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Módulo 1
Unidad 1
Lectura 1
Introducción: Derecho
de las Obligaciones
Materia: Derecho Privado II (Obligaciones)
Profesores: Ab. Sebastián Ferreyra
Ab.Cristina González Unzueta

Profesores: Ab.Sebastián Ferreyra – Ab.Cristina González Unzueta | 2

Unidad 1: Introducción
1.1.RELACIONES JURÍDICAS
Definición
Nos es propicio localizar a la obligación como una especie de relación
jurídica patrimonial. Es decir que la relación jurídica patrimonial seria el
género y la obligación la especie.1 Para ello definimos primero que se
entiende por relación: “toda conexión entre dos entes, que se vinculan el
uno con el otro”2.
Las relaciones que unen, o vinculan dos personas se denominan relaciones
intersubjetivas. Estas pueden a su vez trascender el ámbito jurídico o no,
simplemente ser relaciones de amistad, o compañerismo etc.
La relación jurídica: “es la relación intersubjetiva en virtud de la cual
determinados supuestos de hecho, son considerados dignos de protección y
regulación, porque satisfacen intereses que merecen la tutela de la ley”3.
La relación jurídica obligacional es una relación jurídica intersubjetiva.
Teniendo en cuenta su contenido, las relaciones jurídicas pueden ser
patrimoniales y no patrimoniales.
Patrimonial: es aquella que versa sobre bienes o intereses que posean una
naturaleza económica, y por ende susceptible de apreciación económica o
pecuniaria. Dentro de esta categoría podemos incluir la relación jurídica
que se establece entre dos personas que celebran una compraventa.
Extrapatrimonial: son las que recaen sobre bienes o intereses no
económicos cuyo estudio corresponde a otras áreas del derecho, como es el
derecho de familia). Dentro de esta categoría encontramos por ejemplo

1 Pizarro, R. D. y Vallespinos, C. (1999) Instituciones de Derecho Privado. Buenos Aires: Ed.
Hamurabi. pag. 45 T. I
Hamurabi. pag. 45 T. I
Hamurabi. 46 T. I


cuestiones como son las relaciones de familia, relaciones filiales,
matrimoniales, etc.
Las relaciones jurídicas cuentan con conexiones jurídicas que se presentan
siempre simultáneamente, pero que por razones didácticas podemos
separarlas de la siguiente forma:
a) Conexiones externas: Se refieren al lado externo de la relación
jurídica. Las mismas son conexiones que establece el ordenamiento
jurídico entre el titular del derecho subjetivo (o sujeto activo) y el
resto de la comunidad que posee un deber general (contrario a
específico) de respeto de la relación jurídica. Este deber jurídico no
es una obligación en tanto carece de vida propia en tanto tienen
virtualidad jurídica dependiendo de las conexiones internas, es decir
que nacen y desaparecen con ellas.
b) Conexiones internas: Se refieren al lado interno de la relación
jurídica. Las mismas son conexiones que se dan entre los titulares
de los derechos y deberes jurídicos de la relación jurídica misma.
Estas conexiones pueden tener diversos contenidos sea que se trate
de derechos reales o de crédito.
La relación jurídica contiene derechos subjetivos y deberes jurídicos
correlativos.
1.2.LA OBLIGACIÓN:
Definición.
Es aquella¨relación jurídica en virtud de la cual un sujeto activo llamado
acreedor tiene un derecho subjetivo a exigir de otro sujeto pasivo llamado
deudor el cumplimiento de una determinada prestación patrimonialmente
valorable, orientada a satisfacer un interés lícito, y ante el incumplimiento,
a obtener forzosamente la satisfacción de dicho interés, sea en especie o de
manera equivalente¨¨4.
Para entender este concepto, es necesario poner acento en los aspectos de
la relación jurídica: el polo activo -el crédito- y el polo pasivo -la deuda-.
Evidenciamos además cuales son los elementos esenciales o estructurales
internos sujeto, objeto, vínculo y el elemento esencial externo la causa.
Veamos la definición de cada elemento:
Sujeto activo: es el titular del derecho de crédito y quien se encuentra
facultado a exigir el cumplimiento sea de manera voluntaria o
compulsiva.
Sujeto pasivo: es el deudor, es decir sobre quien pesa el deber de
realizar cierta conducta o actividad para satisfacer el interés del
acreedor.

4
Pag. 50 T. I


Objeto: está dado por una conducta, por una actividad que debe realizar
el deudor en interés del acreedor, la cual debe ser patrimonialmente
valorable.
El vínculo: es el elemento no material que liga, que une a ambos polos
de la relación.
Causa: la causa fuente, es el hecho generador de la obligación. Hay que
diferenciar, la causa fuente, de la causa fin, de la causa motivo. La causa
fuente es la única que puede ser ilícita en tanto los delitos pueden
generar la obligación de por ejemplo restituir la cosa robada.
Naturaleza jurídica de la obligación: Existen diversas teorías que
intentan explicar la naturaleza jurídica de la obligación. EN primer lugar la
doctrina subjetiva pone acento en el señorío de la voluntad. En un primer
momento se ejerció ese señorío sobre la persona del deudor, de modo tal
quela garantía del cumplimiento era otorgado por la la persona del deudor,
quien podía ser convertido en esclavo si no cumplía., Posteriormente, ese
señorío se ejerció sobre ciertos actos del sujeto pasivo.
En segundo lugar encontramos la doctrina objetiva, que pone acento en el
plano patrimonial del sujeto pasivo. Por el mismo, en caso de
incumplimiento por parte del deudor, el acreedor no cuenta con un derecho
sobre la persona del deudor, sino que el mismo recae sobre su patrimonio,
al que puede agredir distintas acciones que el ordenamiento jurídico pone a
disposición del acreedor.
Derecho personal y derecho real: el Código Civil contrapone dos
grandes categorías de derechos, los derechos personales y los derechos
reales. El derecho personal establece una relación mediata entre el sujeto y
la cosa, mientras que el derecho real supone una relación inmediata entre
el sujeto y la cosa, sin requerir de la intervención de otra persona para
obtener provecho de ella.
Veamos las diferencias entre estos dos derechos subjetivos:
Los derechos reales son absolutos, se imponen a toda la comunidad,
en cambio los personales son relativos, sólo alcanzan a las partes.
Los derechos reales son inmediatos, la utilidad de la cosa se logra
sin la intervención de otra persona, en cambio los personales son
mediatos, necesitan de un sujeto pasivo para lograr el interés sobre
la cosa.
Los derechos reales son de creación exclusiva por la ley, en cambio
los personales son de creación particular.
Los derechos reales son determinados solamente por la ley, en
cambio los personales tienen como eje el principio de la autonomía
de la voluntad.
Los derechos reales la prescripción actúa para adquirir los mismos,
en cambio en los derechos personales la prescripción actúa para
extinguir la acción de los mismos.
Los derechos reales suelen ser perpetuos, en cambio los personales
son temporarios.
La deuda:


Es el deber jurídico específico y de contenido patrimonial que asume el
deudor de cumplir con la prestación, cuya realización tiende a satisfacer un
interés del acreedor. Sus características son: es específica, de contenido
patrimonial y directamente orientada a satisfacer un interés de otro. Su
inejecución importa una lesión en sentido amplio al acreedor y abre las vías
de tutela satisfactiva, resolutoria y en su caso resarcitoria que prevé el
ordenamiento jurídico.
El crédito:
Es un derecho subjetivo que implica la facultad de poder exigir el
cumplimiento de la obligación. Asimismo, éste goza de tutela la cual le
otorga al acreedor la facultad de disposición del crédito, sea
transmitiéndolo a terceros, afectándolo a garantías renunciando la deuda,
de resolución del acto negocial frente al incumplimiento. Esta tutela se
encuentra en el art. 1204. CC., de conservación de la solvencia del deudor,
artículo que estudiaremos en la unidad correspondiente a la tutela
satisfactiva.
El derecho de crédito posee límites:
Según su naturaleza. En tanto el acreedor no podrá solicitar una
prestación diferente o con una modalidad diferente a la pactada. El
abuso del derecho contenido en art. 1071 Código Civil.
El principio de la buena fe contenido en el art. 1198 Código Civil.
Las normas imperativas y de orden público.
El derecho de crédito genera además cargas para el acreedor. En virtud del
principio de la buena fe, debe colaborar para que se pueda ejercer la
actividad o prestación debida. Por ejemplo: recibir la cosa, estar presente,
dejar pasar al deudor para que arregle la pileta etc.
Acepciones impropias:
Conviene no incurrir en la confusión de asimilar la expresión obligación
para referirse a deber jurídico general (deber de no dañar), al aspecto
pasivo (deuda) o al aspecto activo (crédito) de la relación, tampoco puede
confundirse con el instrumento que prueba la existencia de la obligación
(art. 500 y 501 CC).
Importancia:
La importancia de la obligación es la posibilidad de que las personas
encuentren un medio adecuado para efectuar las actividades de cooperación
social para satisfacer los intereses de la comunidad.
Caracteres de la obligación:
Bipolaridad: Existen dos polos contrapuestos. Activo- pasivo. En el
polo activo encontramos al acreedor, y en el polo pasivo
encontramos al deudor.


Abstracción: Engloba múltiples aspectos o supuestos fácticos de la
más diferente índole mutable en función económica social.
Atipicidad: A diferencia que en el derecho romano donde las
obligaciones eran figuras típicas, no tienen tipicidad legal.
Temporalidad: Las obligaciones nacen para extinguirse. Este
carácter tiene una manifestación muy importante en la prescripción
liberatoria. El sistema quiere que las obligaciones sean ejercidas
dentro de un cierto tiempo y ante el paso del tiempo y la inacción del
acreedor, opera la prescripción liberatoria o extintiva,
extinguiéndose la acción.
La autonomía: Es autónoma respecto de su fuente que le dio
nacimiento que le dio vida. De tal modo hay que diferenciar entre
obligación y otra distinta es la fuente que puede ser por ejemplo un
contrato o el hecho ilícito.
La causa fuente es el hecho generador -elemento esencial externo-
de la obligación y esta se independiza cuando la misma es gestada.
Derecho real- Derecho personal:
El Código Civil contrapone las dos grandes categorías de derechos, los
derechos personales y los derechos reales, según los siguientes criterios:
DERECHO REAL Y DERECHO PERSONAL
DOCTRINA DUALISTA
Carácter absoluto o relativo (aspectos internos y externos)
Mediatez o inmediatez
Elementos
Objeto
Forma de creación
Régimen legal
Prescripción
Publicidad
Duración
Carácter estático o dinámico
Función económica y social
Veamos las diferencias:
Carácter absoluto o relativo: Los derechos reales son absolutos, en
cuanto imponen una conducta o deber general de respeto erga
omnes, es decir en contra de toda la comunidad. El derecho de
crédito es relativo, pues en principio sólo alcanza a las partes.


Mediatez o inmediatez: Los derechos reales son inmediatos, en
cuanto la utilidad es obtenida por el titular directamente de la cosa,
sin que medie una actuación de otra persona. El derecho de crédito
es mediato, pues entre el acreedor y el beneficio o utilidad que
procura obtener está siempre presente la conducta del deudor
orientado a satisfacerla.
Elementos: Los derechos reales tienen dos elementos esenciales: el
sujeto y la cosa. Las obligaciones tienen cuatro: sujetos, objeto,
vínculo y causa. Ambos poseen un elemento externo común: el
sujeto pasivo que es la comunidad que tiene la obligación de
respetar la relación jurídica.
Régimen legal: El derecho real tiene un régimen determinado por la
ley; en los derechos de crédito, rige el principio de la autonomía de
la voluntad que surge del art. 1197.
Prescripción: Los derechos reales pueden ser adquiridos a través de
la prescripción adquisitiva (conocida como usucapión). En los
derechos personales la prescripción tiene una función extintiva (por
eso se llama liberatoria).
Obligaciones “Propter Rem”:
Son aquellas que existen en razón o con motivo de una cosa. Tienen como
requisito la conexión de la obligación con la posesión o titularidad de una
cosa. Algunos autores las llaman ambulatorias.
La calidad de acreedor o deudor es inseparable de la condición de
propietario o poseedor de la cosa.
Las obligaciones ¨propter rem¨ tiene dos caracteres fundamentales: La
ambulatoriedad ya que la calidad de acreedor y deudor cambia según la
relación sobre la cosa, y la posibilidad de abandonar la cosa por parte del
deudor quien de ese modo se libera la obligación. Es decir: La obligación
sigue a la cosa y no a la persona, por eso lo de la ambulatoriedad.
Son las obligaciones “propter rem” más comunes: La deuda de medianería
proveniente de la utilización de un muro divisorio ajeno, la deuda por
expensas comunes para el mantenimiento de un edificio constituido en
propiedad horizontal , la contribución a los gastos de conservación de la
cosa, en el condominio, la obligación por mejoras necesarias o útiles, etc.
1.3 EVOLUCIÓN Y FUENTES.
Derecho Romano:
a) Estructura: El mecanismo de las obligaciones (nacimiento, la
clasificación, extinción) no ha experimentado mayores cambios
(modificaciones, fuentes).


b) Contenido: El fin de las obligaciones sí ha sufrido una notable
mutación.
Veamos las diferentes hipótesis:
Situación del deudor
En el Derecho Romano: el acreedor tenía un verdadero derecho sobre el
deudor por la forma en que estaba constituido el vínculo. El deudor, en caso
de no cumplir podía ser aprisionado por el acreedor, compelido a trabajar
en beneficio de éste o reducido a la esclavitud.
Esta situación, comienza a evolucionar lentamente, de manera que las
consecuencias del incumplimiento empiezan a incidir sobre el patrimonio
del deudor, en lugar de afectar a su persona.
En la actualidad el deudor no responder necesariamente con todo su
patrimonio, ya que la legislación permite proteger una vivienda con el
régimen de bien de familia, asimismo, en caso de embargo el mismo sólo
procede por un porcentaje determinado por ley.
Concepción del Vínculo Jurídico
En el Derecho Romano: La obligación fue concebida como un vínculo
personal e intransferible (era una concepción estática de la obligación).
Dicho enfoque generaba las siguientes consecuencias:
No se podía contraer la obligación por representantes
La obligación no se podía transferir (Polo activo a Polo pasivo)
No se podía estipular a favor de terceros
Los sujetos debían estar determinados desde el principio
La concepción moderna, en cambio, ha producido cambios respecto del
vínculo. El centro de gravedad en vez de estar en los sujetos, se desplaza
hacia la prestación, es decir, hacia la obtención del resultado patrimonial
que implica su cumplimiento, y con ello siguen las siguientes conclusiones:
La obligación puede ser contraída por representantes
Se puede transmitir
Se puede estipular a favor de un tercero
Cabe una cierta indeterminación inicial
El espíritu del derecho de las obligaciones
Derecho Romano y época de la codificación.
En el Derecho Romano se puede señalar la permanencia de dos principios
rectores:
Individualismo: Exclusión de la intervención en las relaciones privadas
Formalismo: Cumplimiento de las formalidades solemnes exigidas, a fin de
la eficacia de las obligaciones.


