tentativa y Consumación.- El delito se
consuma cuando se retiene o traslada al
sujeto pasivo de un lugar a otro. No hay
inconveniente en admitir la tentativa.

10. Agravante.- Se fundamenta en la
naturaleza del objetivo perseguido por el
sujeto activo: el hecho se ejecuta con la
finalidad
de
obtener
una
ventaja
económica o de explotar social o
económicamente a la víctima. No se
requiere que efectivamente se haya
obtenido una ventaja económica, basta
para aplicar la agravante que se tenga
dicha intensión.
La Pena.- art. 153-A CP.

11. CORTE SUPREMA
ACUERDO PLENARIO Nº 3-2011/CJ116
Asunto: Delitos contra la Libertad
Sexual y Trata de Personas: Diferencias
Típicas y Penalidad.