Veamos qué sucede con cada uno de estos principios:
Individualismo
Principio de la autonomía de la voluntad
Tal principio ha tenido recepción en nuestro Código Civil art. 11975
También se ve reflejado en la antigua posibilidad del dueño de ejercer sus
derechos desmedidamente. Véase el artículo 2513 viejo6 sentado en el
Código Civil Argentino de Vélez Sarsfield.
Tiene influencia en la concepción de la responsabilidad subjetiva que pone
acento en la voluntariedad del acto. 11097C.C.
En cambio la concepción moderna, por el contrario, se caracteriza por el
predominio de las ideas solidaristas que tienden hacia una socialización del
derecho. Se puede apreciar la modificación al artículo 2513 C.C. señalado
precedentemente, donde la propiedad se podía usar y gozar según la
voluntad del propietario, en la actualidad y desde la redacción de la ley
17.711 su uso y goce debe ser conforme a un ejercicio regular (art. 25138). La
influencia de esta corriente se hace sentir de la siguiente manera:
• Principio de la autonomía de la voluntad:
Se advierte que el Estado interviene en las contrataciones de los
particulares.
La autonomía de la voluntad hoy es reinvertido su papel importante,
siempre que tiendan a la satisfacción de los intereses públicos.
El ejercicio desmesurado de los derechos se ve sometido a la corrección de
temas como el abuso del derecho.
• Responsabilidad subjetiva (art. 1109 C.C.)

5
Art. 1197 C.C.. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla
a la cual deben someterse como a la ley misma.
6
Art. 2513 C.C.. (TEXTO ORIGINARIO DEL CODIGO, DEROGADO POR LA LEY 17.711). Es
inherente a la propiedad, el derecho de poseer la cosa, de disponer o de servirse de ella,
de usarla y gozarla según la voluntad del propietario. El puede desnaturalizarla, degradarla
o destruirla; tiene el derecho de accesión, de reivindicación, de construir sobre ella
derechos reales, de percibir todos sus frutos, prohibir que otro se sirva de ella, o perciba
sus frutos; y de disponer de ella por actos entre vivos.
7
Art. 1109 C.C.. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un
daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
8
Art. 2513 C.C.. Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la cosa, disponer o
servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular.


• Responsabilidad objetiva. (art. 1.113C.C.9).
• Teoría de la lesión (art. 954 C.C.10)
• Teoría de la imprevisión (art. 1198C.C. 2do. Par.11).
• La equidad (art. 1069 C.C.12) hasta los jueces pueden usar la equidad,
para atenuar la indemnización por daños.

9
Art. 1113 C.C.. La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que
causaren los que están bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su
cuidado. En los supuestos de daños causados con las cosas, el dueño o guardián, para
eximirse de responsabilidad, deberá demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el
daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, sólo se eximirá total o
parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por
quien no debe responder.
10
Art. 954 C.C. Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o
simulación.
También podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una
de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable
desproporción de las prestaciones.
Los cálculos deberán hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción deberá
subsistir en el momento de la demanda. Sólo el lesionado o sus herederos podrán ejercer la
acción cuya prescripción se operará a los cinco años de otorgado el acto.
El accionante tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se transformará en acción de reajuste si éste fuere ofrecido
por el demandado al contestar la demanda.
11
Art. 1198 C.C.. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y
de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsión.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecución diferida o continuada, si la prestación a cargo de una de las partes se tornara
excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. El mismo principio se aplicará a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al
riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los efectos ya
cumplidos.
No procederá la resolución, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podrá impedir la resolución ofreciendo mejorar equitativamente los efectos
del contrato.
12
Art. 1069 C.C. El daño comprende no sólo el perjuicio efectivamente sufrido, sino
también la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilícito, y que en este
código se designa por las palabras "pérdidas e intereses".
Los jueces, al fijar las indemnizaciones por daños, podrán considerar la situación
patrimonial del deudor, atenuándola si La empresa y el consumidor no se encuentran en
igualdad de condiciones, ya que la empresa como proveedora de productos y servicios
maneja información de manera profesional; es la que conoce los peligros, utilización y
alcance de los productos y servicios que comercializa. El consumidor no posee esta
información por su falta de profesionalidad y en consecuencia se genera un desequilibrio
entre ambos. Surgen entonces conjuntos de normas destinadas a regular las relaciones entre
los consumidores y las empresas, y a cada grupo se le denomina actualmente
“microsistemas”: los que protegen el libre acceso al consumo, los que evitan el engaño, los
que evitan las prácticas antisociales y aquellos que protegen la salud y la seguridad. De


1.4 EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
Y LA PROTECCIÓN JURÍDICA DEL
CONSUMIDOR.
La protección al derecho. La necesaria distinción entre experto y
profano.
La empresa y el consumidor no se encuentran en igualdad de condiciones,
ya que la empresa como proveedora de productos y servicios maneja
información de manera profesional; es la que conoce los peligros,
utilización y alcance de los productos y servicios que comercializa. El
consumidor no posee esta información por su falta de profesionalidad y en
consecuencia se genera un desequilibrio entre ambos. Surgen entonces
conjuntos de normas destinadas a regular las relaciones entre los
consumidores y las empresas, y a cada grupo se le denomina actualmente
“microsistemas”. Existen microsistemas que están orientados a proteger el
libre acceso al consumo, a evitar el engaño, las prácticas antisociales y a
proteger la salud y la seguridad de los consumidores. De estas regulaciones
se derivan los principios aplicables a este tipo de relaciones jurídicas.
Comenzamos por preguntarnos ¿qué se entiende por consumidor?
Desde el punto de vista jurídico esta definición es más amplia que la de
adquirente en general. Las leyes se refieren a los consumidores o usuarios
como todos los sujetos que contratan para adquirir bienes o servicios
ofrecidos en el mercado, tanto para atender sus necesidades privadas como
para una actividad empresarial (por ejemplo: adquisición de materia prima,
energía eléctrica o provisiones para el comedor de sus empleados).
Veamos algunos conceptos entonces:
Noción económica del consumidor: es el último eslabón del proceso de
producción, es quien consume dicho proceso.
Noción jurídica de consumidor: es la persona física o jurídica que al
adquirir bienes o servicios no está realizando una actividad empresaria o
profesional.
La recepción legislativa de la noción de consumidor se encuentra
en la ley 24.240 (hoy modificada por ley 26.36113) que en su art. 1º

estas regulaciones se derivan los principios aplicables a este tipo de relaciones. fuere
equitativo; pero no será aplicable esta facultad si el daño fuere imputable a dolo del
responsable
13
Ley de Defensa del Consumidor (Ley 26.361): Artículo 1º: Objeto. Consumidor.
Equiparación. La presente ley tiene por objeto la defensa del consumidor o usuario,
entendiéndose por tal a toda persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o
servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su


dispone: “Objeto. Consumidor. Equiparación. La presente ley tiene por
objeto la defensa del consumidor o usuario, entendiéndose por tal a toda
persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios en forma
gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su
grupo familiar o social. Queda comprendida la adquisición de derechos en
tiempos compartidos, clubes de campo, cementerios privados y figuras
afines. Se considera asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser parte
de una relación de consumo, como consecuencia o en ocasión de ella
adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera está
expuesto a una relación de consumo”.
Por ello podemos decir que aparece el Derecho de consumo, que se define
como el conjunto de normas y principios que regulan las relaciones
jurídicas de consumo entre los consumidores y los proveedores de bienes y
servicios.
La protección del consumidor en el Derecho Argentino:
Marco Normativo:
a) Ámbito Constitucional: art. 42 C.N.14.
b) Legislación nacional: ley 24.240, modificación ley 26361 y 24.999.
Derechos del consumidor
a) Derechos primarios fundamentales: son aquellos
derechos que el Estado tiene el deber de garantizar su
reconocimiento y eficacia.
Derecho de acceso al consumo: tener la posibilidad efectiva de participar en
el mercado como consumidor, sin discriminaciones arbitrarias.
Libertad de elección:
a) Forma del mercado: Debe asegurarse el derecho del consumidor a elegir el
producto o servicio que desea adquirir en un marco de libre competencia.

grupo familiar o social. Queda comprendida la adquisición de derechos en tiempos
compartidos, clubes de campo, cementerios privados y figuras afines. Se considera
asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser parte de una relación de consumo, como
consecuencia o en ocasión de ella adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera está
expuesto a una relación de consumo.
14
Art. 42 CN.. Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la
relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo
y digno. Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el
consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados,
al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios
públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislación
establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los
marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.


Esto presupone implementar normas que combatan el monopolio y
oligopolio.
b) Forma de contratación: Debe asegurarse, ante las numerosas modalidades
de comercialización, no afectar la libertad de elección, brindando adecuadas
vías de tutela. (Por ejemplo en caso de venta domiciliaria).
Derecho a la educación: La educación sobre los derechos que le asisten al
consumidor y los mecanismos para hacerlos valer, puede llevarse a cabo por
ejemplo a través de los medios de difusión.
b) Derechos sustanciales de los consumidores: son los
reconocimientos por las normas de Derecho.
Derecho a la seguridad: Respecto de aquellos productos o servicios que
adquiere, de suerte que éstos no presenten peligros para su salud e
integridad psicofísica. Esta obligación nace a partir de la relación de
consumo, ya mencionada y analizada anteriormente, ya que la LDC la
prioriza por sobre el contrato. El contenido de la obligación de seguridad, en
el marco de las relaciones de consumo, supone de manera principal
incorporar al mercado productos seguros conforme a las exigencias
normativas y a las expectativas legítimas del consumidor, y, como vimos
anteriormente es amplia ya que se extiende a las cosas de las que se sirve el
distribuidor para establecer la relación de consumo. Así Hernández15, un
autor especializado en estos temas, cita dos sentencias que constituyen un
claro e ilustrativo ejemplo del avance en la protección a los consumidores:
“En dos valiosos pronunciamientos judiciales, uno de la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Mendoza y otro de la Cámara Nacional Civil de la
Capital Federal se evidencia esta tendencia. En el primero, se trataba de una
acción de daños y perjuicios promovida por una jubilada de 73 años, que fue
aprisionada por las puertas automáticas de un supermercado a
consecuencia de lo cual sufrió fractura de homicadera izquierda. El fallo de
primera instancia hizo lugar al reclamo, luego rechazado en la Cámara, fue
finalmente acogido por el Tribunal Superior de Mendoza aunque asignando
un 20% de responsabilidad a la víctima. En lo que aquí nos interesa, el fallo,
con voto de la doctora Kemelmajer de Carlucci, sostuvo que "...si bien la
norma del artículo 5° de la ley 24.240 -que dispone que las cosas y servicios
deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en
condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para
la salud o integridad física de los consumidores o usuarios- se refiere
específicamente a los servicios prestados y a los productos enajenados; es
también una pauta general, aplicable por analogía, relativa a la seguridad
que deben prestar las cosas a través de las cuales la relación de consumo se
establece" (40). El segundo caso también refería a una acción de daños y
perjuicios contra un supermercado, promovida a raíz de la lesión sufrida
por una mujer al utilizar una escalera mecánica. Allí el tribunal, con voto de
la doctora Higthon de Nolasco, invocó el artículo 5° de la ley 24.240
sosteniendo que "...un centro comercial en el que se mueven miles de
personas debe ofrecer salidas adecuadas, eficientes y debe contar con
personal idóneo y capacitado para cubrir esos menesteres; una escalera
mecánica debe permitir a los visitantes subir o bajar con un mínimo de
comodidad y seguridad por lo tanto, si el cliente está sometido a peligros,
exponiéndose a riesgos meramente por intentar bajar de un piso a otro

15
Hernández, Carlos A. - Frustagli, Sandra A. “Las exigencias de seguridad en las
relaciones de consumo” Publicado en: La Ley. Sup.Esp. Obligación de Seg. 2005


cuando lo hacen los restantes visitantes, la responsabilidad es de la
propietaria y explotadora que no cuenta con los medios necesarios para
prestar un servicio útil a los fines" Relacionado con esta obligación de
seguridad y en un aspecto – si se quiere- preventivo, se encuentra el deber
de advertencia, que implica proporcionarle al consumidor la información
necesaria y suficiente para alertarlo de los riesgos que puede entrañar un
producto o servicio, con el propósito de evitar daños.
Derecho a la prevención: Por medio de vías administrativas y judiciales
tendientes a evitar daños al consumidor.
Derecho al resarcimiento: El cual puede ser ejercido por el consumidor
o usuario en contra de todos los que participan en la cadena de
comercialización quienes son responsables solidariamente (art.4016).
Derecho a la información: Se le debe proveer al consumidor o usuario
información adecuada y veraz sobre la calidad de los bienes y servicios que
adquiere. Debe ser completa, veraz y adecuada; “pues toda consideración
que se le añada y que trasunte una opinión favorable o adversa a la toma de
una decisión por el destinatario se transforma en consejo y deja de ser una
mera información.. Lo expresado significa que el acreedor a la información
no puede pretender que el obligado a ella se sustituya en la toma de la
decisión sobre la oportunidad y conveniencia en la celebración del
contrato.”17 En consecuencia: objetiva implica sólo eso, describir las
características del producto o servicio sin emitir opinión o aconsejar al
cliente. Además, obviamente, está el deber de informarse del informante, ya
que no podrá (como empresa o proveedor) alegar ignorancia porque actúa
como profesional. Este deber surge del art.4 de la LDC y tiene
características propias de esta relación de consumo que se analizó en el
punto anterior: debe ser eficaz (es decir: debe permitir utilizar el producto y
evitar daños) y por otro lado debe ser suficiente: esto es, se establece el
deber de publicitar cuando se descubre un vicio luego de la
comercialización. Esto incluye también las obligaciones de citar y
responsabilizarse por los riesgos. El fin de este deber es brindar
conocimiento sobre las características y cualidades del bien o servicio. Por
ello es que también se encuentra contenido en otros artículos y a su vez
genera otros deberes
Derecho a la protección de los intereses económicos de los
consumidores: a través de un trato justo y equitativo.
o Antes de la celebración: evitando la publicidad engañosa.
o Momento de la celebración: derecho de conocer el contenido.
c) Derechos instrumentales de los consumidores: son
aquellos que aseguran la eficacia de los derechos reconocidos al
consumidor.

16
Si el daño al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la prestación del
servicio, responderán el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el
proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista
responderá por los daños ocasionados a la cosa con motivo o en ocasión del servicio.
La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repetición que
correspondan. Sólo se liberará total o parcialmente quien demuestre que la causa del daño
le ha sido ajena.
17
Stiglitz, Rubén S. El deber de información y los vicios del consentimiento . LA LEY
2005-C, 1444


o Derecho a la organización: mediante ligas o asociaciones,
con la finalidad de afianzar los derechos. 24.240. art.518
o Derecho a ser representado por organismos estatales. Ej:
defensor del pueblo
o Derecho de acceder a la jurisdicción:
Creación de tribunales especializados.
Implementación de procedimientos abreviados.
Vías alternativas para la solución de conflictos.
Principios fundamentales:
a) Principio de equilibrio: El equilibrio que propicia el derecho de
consumo, valora una realidad distinta a otra época donde las partes
se encontraban en paridad absoluta, donde el equilibrio era formal,
más que real. Hoy se caracteriza por la presencia de expertos
profesionales e inexpertos consumidores, y como consecuencia de
ellos, son contratos normados, con amplias facultades del juez para
intervenir en la revisión.
b) Principio de interpretación de la ley a favor del
consumidor:
En caso de duda se está a favor del consumidor.
Interpretación más beneficiosa.
Cláusula más favorable.
c) Principio de protección de la salud y seguridad de los
consumidores.
d) Principio de veracidad: información veraz y objetiva.
e) Principio de confianza en la apariencia desplegada: el
productor, que sin serlo efectivamente, pone su marca,
presentándose ante la comunidad como tal.
1.5 LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO DE
LAS OBLIGACIONES.
Existe una corriente de autores que buscan edificar las bases del nuevo
derecho privado patrimonial sobre parámetros más amplios propios de un
derecho común, un derecho general. Se busca la unificación entre el
derecho privado, en general y el derecho comercial, bajo el nombre de un
derecho “nuevo”.
1.6 METODOLOGÍA.

18
Ley de Defensa del Consumidor. Art. 5º  Protección al consumidor. Las cosas y servicios
deben ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones
previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud o integridad física
de los consumidores o usuarios.


El método utilizado por Vélez Sarsfield fue una de las cuestiones más
complejas del Código Civil. Poniendo especial énfasis en el ordenamiento de
los artículos del Código, se apartó del modelo de la época que fue el Código
Francés y de los demás Códigos que confundieron, tal como dice Vélez
Sarsfield en la nota al art. 499 C.C.19, la causa de los contratos con la causa
de las obligaciones. La nota a dicho artículo 499 C.C., es indicativa de la
idea de Vélez de “separar” las obligaciones de los contratos, y justamente el
método del Código fue separar en primer lugar los derechos personales de
los derechos reales, y en segundo lugar, las obligaciones de lo que Vélez
entendía una de las causas de las mismas, como son los contratos.
El punto de inicio para diagramar el Código Civil fue distinguir los derechos
reales y los personales, diferencia que marca en varios pasajes, incluso en la
nota al art. 49720.

19
Nota al 499 C.C.: el Cód. Francés y los demás códigos que lo han tomado por modelo,
han confundido las causas de los contratos con las causas de las obligaciones. Como éstas
nacen, a más de los contratos y cuasi‐contratos que son los actos lícitos, de los actos
ilícitos, delitos y cuasi‐delitos, y de las relaciones de familia, la causa de ellas debe hallarse
en estas fuentes que las originan, y no sólo en los contratos. Ortolan, después de hablar
de las causas de las obligaciones que nacen de los contratos, continúa así: “Si una persona
ha causado perjuicio a otra ya voluntariamente, y con mal propósito, ya
involuntariamente, pero por culpa suya, el principio de la razón natural, de que es preciso
reparar el mal que se ha causado, nos dice que aquí hay un hecho productor reobligación.
Si una persona encuentra que tiene por una circunstancia cualquiera lo que pertenece a
otra,; si aparece enriquecido de un modo cualquiera en detrimento de otra, ya voluntaria,
ya involuntariamente, el principio de la razón natural de que ninguno debe enriquecerse
con perjuicio de otro, y de que hay obligación de restituir aquello con que se ha
enriquecido, nos dice también que hay en esto un hecho causante de obligación. Así, por
un lado el consentimiento de las partes, los contratos por otro, los innumerables hechos
que son productos, ya de la voluntad o actividad del hombre, ya de causas que son
independientes de él por efecto de las cuales puede una persona haber ofendido por
culpa suya a otra, o haberse enriquecido con perjuicio de alguno, nos ofrecen diariamente
innumerables y repetidas causas de obligaciones.  Añádase a esto, en la constitución de la
familia, ciertas relaciones entre personas, que deben producir vínculos de derecho,
obligaciones de unas con respecto a otras, por ejemplo, produciendo el hecho de la
generación, obligación entre el padre y la madre por una parte y los hijos por otra, por la
causa de que unos han dado la existencia y los otros la han recibido, tenéis otra fuente de
obligaciones según los principios de la pura razón filosófica”. Tomo II, pág. 160. Por todo
esto, el artículo dice que la causa de las obligaciones deber derivarse de uno de los hechos
o de uno de los actos lícitos o ilícitos, de las relaciones de familia o de las relaciones civiles.
Marcadé, en su comentario al Cód. Francés, art. 1108, demuestra también que las causas
de las obligaciones son diferentes de las causas de los contratos.
20
Nota al art. 497 C.C.: El Código Francés distingue las obligaciones en personales y reales,
como distingue los derechos. Sus comentadores dicen que una obligación es real, cuando
incumbe al deudor, no relativamente a su persona, sino sólo en su calidad de poseedor de
una cosa cierta; en otros términos, cuando el deudor, obligado al cumplimiento de la
obligación, no lo es personalmente o con su patrimonio, sino sólo como poseedor de


Así, legisló en el “LIBRO II - DE LOS DERECHOS PERSONALES EN LAS
RELACIONES CIVILES-”, SECCION PRIMERA, en sus dos partes (primera
y segunda) la teoría de las obligaciones, (desde el artículo 495 al artículo
895), luego en la SECCIÓN SEGUNDA - DE LOS HECHOS Y ACTOS
JURIDICOS QUE PRODUCEN LA ADQUISICIÓN, MODIFICACIÓN,
TRANSFERENCIA O EXTINCIÓN DE LOS DERECHOS Y
OBLIGACIONES, ubicó a los hechos y actos jurídicos, y recién en la
SECCION TERCERA – “DE LAS OBLIGACIONES QUE NACEN DE LOS
CONTRATOS”, situó la teoría de los contratos (art. 1137 al 2310).
Por supuesto que no faltan críticas a esta distribución, no en cuanto al
criterio que fue y es todavía aplaudido sino en cuanto a que ha omitido
algunas instituciones propias de las obligaciones, como por ejemplo la
teoría de los privilegios, y el derecho de retención, regulados en el Libro
Cuarto, y ha incluido otras instituciones dentro de la teoría de las
obligaciones, cuando en realidad son propias no sólo de las obligaciones
sino más bien de todos los actos jurídicos. Como ejemplos de lo
mencionado encontramos las figuras referidas a la condición, al cargo o
modo, y al plazo (ubicados en el Título V y VI de la parte Primera de la
Sección Primera, del Libro Segundo del Código Civil Argentino).
El método utilizado por Vélez Sarsfield apuntó a independizar las
obligaciones de los contratos, aclarando que los contratos son una de las
causas de las obligaciones pero no las únicas, ya que también las
obligaciones pueden tener origen en cuasicontratos, delitos, cuasidelitos,
enriquecimiento sin causa, etc. (el art. 499 C.C.21 menciona además las
relaciones de familia, o de las relaciones civiles).

ciertas cosas; y que así la obligación de un tercer poseedor de un inmueble hipotecado, de
pagar, o hacer entrega del inmueble, es una obligación real. – Toullier, tomo II, nos. 344 y
siguientes. – Zachariae, 529. Nosotros decimos que el derecho puede ser un derecho real,
como la hipoteca; pero la obligación del deudor es meramente personal con el accesorio
de la hipoteca, pero ésta no es una obligación accesoria. Cuando la cosa sale del poder del
que la obliga, y pasa a otro poseedor, éste se halla en la misma posición respecto del
acreedor, que tiene un derecho real, que cualquiera otra persona, a quien se prohíbe
impedir el ejercicio de los derechos reales; pero no le constituye la posición de deudor.
Marcadé dice, respecto a esto: “Cuando me habéis vendido vuestra casa, estáis obligados
a no molestarme en el goce del inmueble; pero esto no es una obligación personal: ella es
común a todos; es para vos, como para los otros, la consecuencia y correlación de mi
derecho real existente erga omnes. Esta necesidad general y común a todos, que
corresponde a un derecho real, forma un deber que cada uno está sin duda en el caso de
respetar, como una obligación persona, mas no constituye una obligación”.‐ Sobre el art.
1101 n°387. Ortolan dice: “Derecho personal es aquel en que una persona es
individualmente sujeto pasivo del derecho. Derecho real es aquel en que ninguna persona
es individualmente sujeto pasivo del derecho. O en términos más sencillos, un derecho
personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una
prestación cualquiera, a dar, suministrar, a hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real
es aquel que da la facultad de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor  o menor”.
21
Art. 499 C.C.. No hay obligación sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los
hechos, o de uno de los actos lícitos o ilícitos, de las relaciones de familia, o de las
relaciones civiles.


El Derecho Comparado, está compuesto de dos grandes corrientes en
cuanto al método seguido para el estudio de la teoría de las obligaciones:
a) Hay códigos y obras de derecho que tratan a las obligaciones junto
con los contratos: El Código Civil Francés
Defectos:
Las obligaciones convencionales no son las únicas
obligaciones.
Causas y efectos de los contratos y obligaciones.
b) Hay otros Códigos que elaboraron una Teoría General de las
Obligaciones, con independencia de las fuentes: El Código de Chile,
el Código actual de Portugal y Alemania.
Vélez tiene muy en cuenta los defectos de los códigos mencionados, que
imitando al Código Francés, tratan a las obligaciones bajo la inscripción:”
De los contratos o de las obligaciones convencionales” y confunden los
contratos con las obligaciones (tal como lo menciona en la nota a la Parte
Primera de la Sección Primera del Libro Segundo “De los Derechos
Personales en las Relaciones Civiles22”).

22
Nota a la parte primera de la Sección Primera del Libro Segundo: Todos los Códigos de
Europa y de América, imitando al Cód. Francés, al tratar de las obligaciones ponen la
inscripción: ”De los contratos o de las obligaciones convencionales”, equivocando los
contratos con las obligaciones, lo que causa una inmensa confusión en la jurisprudencia, y
produce errores que no pueden corregirse. Zachariae, al llegar a esta parte del Cód.
Francés, dice así: “Nada más vicioso que el método seguido por los redactores del Código.
– Hay cinco fuentes de las obligaciones: 1°, Los contratos o convenciones; 2°, los cuasi
contratos, 3°, los delitos; 4° los cuasi delitos, y 5°, la ley. Era evidente que para proceder
con orden, debieron abrazar en un solo título todas las obligaciones en general; pero los
redactores del Código, al contrario, han comenzado por dividir la materia de las
obligaciones en general, en dos títulos: el uno de las obligaciones convencionales, y el otro
de las obligaciones que se forman sin convención; y como para disimular la unidad natural
de la materia que sometían a esta división ilógica, han afectado  reservar el nombre de las
obligaciones para las que resultan de los contratos, dando a las otras el nombre de
engagement, como si no fuesen palabras sinónimas. Este primer vicio que causa una
mezcla de las ideas más incoherentes, nace de haber olvidado que una cosa es el contrato
que da nacimiento a la obligación, y otra la obligación convencional, que no es sino el
efecto del contrato. Ha resultado de esto que no hay un título de las obligaciones en
general que nacen de tan diversas causas, y que, al tratar de los efectos de las
obligaciones y de las causas de ellas, se trate únicamente de los efectos y causas de los
contratos, que sólo son una de las fuentes de las obligaciones”.
Ortolan, conforme con Zachariae , dice: “Hay dos fuentes de las obligaciones en el derecho
civil. Obligationes aut ex contractu nascuntur, aut ex maleficio, aut proprio quodam jure ex


Bibliografía Lectura 1
Código Civil de la Nación Argentina
Hernández, C. A. - Frustagli, S. (2005) Las exigencias de seguridad en las
relaciones de consumo .Publicado en: La Ley. Sup.Esp. Obligación de Seg.
Pizarro, R. D. y Vallespinos, C. (1999) Instituciones de Derecho
Privado. Tomos I, II y III. Buenos Aires: Ed. Hamurabi.
Stiglitz, R. S. (2005) El deber de información y los vicios del consentimiento .
LA LEY 2005-C, 1444
www.uesiglo21.edu.ar

variis causarum figuris. Esta es la regla del Digesto. Cuando la jurisprudencia halla otros
casos de obligaciones, los refiere sin embargo, a las dos fuentes primitivas y los asimila a
ellas. Se dice que son figuras variadas de aquellas causas legítimas de las obligaciones,
vairae causarum figurae: que la obligación nace como nacería de un contrato (quasi ex
contractu), o como nacería de un delito (quasi ex delito). Es preciso añadir las obligaciones
que resultan de las relaciones entre las personas, por la constitución de la familia, que son
las que se dicen originadas de la ley (quae ex lege nascuntur)”. Tomo II, Tít. De las
Obligaciones.
Teniéndose presente, pues, los diversos orígenes de las obligaciones, se advertirá la razón
de las diferencias de nuestros artículos, comparados con los de los Códigos de Europa y
América. En éstos se trata sólo de las obligaciones convencionales, y en nuestro proyecto,
de las obligaciones en general.
Por esto también serán muy diversas las causas y los efectos de las obligaciones,
determinadas en nuestros artículos, de las que señalan los Códigos citados.
Para tratar de los derechos personales en las relaciones civiles, tratamos de las
obligaciones; porque la teoría de los derechos personales se reduce a la exposición de los
principios concernientes a las obligaciones que forman su objeto. La relación que existe
entre un derecho personal y la obligación que le corresponde, puede compararse a la que
tiene con la causa que le produce.

Módulo 1
Unidad 2
Lectura 2
Elementos de la
Obligación


Unidad 2: Elementos de la
Obligación
2.1 ELEMENTOS ESENCIALES DE LAS
OBLIGACIONES
Definición:
Son aquellos factores indispensables para su configuración, sin los
cuales no es posible su existencia. Se diferencian de los elementos
accidentales ya que estos últimos pueden o no estar en la relación jurídica
obligatoria. Los elementos esenciales, por el contrario, no pueden faltar. No
se puede concebir una obligación sin ellos.
Los elementos esenciales son cuatro:
El sujeto, que se compone tanto del integrante del polo activo (acreedor),
como del polo pasivo (deudor) objeto, vínculo y el elemento esencial
externo la causa fuente o generadora.
En la doctrina, se ha discutido si el elemento vínculo jurídico reviste el
carácter de ser elemento esencial de la obligación ya que hay quienes lo
consideran un elemento propio de toda relación jurídica. Tal crítica no es
atendible, por ser el vínculo el elemento que “enlaza” a los dos polos de la
relación obligacional.
2.2 PRIMER ELEMENTO ESENCIAL: Los
sujetos.
Son las personas que aparecen vinculadas por dicha relación jurídica. Toda
obligación debe tener por lo menos dos sujetos. El polo activo está
constituido por el acreedor (titular del derecho de crédito), que es la
persona o personas a cuyo favor debe hacerse efectivo el cumplimiento de la
prestación objeto de la obligación. En el polo pasivo se encuentra el deudor
(sobre quien pese la conducta a realizar), que es la persona o personas sobre
los cuales cae la responsabilidad de satisfacer o consumar la prestación
objeto de la obligación.


Las obligaciones vinculan a los integrantes de los dos polos de la relación,
nada más que a ellos; en segundo lugar entran a la relación obligatoria los
sucesores de los mismos, como regla de la teoría de las sucesiones, que el
Código repite y aclara (con el afán de no dejar lagunas legales incurre en
repeticiones como la del artículo 503 C.C.1). Todos los otros sujetos, son
terceros respecto a esta relación obligatoria. Son terceros quienes no son
partes, quienes no están ligados o atados a este vínculo obligatorio, y sólo
tienen el deber jurídico deben respetarlo.
Algunos autores se han atrevido a identificar la obligación de las partes a
realizar la prestación, al deber de los terceros de respetar esa relación
jurídica obligatoria, asimilado al deber general de no dañar a otro, de
respetar las leyes y las obligaciones de las partes. No hay punto de
comparación entre la obligación a cargo del deudor (sobre quien pesa el
deber específico de realizar la prestación a favor de ese acreedor) que está
perfectamente individualizado, y la obligación de un tercero de respetar ese
vínculo obligatorio, en el cual las partes, ni lo conocen, ni lo ubican al
tercero, que no está individualizado. Gráficamente, imaginamos que
cuando tenemos una obligación específica de cumplimiento en favor de
cierta persona, importa quién es la persona, se trata de un deber específico
que contrasta con el deber general de respeto de la relación que pesa sobre
la comunidad.
Respecto a los sucesores, debemos agregar el artículo que limita los
derechos transmisibles a los herederos del deudor (art. 498 C.C.2).
Los deudores y acreedores se encuentran enfrentados, al decir de ciertos
autores, ya que existen facultades y deberes. Sin embargo, no es sólo el
deudor el que debe soportar las cargas, ni el acreedor el único que tiene
derechos, pues la relación obligatoria tiene un ida y vuelta de facultades y
existen deberes que pesan a ambas partes, siempre bajo el principio de la
buena fe. En ese sentido, ambas partes deben colaborar para el normal
cumplimiento de la obligación, así como tienen derecho a que la obligación
se extinga (el deudor tiene el derecho y alivio de liberarse de esa obligación
que pesa sobre su persona).
Pueden ser sujetos de relaciones obligatorias:
1) Las personas de existencia visible o física (art. 32 C.C.3).
2) Las de existencia ideal o jurídica de carácter público o privado (art.
31C.C.4 y 33C.C.5).

1
Art. 503 C.C. Las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor, y sus
sucesores a quien se transmitiesen.
2
Art. 498 C.C.. Los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como las
obligaciones no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este código:
"derechos inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona".
3
Art. 32C.C.. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones,
que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas
jurídicas.
4
Art. 31C.C.. Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden
adquirir los derechos, o contraer las obligaciones que este código regla en los casos, por el


3) Las simples asociaciones civiles o religiosas que no tienen existencia
legal como personas jurídicas (art. 46 C.C.6).
Requisitos:
Los sujetos deben ser personas capaces, estar determinados o al menos ser
determinables o susceptibles de ser determinables y ser personas distintas
entre sí.
1) Capacidad: Los sujetos deben ser capaces para ser acreedor y
deudor. La incapacidad de derecho provoca la nulidad del acto, que
en principio es absoluta. Respecto a la incapacidad de hecho, esta es
indispensable para cuando los sujetos quieren realizar por sí
mismos los actos necesarios para la constitución de la obligación.
Sin embargo puede ser suplida por un representante legal en cuyo
caso es válida la obligación contraída.
2) Determinación: Ambos sujetos deben estar determinados al inicio, o
al menos ser susceptibles de determinación en un momento ulterior.
La indeterminación absoluta obsta el nacimiento de la obligación.
Supuestos de indeterminación:
• En el ejemplo: Juan o Martín: en realidad hay sujeto único
indeterminado, pero la elección de cualquiera provoca que cese la
indeterminación.
• En la promesa de recompensa: en este supuesto se discute el
carácter de obligatorio mientras no se acepte dicho acto unilateral
(la promesa).

modo y en la forma que él determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que
en los casos dados, les conceden o niegan las leyes.
5
Art. 33C.C.. Las Personas jurídicas pueden ser de carácter público o privado. Tienen
carácter público: 1°. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2°. Las entidades
autárquicas. 3°. La Iglesia Católica. Tienen carácter privado: 1°. Las asociaciones y las
fundaciones que tengan por principal objeto el bien común, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones
del Estado, y obtengan autorización para funcionar. 2°. Las sociedades civiles y
comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones, aunque no requieran autorización expresa del Estado para funcionar.
6
Art. 46C.C.. Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurídicas,
serán consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, según el fin de su
instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitución y designación de autoridades
se acredite por escritura pública o instrumentos privados de autenticidad certificada por
escribano público. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociación y sus
administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de ésta. Supletoriamente
regirán a las asociaciones a que este artículo se refiere las normas de la sociedad civil.


• Oferta al público: El Código Civil no configura técnicamente una
oferta y carece de virtualidad obligatoria, pero en la ley de defensa
del consumidor 24.240 determina que SI ES VÁLIDA y vinculante y
se perfecciona la relación jurídica contractual cuando se acepta (art.
7 ley 242407, modificada por Ley 26.361).
• El contrato a favor de terceros: Según el 504 C.C.8 del Código Civil,
el tercero pasará a ser acreedor después de aceptada la estipulación
a su favor.
Pluralidad de sujetos: Es posible que exista pluralidad de acreedores o
deudores en cualquiera de los polos de la relación obligatoria.
Dicha pluralidad puede ser: Originaria o sobrevenida. Ejemplo de
pluralidad de sujetos sobrevenida en caso de muerte del acreedor original,
que sea sucedido por múltiples herederos.
2.3 SEGUNDO ELEMENTO ESENCIAL: El
objeto.
Algunos autores lo definen diciendo que es aquello que el deudor debe
procurar al acreedor en la relación obligatoria.
El objeto consiste en una actividad, en un hecho, que está compuesto por
esa conducta positiva o negativa a cargo de un sujeto pasivo (individual o
múltiple=, cuya conducta, es a favor de otro sujeto que es el acreedor
(individual o múltiple) En el primer artículo referido a la teoría de las
obligaciones en nuestro Código Civil, se define los distintos tipos de
obligaciones según el objeto, en obligaciones de dar, de hacer y de no hacer
(art. 4959 CC).
Existen distintas teorías.
1) La teoría clásica, según la cual el objeto es la “prestación” esto es
una conducta, una actividad que debe realizar el deudor en interés
del acreedor. La teoría patrimonial habla de la utilidad y del objeto

7
Ley de Defensa del Consumidor. Art. 7º ‐ Oferta. La oferta dirigida a consumidores
potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice,
debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalización, así como también sus
modalidades, condiciones o limitaciones. La revocación de la oferta hecha pública es
eficaz una vez que haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla
conocer. "La no efectivización de la oferta será considerada negativa o restricción
injustificada de venta, pasible de las sanciones previstas en el artículo 47 de esta ley."
8
Art. 504. Si en la obligación se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero,
éste podrá exigir el cumplimiento de la obligación, si la hubiese aceptado y hécholo saber al
obligado antes de ser revocada.
9
Art. 495. Las obligaciones son: de dar, de hacer o de no hacer.


debido. La concepción clásica de la obligación identifica a ésta por
su objeto patrimonial.
2) Para otra corriente el objeto es el bien o entidad que permite
satisfacer el interés del acreedor. Como bien señala Llambías10, fue
Ihering quien formuló una fuerte crítica a la teoría clásica, la cual
tuvo mucho eco doctrinario. Sostiene que el derecho protege no sólo
los valores pecuniarios sino también otros intereses morales,
estéticos, etc. Cualquier interés humano debe ser amparado, aunque
sea puramente "moral", pues los bienes no patrimoniales son tan
dignos de protección como los patrimoniales, y si no es factible
protegerlos mediante la compulsión directa o la prisión, siempre es
posible castigar su depredación por medio de la imposición de penas
pecuniarias que importen una satisfacción para el lesionado en
algún bien de aquella especie. Según esta idea basta que la
prestación represente para el acreedor un interés serio y legítimo
para que su derecho sea tutelado. Colmo abunda en consideraciones
que tienden a mostrar que "el Código Civil no es un código de
derecho privado económico, según pretende Bemmelen (Nociones
Fundamentales, 70, 109, 111 y ss.), sino un código de la entera vida
civil, económica, social, cultural, etc.", y concluye que "la doctrina
del valor patrimonial de la prestación es simplemente insostenible"
3) Nosotros creemos con Pizarro y Vallespinos11 que el objeto es el
comportamiento debido, la conducta debida. Está dado por el
comportamiento debido por el deudor (prestación) y por el interés
perseguido por el acreedor, que debe ser satisfecho a través de
aquélla. Ambos componentes –conducta e interés-, agregan estos
autores, forman el objeto de la obligación, por lo que no es posible
prescindir de ninguno de ellos (Bueres).
Requisitos del objeto:
1) Posibilidad: El objeto debe ser posible tanto material como
jurídicamente. El objeto es materialmente imposible cuando va en contra
de las leyes de la física y la naturaleza. Ej. cruzar el océano a nados.
Asimismo, es jurídicamente imposible cuando a ella se opone un obstáculo
legal. Ej. hipotecar un auto, prendar un inmueble.
A su vez, la imposibilidad puede ser originaria o sobrevenida, y esta
vicisitud tiene importancia, puesto a que en la imposibilidad originaria, no
existirá obligación por falta de objeto, pero ante la imposibilidad
sobrevenida, habrá que analizar si esta imposibilidad sobrevenida es por
culpa del deudor, o si se debe a un caso fortuito o fuerza mayor. En el
primer supuesto el deudor deberá indemnizar los daños y perjuicios
ocasionados por su culpa, por ejemplo lo dispuesto por el art. 579C.C.12. En
el segundo supuesto la obligación se extinguirá sin más para ambas partes,

10
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador .TRATADO DE
DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 02.- Elementos / b) objeto Lexis Nº 7006/001020
11
Pizarro, Ramón Daniel - Vallespinos, Carlos Gustavo. Instituciones de Derecho Privado
– OBLIGACIONES, Tomo 2, ed. Hammurabi SRL, Buenos Aires, 1999, Pág. 143.-
12
Art. 579. Si la cosa se pierde por culpa del deudor, éste será responsable al acreedor por
su equivalente y por los perjuicios e intereses.


como por ejemplo prescribe el art. 578 C.C.13 en las obligaciones de dar
cosas ciertas.
2) Licitud: El objeto deberá ser lícito conforme al ordenamiento jurídico,
según la moral y las buenas costumbres (art. 953 C.C.14 y 1167C.C.15). Por
ejemplo no puede constituir objeto de una ser obligación la entrega de una
cosa que se encuentre fuera del comercio.
Si la obligación, fundada en una causa ilícita es de ningún efecto (art. 502
C.C.16), con mayor razón la obligación cuya prestación consista en un hecho
ilícito, será de ningún valor y efecto.
3) Determinación: La prestación debe estar determinada al momento de
nacer o al menos ser susceptible de determinación ulterior. No hace falta
que el objeto esté individualizado, sino que sea susceptible de
determinación. Esto lo podemos ver con claridad en el siguiente ejemplo
sobre obligaciones de género. Si el deudor se compromete entregar diez
caballos de carrera, al momento de nacimiento de la obligación, los diez
caballos están determinados, pero no individualizados, puesto que los diez
caballos podrán ser dentro del género caballos de carrera, los diez que elija
el deudor. El deudor se liberará entregando diez caballos de carrera,
siempre que no se salga de ese género, intentando por ejemplo entregar
diez caballos de trote, o diez caballos de salto.
4) Patrimonialidad y utilidad: El objeto debe ser susceptible de
valoración pecuniaria.
Algunos autores distinguen la patrimonialidad de la utilidad. Señala por
ejemplo Luis Moisset de Espanés17, que “utilidad significa que la prestación
debe brindar provecho al acreedor. No confundamos, continúa diciendo,
este requisito con el de la patrimonialidad, porque el acreedor, en infinidad
de casos, puede no proponerse una ventaja económica y obrar impulsado
por otros móviles, de carácter puramente humanitario, artístico o
científico”.

13
Art. 578. Si la obligación de dar una cosa cierta es para transferir sobre ella derechos
reales, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligación queda disuelta para ambas
partes.
14
Art. 953. El objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico, o
hechos que no sean imposibles, ilícitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por
las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta
disposición, son nulos como si no tuviesen objeto.
15
Art. 1.167. Lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurídicos y de las obligaciones que
se contrajeren, rige respecto a los contratos, y las prestaciones que no pueden ser el objeto
de los actos jurídicos, no pueden serlo de los contratos.
16
Art. 502 C.C.. La obligación fundada en una causa ilícita, es de ningún efecto. La causa
es ilícita, cuando es contraria a las leyes o al orden público.
17
Luis Moisset de Espanés, “Curso de Obligaciones (Lecciones del Dr. Luis Moisset de
Espanés)” - Tomo I, Segunda edición, Ed. Advocatus. Córdoba 1998, Pág.. 65.


Clases de prestación.
La prestación puede ser en primer lugar:
• Positiva: La prestación es positiva cuando misma supone una
acción por parte del deudor. Ejemplo: Entregar un caballo, pintar
unas rejas, entregar la suma de pesos veinte mil, defender los
intereses de una persona en un litigio, etc.
• Negativa: La prestación es negativa cuando consiste en una
abstención. Ejemplo: Abstenerse de hacer competencia en un
determinado rubro, abstenerse de colocar o hacer publicidad a un
determinado bien, etc.
También la prestación puede ser:
• Divisible: La prestación es divisible cuando es susceptible de
fraccionamiento sin detrimento de su sustancia.
• Indivisible: La prestación es indivisible cuando no es
susceptible de ser fraccionada, y sólo puede ser cumplida por
entero.
Otra clasificación es:
• Obligaciones instantáneas: Son aquellas las prestaciones que se
realizan de una sola vez.
• Permanentes: Consisten en la repetición de actos que
comprenden la prestación.
Por otro lado tenemos las obligaciones de prestación:
• Directa: En las que la prestación se hace efectiva directamente al
acreedor.
• Indirecta: Son aquellas en las que la prestación comprende una
actividad que se hace a favor de una tercera persona y no del
acreedor.
2.4 TERCER ELEMENTO ESENCIAL: El
vínculo.
Es el elemento no material que liga a ambos polos de la relación. Los
romanos definían a la obligación justamente mirando este elemento, “… la
obligación es el vínculo de derecho que nos constriñe a pagar algo a otro
según el Código Civil…”
El vínculo recae sobre las partes, no comprende ni alcanza a terceros.
Siempre tenemos que hacer la aclaración que el vínculo no recae sobre la
persona del deudor, como ocurría en tiempos remotos, donde se lo podía
arrestar al deudor incumpliente, someterlo a esclavitud, o hasta matarlo.,
En la actualidad el vínculo recae sobre el patrimonio del deudor.


El acreedor puede pretender que el deudor cumpla con la prestación, sin
embargo no puede lograr dicha actividad por la fuerza., Sólo podrá en caso
de que el deudor se omita cumplir con la obtener la indemnización
correspondiente a los daños y perjuicios ocasionados por ese
incumplimiento obligacional.
Obligaciones recíprocas:
Son aquellas en virtud de las cuales dos partes se obligan recíprocamente la
una con la otra, en virtud de una causa fuente común. Los contratos
bilaterales generan este tipo de obligaciones. Ejemplo: En la compraventa,
el comprador por ejemplo tiene la obligación de pagar el precio y el
vendedor de entregar la cosa por la que se paga el precio. Cada obligación
tiene su vínculo propio, pero juegan de manera especial.
Hay una interdependencia causal.
Efectos:
1)Principio de cumplimiento simultáneo. Una parte no puede demandar el
cumplimiento si no cumple u ofrece cumplir o demuestra que su obligación
es a plazo (510 C.C., 1201C.C:18).
2) Mora: Según el art. 510 C.C.: “en las obligaciones recíprocas, el uno de
los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a
cumplir la obligación que le es respectiva”.
3) Facultad resolutoria: “en las obligaciones recíprocas, la parte no
incumpliente puede pedir la resolución del contrato cuando la otra parte no
cumpla”, esto es lo que luego estudiaremos como pacto comisorio.
2.5 CUARTO ELEMENTO ESENCIAL: La
causa fuente.
Evolución histórica.
Como menciona Llambías19 “la comprensión simplista del primitivo
derecho romano redujo las causas o fuentes de las obligaciones a sólo dos
especies diferenciadas, los contratos y los delitos”. Tal vez en una primera
época, cuando la conciencia jurídica no había logrado distinguir
nítidamente los derechos reales de los derechos personales las obligaciones
por excelencia fueran las delictivas. Pero, tal como afirma Girard, "sin

18
Art. 1201C.C.. En los contratos bilaterales una de las partes no podrá demandar su
cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su
obligación es a plazo.
19
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador .TRATADO DE
DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 02 Elementos / c) causa Lexis Nº 7007/001108


entrar en refinamientos de doctrina, se puede decir que el derecho romano
más antiguo conocía ya las dos categorías de obligaciones", aunque por un
tiempo no pasó de allí. Luego, cuando el derecho se complicó, los
jurisconsultos romanos advirtieron que había obligaciones que sin haber
nacido de un hecho ilícito, tampoco provenían de un contrato”. Gayo alude
a ellas, diciendo, simplemente, que nacían por diversos modos, variae
causarum figurae. Esa clasificación pasó desenvuelta y animada por el
espíritu de simetría, a la Instituta de Justiniano, la cual enuncia cuatro
fuentes o causas de obligaciones: El contrato, el cuasicontrato, el delito y el
cuasidelito.
A las cuatro fuentes clásicas los glosadores y los antiguos juristas franceses
agregaron la ley.
Además, Pothier menciona una sexta fuente de obligaciones, la equidad.
Finalmente, se ha señalado que la clasificación tradicional es incompleta
porque no comprende algunas fuentes de obligaciones que la doctrina
moderna, en general, acepta en ese carácter, como serían el
enriquecimiento sin causa, la voluntad unilateral, etcétera.
La causa fuente, es el hecho generador de la obligación. Hay que
diferenciar, la causa fuente, de la causa fin, de la causa motivo. La causa
fuente es la única que puede ser ilícita en tanto hechos ilícitos pueden
generar nacimiento de obligaciones, tal como es la reparación de un daño o
la restitución de una cosa robada.
Causa fuente: La causa fuente está dada por el conjunto de fenómenos aptos
que generan la relación jurídica
La causa fuente en el Código Civil De acuerdo al art. 499C.C. toda
obligación deriva de un hecho jurídico, fuente de un derecho.
Causa final: La causa final es la finalidad más próxima, tenida en cuenta
por las partes al momento de obligarse. Son los fines perseguidos a través
del acto. Se tiene en cuenta para valorar si la obligación es lícita, ya que por
ejemplo si la obligación se celebró con el fin de matar a alguien, dicha causa
ataca la existencia del acto jurídico.
El art. 500 C.C. establece que la causa que no está expresada, se presume
que existe. López de Zavalía dice que la norma se refiere tanto a la causa de
la obligación (causa fuente) como a la causa del acto jurídico que la genera
(causa fin).
El art. 501 C.C. establece la causa simulada, la cual de acuerdo a las
enseñanzas de Pizarro y Vallespinos20 refiere a la causa de la obligación
(causa fuente) como a la causa final del acto jurídico (causa fin).
El art. 502 C.C. está referido, según la doctrina, a la causa final del acto
jurídico. Por el contrario, no podría referirse a la causa fuente porque un
hecho ilícito si es causa legítima de obligaciones, válida y exigible.

20
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Tomo 1 Op. Cit. Pág 185.


En conclusión: Los elementos de la obligación son cuatro:
1) Los sujetos activo (acreedor) y pasivo (deudor)
2) La prestación
3) El vínculo jurídico
4) La causa fuente
Gráficamente podemos imaginarnos los elementos de las obligaciones de la
siguiente manera:
Acreedor o
Sujeto activo
Deudor o
Sujeto pasivo
SUJETOS
OBJETO
Prestación debida
Dar Hacer No
Hacer
CAUSA FUENTE
Contrato Cuasicontrato Delito Cuasidelito Ley
Si quisiéramos entonces aplicar los conceptos estudiados podríamos tomar
algunos ejemplos para distinguir estos elementos, veamos cuáles son:
1) La obligación de pagar impuestos tiene como sujeto activo al Estado
(a través del agente de retención), como sujeto pasivo al deudor o
sujeto imponible, como objeto o prestación debida una conducta de
dar sumas de dinero, y finalmente como causa fuente la ley.
2) La obligación de pagar el alquiler tiene como sujeto activo al locador
(dueño del inmueble), como sujeto pasivo al locatario (que es el
inquilino), como objeto o prestación debida una conducta de dar
sumas de dinero, y como causa fuente el contrato de locación.
3) La obligación de no hacer mejoras tiene sujeto activo al locador
(dueño del inmueble), como sujeto pasivo al locatario (que es el


inquilino), como objeto o prestación debida una conducta de no
hacer, y como causa fuente el contrato de locación.
Llambías, J. J. & Raffo Benegas, P. J. (Actualizador )
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 02.- Elementos
/ b) objeto Lexis Nº 7006/001020
Moisset de Espanés, L. (1998) Curso de Obligaciones (Lecciones
del Dr. Luis Moisset de Espanés) - Tomo I, Segunda edición.
Córdoba: Ed. Advocatus
Pizarro, R. D. y Vallespinos, C. (1999) Instituciones de
Derecho Privado. Tomos I, II y III. Buenos Aires: Ed. Hamurabi.

Módulo 1
Unidad 3
Lectura 3
Clasificación de las
Obligaciones (I)


Unidad 3: Clasificación de
las Obligaciones (I)
3.1 CLASIFICACIONES.
Las obligaciones pueden ser motivo de muchas clasificaciones. Entre ellas
podemos utilizar como criterio sus elementos esenciales:
• El vínculo jurídico;
• El objeto;
• Los sujetos;
• La causa fuente;
O bien otras circunstancias como son:
El tiempo de cumplimiento de la obligación; y sus modalidades
ELEMENTOS ACCIDENTALES DE LA OBLIGACIÓN
Obligaciones condicionales
Obligaciones con cargo
Obligaciones a plazo
INTRODUCCIÓN


3.2 AUTONOMÍA O INTERDEPENDENCIA.
Obligaciones principales y accesorias.
El art. 523 C.C. expresa que “de dos obligaciones una es principal y la otra
accesoria, cuando la una es la razón de ser de la existencia de la otra”.
• Obligación principal: Es aquella en la cual su existencia, eficacia
y desarrollo funcional son autónomos e independientes de
cualquier otro vínculo obligatorio.
• Obligación accesoria: Es aquella que depende de otra principal y
encuentra en esta su manera de ser.
La disparidad entre ambas afecta su validez, la eficacia y la extinción. El
concepto de accesoriedad afecta la interdependencia funcional y económica.
Especies de accesoriedad: art 524 C.C..
Las obligaciones accesorias con respecto al objeto son aquellas que fueron “
…contraídas para asegurar el cumplimiento de una prestación
principal…” como son las cláusulas penales.
Son accesorias a las personas obligadas. “… cuando estas las contrajeren
como garantes o fiadores…”.
Efectos:
El principal efecto es que la obligación accesoria sigue la suerte de la
principal (afecta a su eficacia, validez y existencia).En consecuencia:
1) La extinción de la principal hace que desaparezca la accesoria, por
ej. art. 624 C.C. en materia de intereses, art. 2042 C.C., el pago de la
obligación afianzada, extingue la obligación del fiador.
2) La nulidad de la principal provoca la invalidez de la accesoria, por
ej. art. 1994, 663, 16 C.C..
3) El régimen jurídico de la principal es el aplicable en principio a la
obligación accesoria.
4) El juez competente de la principal es el de la accesoria.
Excepciones:
- Cláusula penal para garantizar el cumplimiento de una obligación
natural, art. 518, 666 C.C..
- Garantía o fianza para asegurar el cumplimiento de obligaciones
nulas por incapacidad de hecho del deudor, art. 1994, 3122 C.C..


3.3 OBLIGACIONES CIVILES Y
NATURALES.
El art. 515 establece tres notas salientes de las obligaciones naturales:
1 El acreedor carece de acción para obtener su ejecución forzada.
2Una vez cumplidas por el deudor, autorizan a retener lo que se ha dado
por razón de ellas.
3Las mismas tienen un fundamento en el derecho natural y la equidad.-
Distintos supuestos de obligaciones naturales en el CC.
El art. 515 del Código Civil tiene carácter meramente ejemplificativo1.
Efectos art. 516 C.C.: “el efecto de las obligaciones naturales es que no
puede reclamarse lo pagado, cuando el pago de ellas se ha hecho
voluntariamente por el que tenía capacidad legal para hacerlo”.
Cumplimiento parcial, art. 517 del CC. “la ejecución parcial de una
obligación natural no le da el carácter de obligación civil; tampoco el
acreedor puede reclamar el pago de lo restante de la obligación”.
Constitución de garantías art. 518 CC. “las fianzas, hipotecas, prendas y
cláusulas penales, constituidas por terceros para seguridad de las
obligaciones naturales, son válidas, pudiendo pedirse el cumplimiento de
estas obligaciones accesorias”.
Las obligaciones civiles son aquellas respecto de las cuales se puede
exigir el cumplimiento por vía judicial, por ejemplo la obligación de pagar el
alquiler (por ej. obligación vencida y aún no prescripta).

1
Art. 515 C.C.. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas
que dan derecho a exigir su cumplimiento. Naturales son las que, fundadas sólo en el
derecho natural y en la equidad, no confieren acción para exigir su cumplimiento, pero que
cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razón de ellas, tales
son: 1° (Inciso derogado por art. 1° de la ley nº 17.711, B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir
del 1° de julio de 1968.) 2° Las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles, y
que se hallan extinguidas por la prescripción; 3° Las que proceden de actos jurídicos, a los
cuales faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como es
la obligación de pagar un legado dejado en un testamento, al cual faltan formas
sustanciales; 4° Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba, o cuando el
pleito se ha perdido, por error o malicia del juez; 5° Las que se derivan de una convención
que reúne las condiciones generales requeridas en materia de contratos; pero a las cuales la
ley, por razones de utilidad social, les ha denegado toda acción; tales son las deudas de
juego.


3.4 OBLIGACIONES CONDICIONALES.
Ya hemos visto cuales son los elementos esenciales, o sea aquellos que no
pueden faltar jamás de la obligación. Ahora veremos los elementos
accidentales, que pueden o no presentarse en la obligación.
En base a esta clasificación, las obligaciones como los actos jurídicos
pueden ser puras y simples o modales. A las modales las clasificamos en
condicionales, a plazo y con cargo.
La condición:
La define el art. 528 del CC: “…la obligación es condicional, cuando en ella
se subordinare a un acontecimiento incierto y futuro que puede o no
llegar, la adquisición de un derecho, o la resolución de un derecho ya
adquirido…”
En el terreno obligacional lo que está en juego cuando hay una condición, es
la existencia misma de la obligación. La obligación nacerá o se extinguirá,
según el papel que ejerzan las condiciones que hayan puesto las partes.
Del art. 528 C.C. surgen las características de la condición:
Es un acontecimiento futuro e incierto. Es hecho que puede ser natural o
humano. Ej. Lluvia, o un viaje, una guerra.
El acontecimiento debe ser incierto por oposición a necesario. Lo necesario
es forzoso, inevitable, debe sobrevenir fatalmente. El hecho que caracteriza
a la condición está en el extremo opuesto es un acontecimiento fortuito,
puede o no suceder.
Notemos la diferencia entre la condición y el plazo incierto. En el caso del
plazo incierto, se desconoce en qué momento se cumplirá, aunque no cabe
duda de que el acontecimiento va a ocurrir, mientras que la condición
puede que ocurra o no. Los romanos decían: el plazo incierto es cierto que
se producirá, pero incierto cuando, mientras que la condición es incierto
que se producirá, y de producirse, es incierto cuando.
Clasificación de las condiciones.
Condición suspensiva o resolutoria.


La obligación bajo condición suspensiva se postergará en el tiempo la
existencia misma del derecho, haciéndolo depender de que suceda o no un
acontecimiento futuro e incierto (art. 545 C.C.2).
La obligación está sujeta a condición resolutoria, cuando el derecho se
adquiere en forma actual, pero puede resolverse si se cumple el hecho
condicionante., Por el contrario, si el hecho no se cumple el derecho
quedará irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese habido
condición (art. 554C.C.3).
Si en cambio, si la obligación está sujeta a condición suspensiva y la misma
se cumple, la obligación nace. Si la condición es resolutoria y se cumple,
una obligación que ya había nacido, deja de existir.
Mientras la condición de la obligación se encuentra pendiente de
cumplimiento, la obligación no habría nacido, ya que ello dependerá del
cumplimiento de la condición. Sin embargo, el acreedor posee un derecho
actual, no futuro, que lo calificamos de eventual que puede transmitirlo
tanto por causa de muerte, como por actos entre vivos. Claro está que dicha
obligación se transferirá en el mismo estado en el que se encuentra, es decir
con condición pendiente de cumplimiento. Existen supuestos como es en el
caso de actos de conservación (art. 546 C.C.4, y art. 548 C.C.) en el cual si la
condición no se cumple, La norma lo exime de devolver los frutos.
Estos son efectos mientras la condición no se cumple.
Sumado a ello, el cumplimiento o incumplimiento de la condición posee
efectos según sea la condición suspensiva o resolutoria.
Art. 549 C.C.: ´´Si en la obligación se tratare de cosas fungibles, el
cumplimiento de la condición no tendrá efecto retroactivo respecto de
terceros, y sólo lo tendrá en los casos de fraude´´.
Art. 550 C.C.: ´´Si se trata de bienes muebles, el cumplimiento de la
condición. No tiene efectos retroactivos respecto de terceros, sino cuando
sean poseedores de mala fe´´.

2
Art. 545. La obligación bajo condición suspensiva es la que debe existir o no existir,
según que un acontecimiento futuro e incierto suceda o no suceda.
3
Art. 554. No cumplida la condición resolutoria, y siendo cierto que no se cumplirá, el
derecho subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese
habido condición.
4
Art. 546. Pendiente la condición suspensiva, el acreedor puede proceder a todos los actos
conservatorios, necesarios y permitidos por la ley para la garantía de sus intereses y de sus
derechos.


Art. 551 C.C.: ´´Si se tratare de bienes inmuebles, el cumplimiento de la
obligación No tiene efecto retroactivo respecto de terceros, sino desde el
día en que se hubiese hecho tradición de los bienes inmuebles´´.
Los artículos 554 a 557 C.C. regulan los efectos de la condición resolutoria.
Art. 554. ´´No cumplida la condición resolutoria, y siendo cierto que no se
cumplirá, el derecho subordinado a ella queda irrevocablemente
adquirido como si nunca hubiese habido condición´´.
Art. 555. ´´Cumplida la condición resolutoria deberá restituirse lo que se
hubiese recibido a virtud de la obligación´´.
Art. 556. ´´Si la cosa objeto de la obligación ha perecido, las partes nada
podrán demandarse´´.
Art. 557. ´´Verificada la condición resolutoria no se deberán los frutos
percibidos en el tiempo intermedio´´.
3.5 OBLIGACIONES CON CARGO.
El cargo, o modo constituye una obligación accesoria y excepcional que se
impone al beneficiario de una liberalidad y a las instituciones de heredero o
legado. Se traduce en un deber de prestación que limita el beneficio
concedido por un acto a título gratuito.
El cargo puede estar establecido a favor de un tercero, o inclusive del propio
estipulante.
Caracteres:
- Obligatorio: Es una verdadera obligación.
- Accesorio: Accede a una obligación principal.
- Accidental: Es una modalidad de los actos jurídicos.
Objeto: el objeto del cargo puede ser cualquier obligación de dar, hacer y no
hacer.
Clases de cargo:
El cargo puede ser:
• Cargo simple
• Cargo condicional.
Cargo simple: Es aquel que no afecta la adquisición del derecho ni su
ejercicio. Los interesados están facultados para reclamar su cumplimiento.
Cargo condicional: Es aquel que aparece impuesto a las partes como
hecho condicionante, por lo que su no producción afecta la adquisición del
derecho.


Incumplimiento del cargo: Como regla general, el incumplimiento del cargo
no produce la pérdida del derecho adquirido (art. 560C.C.5). Sin embargo,
concede a los interesados las acciones tendientes a exigir el cumplimiento.
Son legitimados activos para exigir el cumplimiento:
• El beneficiado
• Los herederos del beneficiario
• El instituyente
• Los herederos del instituyente.
La legitimación pasiva pesa sobre el obligado y sus herederos.
Excepcionalmente el incumplimiento del cargo puede producir la pérdida
del derecho adquirido en los siguientes casos:
En la donación, el donante puede pedir la revocación de los cargos por
inejecución, salvo que haya constituído sin culpa del donatario, y antes de
haber sido constituído en mora.
Los cargos, como verdaderas obligaciones que son, pasan a los herederos,
salvo aquellos en los cuales se hubiera tenido en cuenta, las especiales
cualidades del causante. Art. 562 C.C.6.
3.6 OBLIGACIONES A PLAZO.
Tal como expresa Moisset de Espanés: “cuando la causa generadora está
sometida a un plazo, la obligación nace desde el primer momento, pero la
causa eficiente solamente ha llegado a generar el vínculo de débito,
faltando todavía la relación de responsabilidad, que es la que permite exigir
el cumplimiento”.
Al art. 566 C.C. dice:”la obligación es a plazo.....

5
Art. 560 C.C.. Si no hubiere condición resolutoria por falta de cumplimiento de los
cargos, no se incurrirá en la pérdida de los bienes adquiridos; y quedará a salvo a los
interesados el derecho de compeler judicialmente al adquirente a cumplir los cargos
impuestos.
6
Art. 562C.C.. La obligación de cumplir los cargos impuestos para la adquisición de los
derechos, pasa a los herederos del que fuese gravado con ellos, a no ser que sólo pudiesen
ser cumplidos por él, como inherentes a su persona. Si el gravado falleciere sin cumplirlos,
la adquisición del derecho queda sin ningún efecto, volviendo los bienes al imponente de
los cargos, o a sus herederos legítimos.


Concepto: cuando el comienzo o el final de su exigibilidad se
subordina aun acontecimiento futuro y cierto
art. 566: que fatalmente habrá de ocurrir
Caracteres:
Futuro cierto no retroactivo
Tenemos el plazo suspensivo, y el plazo resolutorio.
Plazo suspensivo:
Plazo pendiente
Plazo cumplido
•A ≠ actos de ejecución
•A = actos de conservación
•A = transmitir el crédito
• exigible = la obligación se
transforma en pura y simple
Ej. Suspensivo: te pagaré en 86 días...


Plazo resolutorio:
Plazo pendiente
Plazo cumplido
• cesa de producir efectos
para el futuro
• exigible = la obligación
nace pura y simple
Ej. Resolutorio: la renta vitalicia
Clasificación de los plazos:
Clasificación:
1. Inicial o suspensivo
Resolutorio o final
Indeterminado p/d
tácito
Incierto (art.568)
cierto (art. 567)
no esencial
esencial
legal
Convencional
judicial
Determinado
indeterminado
4.
3. Interés
2. Fuente


El plazo determinado puede ser:
• Cierto.
• Incierto.
El plazo indeterminado puede ser:
• Tácito.
• Propiamente dicho.
Hay tres maneras de diferenciar un plazo cierto:
1) Fijar la fecha con día, mes y año; por ejemplo, el 21
de noviembre del año dos mil diez.
2) Fijar la fecha en relación a una festividad, por
ejemplo, la próxima navidad;
3) Establecer la misma “a tantos días de la fecha”. Por
ejemplo pagaré la suma de pesos cien, dentro de
treinta días.-
Plazo incierto, es fijando un hecho futuro, que no se sabe cuando va a
ocurrir. Ej. Cuando se muera Juan.
Dentro del plazo indeterminado, a su vez, se encuentra el plazo tácito, y el
plazo indeterminado propiamente dicho.
1) Tal como surge del art. 509 C.C., si no hay plazo, el juez lo fija a pedido de
parte.
En el plazo indeterminado propiamente dicho, la falta total de indicios hace
necesario recurrir al juez para que lo fije. Por ejemplo, la obligación de
pagar el trabajo realizado en una obra que ya fue entregado. No tenemos
los datos necesarios para inferir cuando es el plazo correspondiente en que
se debe pagar el mismo.
En cambio en el plazo indeterminado tácito, la exigibilidad surge de la
naturaleza, y las circunstancias de la obligación. Por ejemplo, cuando una
parte se obliga a devolver un libro de obligaciones cuando rinda la materia
en la universidad. Se supone que el plazo establecido, es el día de examen
de la materia de que trate.
Efectos:


Efectos del plazo:
No afecta la existencia
la eficacia
Sus efectos: SIEMPRE PARA EL FUTURO
NO RETROACTIVO
Sí afecta su exigibilidad actual
futura
Lo que está supeditado en el plazo, es el ejercicio, no es la existencia de la
obligación. Art. 566 C.C.7.
El pago no puede hacerse antes del plazo. Art. 570 C.C.8, puede haberse
fijado en interés del acreedor, y no sería justo obligarlo a recibir el pago
antes del plazo.
Como regla, el plazo está establecido en beneficio de ambas partes.
Hay infinidad de casos, en los cuales, más allá del pensamiento común de
que el pago efectuado antes de tiempo beneficia al acreedor (disponibilidad
de dinero con anterioridad), el plazo puede no beneficiar al acreedor,
incluso puede perjudicarlo, toda vez que el mismo puede haberse preparado
para recibir la prestación en tal fecha y no antes. Por ejemplo, aquel que ha
comprado un número importante de ganado vacuno y equino, para que le
sea entregado a fines de año, en el mes de diciembre, puede que esté
preparando los corrales y comprando los bebederos de los mismos, cuya
finalización esté planeada para poco antes del mes de diciembre,

7
Art. 566C.C:. La obligación es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella
corresponde estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio.
8
Art. 570C.C:. El plazo puesto en las obligaciones, se presume establecido para ambas
partes, a no ser que, por el objeto de la obligación o por otras circunstancias, resultare
haberse puesto a favor del deudor o del acreedor. El pago no podrá hacerse antes del plazo,
sino de común acuerdo.


imaginemos en el mes de noviembre. Por lo tanto, la entrega de dichos
animales en el mes de septiembre por ejemplo, le causaría un perjuicio para
el acreedor, pues no tendrá los corrales terminados, y no tendrá un lugar
donde contener a los animales de modo tal que tendrá que alquilar otro
campo para tenerlos hasta la finalización de las instalaciones
correspondientes.
Caducidad del plazo: La caducidad del plazo se refiere a aquellos casos
en los cuales por diversas causales se considera que el plazo ha vencido
aunque no haya transcurrido aún. Ej. art. 573 C.C. “.... cuando el deudor se
hiciese insolvente.”
Caducidad del plazo:
A. Concepto
Se produce cuando se lo juzga
cumplido pese a no estar vencido
suspensivo Exigibilidad inmediata
resolutorio Extinción de la prestación
B. Efectos


supuestos
•Convencional
• Insolvencia del D
• Venta judicial de bienes gravados
• Disminución de las garantías
• Abuso del anticresista
• Prenda caso ajeno
•legal
Art. 753
Art. 754
Art. 3157 y 3161
Art. 3258
Art. 3215
Cómputo del plazo:
Principios generales del código (art. 23 – 29):
1. Unidad temporal
DÍA, MES Y AÑO
del calendario gregoriano
2. comienzo
3. vencimiento
1. Plazo incierto
24 hs. De la fecha establecida
Medianoche del día que ocurre el hecho
medianoche del día siguiente
2. indeterminado p/d medianoche del día fijado por el juez
El cómputo del plazo es de fundamental importancia, toda vez que son las
operaciones necesarias para determinar cuando comienza a correr el curso
del plazo determinado en la obligación.


Está claro que es importante no sólo saber cuál es el plazo para el
cumplimiento, (diez días, un año, cinco años), sino también desde cuando
comienza a computarse dicho plazo. Nuestro Código Civil ha establecido
que el modo de determinación del plazo es el calendario Gregoriano (art. 23
C.C.9), siempre y cuando no se disponga de otro modo (art. 29 C.C.10 del
Código Civil).
El comienzo del plazo comienza a correr desde la cero hora del día
siguiente, o medianoche de ese mismo día (art. 24 C.C:11).
El vencimiento del plazo, será a la medianoche del día fijado para el
vencimiento de la obligación (art. 25 C.C.12).
Para el plazo determinado incierto el vencimiento será a las 24 hs. del día
que ocurra el hecho, y si es indeterminado propiamente dicho, el día
establecido por el juez.

9
Art. 23 C.C:. Los días, meses y años se contarán para todos los efectos legales por el
calendario gregoriano.
10
Art. 29 C.C.. Las disposiciones de los artículos anteriores, serán aplicables a todos los
plazos señalados por las leyes, por los jueces, o por las partes en los actos jurídicos, siempre
que en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.
11
Art. 24 C.C.. El día es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los
plazos de días no se contarán de momento a momento, ni por horas, sino desde la
medianoche en que termina el día de su fecha.
12
Art. 25 C.C.. Los plazos de mes o meses, de año o años, terminarán el día que los
respectivos meses tengan el mismo número de días de su fecha. Así, un plazo que principie
el 15 de un mes, terminará el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el número de
días que tengan los meses o el año.

Módulo 1
Unidad 4
Lectura 4
Obligaciones (II)


las Obligaciones (Cont.)
4.1 CLASIFICACIÓN DE LAS
OBLIGACIONES CON RELACIÓN AL
OBJETO.
En general, las obligaciones se pueden clasificar de acuerdo al
criterio del objeto, del siguiente modo:
ObjetoObjeto
1. Naturaleza: dar, hacer y no hacer
2. Naturaleza de los bienes: dar cosas y sumas de dinero
3. Complejidad: de objeto simple o de objeto plural
(conjuntivas-disyuntivas: alternativas y facultativas)
4. Por el interés: de medios o de resultado
5. Por el comportamiento: positivas o negativas
6. Aptitud del objeto para ser fraccionado: divisibles o no
divisibles


Cada una de estas clasificaciones se trata en estas primeras unidades, sin
embargo veamos cuáles son las características principales, y de manera muy
sintética de cada una, para facilitar su estudio en el desarrollo posterior.
Naturaleza del objeto.
El art. 495 del Código Civil las clasifica en obligaciones de dar, hacer y no
hacer; las dos primeras exigen una conducta positiva, mientras que la
tercera implica un deber de abstención. Las obligaciones de dar son las que
persiguen la entrega de una cosa (por ejemplo: la entrega de un auto), las de
hacer persiguen una actividad (por ejemplo: el abogado que tiene que
realizar una apelación), y las de no hacer persiguen una abstención (por
ejemplo: la prohibición de realizar mejoras en un contrato de obligación).
Por eso decimos que el criterio de distinción entre estas obligaciones es
contenido principal del objeto.
Compartimos el criterio de Pizarro y Vallespinos1 que no consideran el caso
de las obligaciones mixtas: por ejemplo, el abogado que realiza cobranzas,
obligación del locador de entregar la cosa, locación de obra; en estos casos
se apunta a la actividad principal que es la de la obligación principal, en el
primer caso (las cobranzas) predomina la de hacer y en la obligación de
entrega de la cosa del locador prima la obligación de dar.
Por la naturaleza de la cosa, las obligaciones se clasifican en obligaciones de
dar:
o Cosas ciertas: por ejemplo el inmueble de calle San Martín
al 400.
o Cosas inciertas no fungibles: por ejemplo la obligación
de entregar tres perros de raza bull terrier.
o Cantidades de cosas: estas son las obligaciones de
entregar cosas que luego puedan ser pesadas, medidas o
contadas (por ejemplo tres toneladas de soja).
o De valor: aquellas medibles en dinero.

1
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Instituciones de Derecho Privado. Tomo
I. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.283


Fin perseguido.
Por la finalidad económica perseguida, las obligaciones pueden ser de:
o Transferir o constituir un derecho real: por ejemplo la
venta de una casa.
o Restituir la cosa a su dueño: por ejemplo cuando el
locatario debe devolver la cosa a su dueño (entrega el
departamento que alquilaba).
o Transferir el uso o tenencia de la cosa: es la del dueño
de la cosa cuando por ejemplo la presta (transmite el uso) o
la alquila (transmite la tenencia).
Según si el objeto único o múltiple
Las obligaciones las clasificamos como:
o Simples: prestación singular, en estas el deudor debe una
sola cosa.
o Complejas: contiene una prestación plural, estas pueden
ser:
o acumulativas: en este caso se debe cosa + cosa + cosa
o disyuntas: en este caso se debe cosa ó cosa (ambas
diferentes, la “o” es la disyunción). Estas obligaciones a
su vez son (como veremos más adelante)
Alternativas
Facultativas.
Aptitud del objeto para ser fraccionado
Recordemos que la aptitud para ser fraccionado del objeto depende de si al
serlo conserva todas sus propiedades, así por ejemplo se puede fraccionar el
agua (que por más que la dividamos sigue siendo agua) pero no un auto
(que si lo fraccionamos pierde su unidad funcional y se convierte en
autopartes). En virtud de este criterio, las obligaciones pueden ser:
o Divisibles: En este caso el objeto puede ser fraccionado,
por ejemplo una obligación que tiene por objeto dar una
suma de dinero puede ser divisible porque el dinero lo es.
o No divisibles: En este caso, por el contrario, el objeto
no puede ser fraccionado, por ejemplo la obligación de
entregar una computadora.


Por el interés comprometido puede ser:
o De medios: En este caso no importa el logro de un objetivo
determinado, es decir, no se garantiza un resultado
determinado. Por ejemplo los abogados no podemos garantizar a
nuestros clientes que vamos a ganar un juicio porque no
depende totalmente de nosotros, sí podemos garantizar que
pondremos en ello la debida diligencia en la prestación del
servicio.
o De resultado: En este caso sí importa el resultado o el logro del
objetivo, generalmente se habla de la obligación del cirujano
plástico, pero nosotros los abogados también tenemos
obligaciones de resultado en lo procesal, por ejemplo presentar
los recursos a tiempo o no dejar perimir una instancia.
Por el comportamiento del deudor2 (y relacionadas con las
obligaciones de hacer) pueden ser:
o Positivas: Cuando se le exige al deudor una acción que
altera una situación (por ejemplo realizar una tarea
determinada en una fábrica).
o Negativas: Cuando se le exige al deudor una abstención u
omisión para no alterar una situación (por ejemplo el no
cerrar el paso en una servidumbre de tránsito).
OTRAS CLASIFICACIONES:
Por los sujetos pueden ser:
o Sujeto singular: Cuando existe un sólo acreedor y un sólo
deudor (por ejemplo Gabriel le debe a Cristina la suma de
$100).
o Sujeto plural: Cuando en ambos polos o en uno solo se da
la presencia de más de un sujeto (por ejemplo el garante y el
inquilino son deudores solidarios del locador o dueño del
inmueble alquilado).
Por la causa fuente, pueden ser:
o Nominadas: Si su causa fuente se encuentra regulada (por
ejemplo un contrato o un delito).
o Innominadas: En caso que no se encuentren reguladas.
Por ejemplo las ex lege. En este caso Pizarro y Vallespinos3,

2
Pizarro, Ramón Op.Cit.Pág.197
3
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág. 168


aclaran diciendo que en el supuesto de la prestación de
alimentos el presupuesto de la ley no se puede abstraer de
los hechos concretos, por lo tanto será obligación si se
acredita la filiación por ejemplo.
Por las modalidades, pueden ser:
o Puras: Cuando no presentan ningún elemento accidental
(por ejemplo: una compra venta instantánea de una taza de
café).
o Modales: Cuando están sometidas a condición4, plazo5,
cargo o modo6. Estas modalidades han sido estudiadas
recientemente en la lectura anterior.
Por el tiempo de cumplimiento, pueden ser:
o Según a partir de cuándo es exigible:
De ejecución inmediata: Por ejemplo en una
compraventa la obligación de entregar la cosa en el
mismo momento del acuerdo.
De ejecución diferida: En el mismo ejemplo
anterior la obligación de entrega de la cosa a los 5
días de celebrado el contrato.
o Según su duración:
Instantánea: Se consuma en un sólo acto, por
ejemplo se compra una gaseosa en un kiosco y se la
paga en el momento (en estos casos coincide con la
clasificación de simples ya que no hay plazos ni
condición de por medio).
De tracto sucesivo: La prestación se cumple a
través del tiempo, sea de manera continuada (por
ejemplo la obligación del trabajador regular) o de
manera periódica (por ejemplo el pago de las cuotas
de un préstamo personal).

4
Art. 528 C.C.. La obligación es condicional, cuando en ella se subordinare a un
acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisición de un derecho, o la
resolución de un derecho ya adquirido.
5
Art. 566 C.C.. La obligación es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella
corresponde estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio.
6
Art. 558 C:C.. Los cargos impuestos no impiden la adquisición del derecho, ni su ejercicio,
si no fueren impuestos como condición suspensiva. En caso de duda se juzgará que no
importan una condición.


4.2 OBLIGACIONES DE DAR COSAS
CIERTAS.
Definición. Clasificación. Extensión del objeto: accesorios.
Deberes del deudor.
Estas obligaciones tienen como prestación la entrega de una cosa
determinada al acreedor, el objeto se encuentra individualizado, por
ejemplo la obligación de entregar un automóvil VOLKSWAGEN ,
GOLF,1999,118.000 km, Usado, Dominio CSO 594. Esta obligación es
precisa y debe ser realizada según lo que dispone el Código Civil7, por ello se
destacan los deberes de:
o Conservación de la cosa: Esto implica no alterarla y conservarla,
siendo los gastos de conservación obligación del deudor.
o La entrega en el tiempo y modo pactados, art. 576 C.C.: “el deudor
de la obligación es responsable al acreedor, de los perjuicios e
intereses, por falta de las diligencias necesarias para la entrega de la
cosa en el lugar y tiempo estipulados, o en el lugar y tiempo que el
juez designare cuando no hubiese estipulación expresa”. Al respecto,
Pizarro y Vallespinos8 sostienen que “en defecto de convención…una
interpretación armónica del art. 756 con el art. 747 del Código Civil
conduce a una solución diferente: el lugar de pago será aquel en el
que se encontraba la cosa al momento de contraerse la obligación…o
en su defecto en el domicilio del deudor”.
Principios que rigen el cumplimiento de estas obligaciones9
Veamos a continuación la enumeración sintética de los principios a
tener en cuenta en estas obligaciones de dar cosas ciertas y veremos que el
dueño es el que corre los riesgos y que las posibilidades de incumplimiento
se encuentran limitadas. Se tiende al cumplimiento de las obligaciones

7
Art. 575C.C.. La obligación de dar cosas ciertas comprende todos los accesorios de éstas,
aunque en los títulos no se mencionen, o aunque momentáneamente hayan sido separados
de ellas.
8
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág. 289.
9


buscando todas las alternativas posibles, se contempla tanto la entrega de la
cosa como sus accesorios, tal como se estudió anteriormente.
Principios que rigen el cumplimiento de estas obligacionesPrincipios que rigen el cumplimiento de estas obligaciones
1. Las cosas mejoran, pierden o aumentan para su dueño
2. No adquisición de derechos reales antes de la tradición
3. Frutos: cosas muebles (presunción del 2412 CC)
4. La propiedad de los frutos se adquiere a partir de ser
percibidos
5. Inmuebles: no se transmite o recibe un derecho mas
extenso que el original
6. Obligación de indemnizar: todos los presupuestos de la
responsabilidad
7. El género nunca perece
8. En caso de indeterminación originaria: concentración
posterior
-
Obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o
constituir derechos reales. Transferencia de la propiedad
u otros derechos reales. Sistema del Código Civil
En este caso es necesario partir del presupuesto que el deudor es el
dueño de la cosa, por ejemplo en un contrato de compraventa de un
inmueble el deudor es propietario del mismo.
El siguiente esquema nos sintetiza el régimen de transmisión de la
propiedad en estos casos, es importante determinar en qué momento se
produce la transmisión del derecho real sobre la cosa.
Sólo basta recordar los principios que estudiamos en el punto anterior y
entenderemos la importancia de la determinación de dicho momento.


Existen tres sistemas en el derecho comparado10:
1. El sistema romanista de título y modo.
2. El sistema consensualista francés.
3. El sistema de inscripción registral constitutiva.
En nuestro sistema actual la regulación es la siguiente:
o Respecto de los inmuebles el art. 2.505 C.C. que dispone: “La
adquisición o transmisión de derechos reales sobre inmuebles,
solamente se juzgará perfeccionada mediante la inscripción de los
respectivos títulos en los registros inmobiliarios de la jurisdicción
que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no serán
oponibles a terceros mientras no estén registradas”. Por ello la
inscripción registral no es constitutiva, sino que hace el derecho
oponible erga omnes. Este sistema se le denomina título y modo
mitigado o imperfecto.
o Respecto de los muebles: Si las cosas son no registrables basta
con la sola tradición, en estos casos vale la presunción ya estudiada
de que la posesión vale por título. Si la cosa es registrable se
contemplan dos supuestos:
o Inscripción declarativa: Es el sistema que rige para los
inmuebles y se aplica a algunos semovientes (perros de raza
por ejemplo), a las aeronaves y a los buques, en este caso la
inscripción es solo a los efectos de hacerla oponible erga
omnes
o Inscripción constitutiva: Se da en el caso de los
automotores11, la inscripción completa la transmisión del
derecho real; por ello es importante en el momento de
vender un auto preocuparse por la transferencia, dado que
sino sigue pesando sobre el dueño anterior la
responsabilidad por los daños que puedan ocasionarse con el
auto.

10
11
REGIMEN JURIDICO DEL AUTOMOTOR. Texto Ordenado por Decreto 1114/97, con
las modificaciones posteriores introducidas por las Leyes Nros. 25.232, 25.345 y
25.677.TITULO I - Del dominio de los automotores, su transmisión y su prueba.
ARTICULO 1º- La transmisión del dominio de los automotores deberá formalizarse por
instrumento público o privado y solo producirá efectos entre las partes y con relación a
terceros desde la fecha de su inscripción en el Registro Nacional de la Propiedad del
Automotor.


Efectos en general
Comenzamos analizando los efectos entre partes para luego seguir con los
efectos frente a terceros. Entre las partes tienen como característica el
análisis de la teoría del riesgo y aumentos o mejoras. Respecto de terceros
se hará hincapié en los conflictos que pueden plantearse entre los
acreedores a la misma cosa
Efectos entre partes.
a-Teoría de los riesgos: Se encuentra comprendida en los art. 578 a 581
de nuestro Código12, el riesgo siempre implica la probabilidad de que un
daño ocurra, es un estado de incertidumbre y de inseguridad13. Por ello se
diferencia entre:
Riesgo de la cosa: Se refiere al objeto en sí y su pérdida o
destrucción (por ejemplo el eventual incendio de una casa o la
destrucción de un auto por el granizo).
Riesgo del contrato: Este riesgo se refiere a las ventajas que se
pueden ver frustradas por el contrato por el daño producido en la
cosa (por ejemplo, la disminución del valor o la imposibilidad de
entrega).
b- Pérdida y deterioro. Definición. Régimen legal.
En nuestro código se considera pérdida cuando se produce luego de la
constitución de la obligación y en estos supuestos:
Cuando la cosa se destruye totalmente.

12
Art. 578. Si la obligación de dar una cosa cierta es para transferir sobre ella derechos
reales, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligación queda disuelta para ambas
partes.
Art. 579. Si la cosa se pierde por culpa del deudor, éste será responsable al acreedor por su
equivalente y por los perjuicios e intereses.
Art. 580. Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el deterioro será por su cuenta, y el
acreedor podrá disolver la obligación, o recibir la cosa en el estado en que se hallare, con
disminución proporcional del precio si lo hubiere.
Art. 581. Si la cosa se deteriorare por culpa del deudor, el acreedor tendrá derecho de exigir
una cosa equivalente con indemnización de los perjuicios e intereses.
13


Cuando la cosa se pierde y no se sabe de su existencia (por ejemplo
si se roba).
Cuando la cosa se destruye jurídicamente (por ejemplo se expropia).
Veamos las siguientes reglas aplicables:
ReglasReglas
1. Las cosas mejoran, pierden o aumentan para su dueño: en las
obligaciones de dar cosas ciertas el dueño es el deudor
2. Pérdida de la cosa no imputable al deudor: imposibilidad de pago
(oblig. De resultado: ruptura del nexo causal, oblig de medios: falta
de culpa)
3. Pérdida por causas imputables al deudor: equivalente a la cosa
(dinerario o no dinerario) + daños y perjuicios
4. Deterioro: modificación intrínseca (daño)
a. Por causas no imputables al deudor: Las cosas mejoran, pierden
o aumentan para su dueño. Opciones: resolver o recibir la cosa en
ese estado
b. Por causas imputables al deudor: equivalente o cosa como está o
resolución + daños y perjuicios
Se habrá visto que contemplamos el deterioro como un supuesto diferente a
la pérdida, dado que él mismo implica un menoscabo (modificación
intrínseca, es decir en la misma cosa) y puede dar lugar a otro tipo de
soluciones, cada una expuesta en el cuadro de arriba.
Aumentos y mejoras. Definición. Régimen legal. Clases
Veamos algunos conceptos básicos para comprender la diferencia entre
aumentos y mejoras:
Aumentos naturales: Por acción de la naturaleza.
Mejoras: Alteraciones estructurales por acción humana.
Régimen legal para ambos: Art. 582 “si la cosa se hubiere mejorado
o aumentado, aunque no fuese por gastos que en ella hubiere hecho
el deudor, podrá éste exigir del acreedor un mayor valor, y si el
acreedor no se conformase, la obligación quedará disuelta. para el


dueño”. Se aplica aquí la regla ya estudiada de que las cosas
aumentan o mejoran para su dueño.
Mejoras, clases:
Las mejoras pueden ser:
Necesarias14: Son aquellas esenciales conservación de la cosa (la
reparación es beneficiosa para ambos, por ejemplo de un caño
roto). En este caso el deudor puede reclamar al acreedor el
mayor valor de la cosa (recordemos que las cosas mejoran para
su dueño y en este caso el dueño es el deudor de la cosa).
Útiles: Son aquellas mejoras que causan beneficios para
cualquier poseedor (beneficios para ambos, por ejemplo la
conexión de gas natural). No hay obligación de pago para el
acreedor si no consiente su realización (sino paga la diferencia
del valor).
Suntuarias: Son aquellas mejoras cuyo beneficio es en principio
para el que la realiza. No hay obligación de pago para el
acreedor.
¿Cuál es el valor de reintegro?
En los dos primeros casos (necesarias y útiles) se reintegra aplicando el
principio del enriquecimiento sin causa, entonces se reclama el mayor valor
adquirido por la cosa más los gastos.
En el caso de las mejoras suntuarias y en el caso de que las mismas
incrementen el valor de la cosa, Pizarro y Vallespinos15 proponen igual
solución (por ejemplo si se construye una piscina).
Frutos. Definición. Clases. Régimen legal.
La cosa a entregar puede producir frutos, recordemos que los
mismos son las cosas que periódicamente proceden de otra cuya sustancia
no alteran estos pueden ser, naturales (por ejemplo una fruta), civiles (son
las rentas que produce el dinero, por ejemplo un alquiler, los intereses) o

14
Art. 591 C.C.. Son mejoras necesarias aquellas sin las cuales la cosa no podría ser
conservada. Son mejoras útiles, no sólo las indispensables para la conservación de la cosa,
sino también las que sean de manifiesto provecho para cualquier poseedor de ella. Son
mejoras voluntarias las de mero lujo o recreo, o de exclusiva utilidad para el que las hizo.
15


industriales, en estos interviene el hombre solo en un momento que es el de
la cosecha por ejemplo. Son accesorios porque siguen la suerte del
principal, por ejemplo si se acaba el dinero (capital) no hay intereses.
Régimen legal16: Los mismos pertenecen al deudor si no se efectuó la
tradición de la cosa. Pertenecen sin embargo al acreedor si fueron
percibidos luego de la tradición y estaban pendientes a ese momento.
Frutos civiles: Corresponden al deudor cuando son exigibles pero no
cobrados al momento de la tradición.
Podríamos decir entonces que los frutos pendientes:
Naturales e industriales: Quedan para el acreedor.
Civiles: Quedan para el deudor (que es el deudor de la cosa, o sea el
dueño o vendedor).
Veamos un ejemplo de frutos civiles exigibles pero no cobrados17:
FRUTOS EXIGIBLES PERO NO COBRADOS
El supuesto es un contrato de compraventa que le realiza Juan a Pedro.
Juan es el vendedor y Pedro es el comprador. Esta casa que le vende
Juan se encuentra alquilada. La operación se realiza en abril y se pacta
la entrega de la casa en octubre de ese año. En el transcurso del tiempo
hasta la entrega el inquilino no paga los alquileres desde julio hasta
septiembre. A quien pertenecen?
octubre
Alquileres cobrados
por Juan: son
percibidos y suyos
abril julio
Alquileres exigibles y aun no
cobrados no son pendientes
ni percibidos, le
corresponden a Juan (el
deudor)
Estos alquileres
son frutos
pendientes

16
Art. 583. Todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes de la tradición de la cosa,
pertenecen al deudor; mas los frutos pendientes el día de la tradición pertenecen al
acreedor.
17


Efectos con respecto a terceros. Reglas que rigen la
concurrencia de varios acreedores, según sea la cosa mueble o
inmueble, según se haya hecho o no tradición de la misma.
Acción resarcitoria subsidiaria.
Hemos aclarado al principio que en el caso de los efectos respecto de
terceros se haría hincapié en el conflicto de acreedores, porque ellos son los
principales interesados. El ejemplo que tomamos es que la misma cosa se
vende a varias personas de buena fe, por ello se presentar el conflicto de
acreedores. Por ejemplo Juan les vende a Pedro y Julio la misma cosa, sea
inmueble o mueble.
Podemos distinguir dos tipos de conflictos:
1-Conflicto de acreedores sin posesión (en este caso del ejemplo Pedro y
Julio no poseen la cosa vendida):
Cosas muebles: En general, se le da preeminencia al acreedor de
fecha anterior (fecha cierta o instrumento público), por eso de “el
primero en el tiempo es el primero en el derecho”. En el caso de las
cosas registrables con efecto constitutivo: y sin inscripción registral,
tiene preeminencia el acreedor de fecha anterior y/o buena fe.
Cosas inmuebles: Tiene preeminencia el acreedor que adquirió con
fecha anterior por instrumento oponible a terceros (sea público o
privado con fecha cierta según la postura de Pizarro y Vallespinos).
Acción resarcitoria subsidiaria: Le corresponde al acreedor que cree
que ha sufrido un perjuicio18.
2-Conflicto de acreedores cuando uno de ellos ha recibido la tradición de la
cosa.
Cosas muebles: En general, se aplica la regla de la posesión de
buena fe. En el caso de cosas registrables con efecto constitutivo: se
da validez a la inscripción registral de buena fe
Cosas inmuebles: Tiene preeminencia quien realizó la inscripción
registral de buena fe.
Existe acción contra el poseedor de mala fe: se demanda por nulidad
(por objeto prohibido: perjuicio) + indemnización.

18
Art. 595 C.C.. Si la tradición se hubiere hecho a persona de buena fe, el acreedor tiene
derecho a exigir del deudor otra cosa equivalente, y todos los perjuicios e intereses.


Obligaciones de dar cosas ciertas para restituirlas
a su dueño.
Este es el supuesto del tenedor, es decir por ejemplo el inquilino que
es el deudor de la cosa y que debe restituirla al dueño o locador que es el
acreedor (José que es el inquilino le debe entregar el departamento a Juan
que es el locador y dueño del mismo). En este supuesto los roles se
invierten, el dueño es el acreedor y no el deudor como en el caso anterior.
Sabemos que en estos supuestos las obligaciones, si bien son similares,
poseen algunas particularidades debido a que quien tiene la cosa en ese
momento no es el dueño sino otra persona (igualmente pasaría en el caso
de comodato, es decir, el contrato por el cual el dueño le prestó a un amigo
un departamento para que viva por algunos meses).
Efectos entre partes. Pérdida. Régimen legal. Deterioro.
Régimen legal Aumentos. Régimen legal. Mejoras. Régimen
legal. Frutos. Régimen legal.
En este caso el principio de que las cosas aumentan, mejoran o se pierden
para su dueño se mantiene, por lo tanto básicamente este es nuestro norte
en el desarrollo sintético del tema.
Veamos cuáles son los supuestos que se dan en este caso:
Pérdida o deterioro de la cosa:
o No imputable al deudor: En el supuesto de la pérdida se
aplica el art. 584 C.C. que dispone: “si la obligación fuere de
dar una cosa cierta con el fin de restituirla a su dueño, y la
cosa se perdiese sin culpa del deudor, la cosa se pierde para
su dueño, salvo los derechos de éste hasta el día de la
pérdida y la obligación quedará disuelta.” Entonces, las cosas
se pierden para su dueño (principios anteriores aplicables).
En el supuesto del deterioro se aplica el art. 586C.C.que
dispone: “si se deteriorare sin culpa del deudor, su dueño la
recibirá en el estado en que se halle y no quedará el deudor
obligado a ninguna indemnización”. Esta falta de posibilidad
de reclamo de la indemnización es porque el deudor no tiene
la culpa del deterioro.
o Imputable al deudor: en el caso de pérdida se aplica el art.
585 C.C. que remite al art. 579 C.C., el cual dispone: “si la
cosa se pierde por culpa del deudor, éste será responsable al
acreedor por su equivalente y por los perjuicios e intereses”.


El caso del deterioro se rige por el art. 587 C.C. que en su
remisión al art. 581 C.C. dispone: “si la cosa se deteriorare
por culpa del deudor, el acreedor tendrá derecho de exigir
una cosa equivalente con indemnización de los perjuicios e
intereses, o de recibir la cosa en el estado en que se hallare,
con indemnización de los perjuicios e intereses”. En este
caso, como en los anteriores de culpa, se debe indemnización
porque en realidad el deudor no cumple con sus obligaciones
de conservación de la cosa en el estado en el que se la
entregó.
Aumentos: Se aplica el art. 588 C.C: que dispone: “si la cosa se
mejorare o hubiere aumentado sin que el deudor hubiese hecho
gastos en ella o empleado su trabajo, o el de otro por él, será
restituida a su dueño con el aumento o mejora; y nada podrá exigir
el deudor “. Entonces el aumento es directamente para su dueño (es
decir el locador en el ejemplo dado anteriormente), se aplican los
principios anteriores (las cosas aumentan para su dueño),
recordemos que los aumentos se deben a causas naturales y no a
obras del hombre.
Mejoras19: Ya hemos estudiado las mejoras (ver artículo 589 C.C. al
pie) y aplicamos los principios estudiados anteriormente. Se
indemnizan las necesarias y las útiles, siempre que en estas últimas
haya habido buena fe y consentimiento del dueño. Las mejoras
suntuarias: no se indemnizan en ningún caso.
Frutos: según el art. 590 C.C. “los frutos percibidos, naturales o
civiles, pertenecen al deudor, poseedor de buena fe. El deudor que
hubiese poseído de mala fe, está obligado a restituir la cosa con los
frutos percibidos y pendientes, sin tener derecho a indemnización
alguna” En consecuencia los frutos son del deudor si es tenedor de
buena fe.

19
Art. 589 C.C.. Si hubiere mejoras o aumento, que con su dinero o su trabajo, o con el de
otros por él, hubiere hecho el deudor que hubiese poseído la cosa de buena fe, tendrá
derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias o útiles, según la
avaluación que se hiciere al tiempo de la restitución, siempre que no se le hubiese
prohibido hacer mejoras. Si las mejoras fueren voluntarias, el deudor aunque fuese
poseedor de buena fe, no tendrá derecho a indemnización alguna. Si el deudor fuese
poseedor de mala fe, tendrá derecho a ser indemnizado de las mejoras necesarias.


. Efectos con respecto a terceros. Reglas que rigen la
concurrencia de varios acreedores, según sea la cosa mueble o
inmueble, según se haya hecho o no tradición de la misma.
Este caso se da cuando se obliga al dueño, por ejemplo que el deudor
haya constituido una obligación relativa a la cosa a favor de un tercero,
entonces en este caso ese tercero puede reclamar al dueño el cumplimiento
de la obligación. Veamos los siguientes supuestos:
Cuando hay tradición de cosa mueble no registrable20: Si el 3º es de
buena fe más título oneroso, entonces queda protegido. Es
importante en este caso la presencia de la buena fe como requisito
porque implica la creencia del 3º en la transmisión de la cosa.
Cuando no existe tradición de la cosa mueble21: Se le da preferencia
al propietario. En el caso de los Inmuebles22: No existe la buena fe
del 3º mediando inscripción registral (principio: no se transmite o
recibe un derecho más extenso que el original), por lo tanto el 3º no
queda protegido
Acción resarcitoria subsidiaria: Es válida cuando el acreedor a la
restitución no pueda ejercer su derecho.

20
Art. 597 C.C.. Con relación a terceros, cuando la obligación de dar cosas ciertas tuviere
por fin restituirlas a su dueño, si la cosa es mueble y el deudor hiciere tradición de ella a
otro por transferencia de dominio o constitución de prenda, el acreedor no tendrá
derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente cuando la cosa le haya sido
robada o se hubiese perdido. En todos casos lo tendrá contra los poseedores de mala fe.
21
Art. 598 C.C. . Si la cosa fuere mueble y concurrieren acreedores a quienes el deudor se
obligase a la entrega de ella por transferencia de dominio o constitución de prenda, sin
haber hecho tradición de la cosa, es preferido el acreedor a quien pertenece el dominio de
ella.
22
Art. 599 C.C. . Si la cosa fuere inmueble, el acreedor tendrá acción real contra terceros
que sobre ella hubiesen aparentemente adquirido derechos reales, o que la tuvieren en su
posesión por cualquier contrato hecho con el deudor.


Obligaciones de dar cosas ciertas para transferir el
uso o la tenencia de la cosa. Régimen legal. Crítica.
Este tema se encuentra tratado en el art. 600 C.C. que dispone: “Si la
obligación fuere de dar cosas ciertas para transferir solamente el uso de
ellas, los derechos se reglarán por lo que se dispone en el Título "Del
arrendamiento". Si la obligación fuere para transferir solamente la tenencia
de la cosa, los derechos se reglarán por lo que se dispone en el Título "Del
depósito".”. La crítica que se realiza a este artículo es que en realidad el uso
y la tenencia de las cosas también se transmiten por otros contratos
diferentes a los expuestos en el artículo citado (como el comodato antes
citado en un ejemplo).
4.3 OBLIGACIONES DE GÉNERO.
Definición y caracteres
En este tipo de obligaciones el objeto se encuentra inicialmente
indeterminado provisoria y relativamente, nos encontraremos con dos
hipótesis, que Pizarro y Vallespinos23 consideran dentro de las obligaciones
de género:
Por su pertenencia a un género o número de individuos de esa
especie (cosas inciertas no fungibles).
Por cantidad, peso o medida (obligación de dar cantidades de cosas,
también genéricas).
Veamos qué se entiende por género, según Pizarro y Vallespinos24:
“utilizamos la expresión género para designar con cierta precisión a
cualquier categoría de cosas, integrada por una pluralidad de objetos que
reúnen determinadas características y condiciones. El género representa un
concepto abstracto, que permite contener un número ilimitado de casos
individuales.”
Por lo tanto se lo puede identificar como:

23
24


Conjunto de cosas
Con las mismas características (homogeneidad)
Comprende un número ilimitado de casos individuales
Características de comprender subespecies
Función económica: La obligación nace sin estar determinado el
objeto
Veamos el primer supuesto expuesto:
Obligación de dar cosas inciertas no fungibles
En principio no serían precisamente obligaciones de género
propiamente dichas ya que el género se caracteriza por su fungibilidad, pero
esta a su vez depende de la voluntad de las partes (quienes eligen que una
cosa fungible naturalmente no lo sea idealmente). Sin embargo para Pizarro
y Vallespinos25 sí lo son porque la fungibilidad se da entre los individuos de
la misma especie.
Veamos que queremos decir: estas obligaciones tienen el objeto
designado por el género y número de individuos a entregarse: por ejemplo
tres computadoras marca Bangho último modelo o tres motos marca Honda
CBR 1000. Entonces en el momento de determinarlas pueden ser cualquier
individuo de esa especie.
Los caracteres de las obligaciones de género son:
Datos determinados de número y especie de individuos a entregarse.
Cosas fungibles (en el sentido ya aclarado de fungibilidad).
No se puede alegar imposibilidad de pago porque el género nunca
perece.
Realizada la elección de la cosa, se aplica el régimen de dar cosas
ciertas.

25


La elección: (a quien responde. Momento en que queda
perfeccionada. Distintas doctrinas.)
La elección es el momento en que, elegidas las cosas a entregar en
las obligaciones de género, quedan determinadas las cosas y pasan a tener
el régimen de las obligaciones de dar cantidades de cosas (con cualquiera de
las tres finalidades, de transferir derechos reales, de restituir las cosas a su
dueño o de transmitir su uso o tenencia).
Veamos algunas características:
En principio la hace el deudor26.
Límites: Principio de calidad media27. Este principio admite dos
excepciones: el de las obligaciones de género limitado (que en
realidad son obligaciones alternativas); y el supuesto del art. 3.757
C.C. que dispone: “siempre que el testador deje expresamente la
elección al heredero o al legatario, podrá el heredero en el primer
caso, dar lo peor, y en el segundo, el legatario escoger lo mejor”.
Forma de la elección: se aplica la teoría de la declaración recepticia,
es decir que procede a partir de la notificación recibida al
destinatario
Tiempo para practicarla: depende de voluntad de las partes,
naturaleza y circunstancias de la obligación.
Efectos de las obligaciones de género antes de producirse la
elección.
En caso de pérdida o supuesto deterioro no se puede invocar caso
fortuito (por el principio de que el género nunca perece).
En caso de mora en la elección del deudor aplica pacto comisorio28.
Si la elección debe hacerla el acreedor, es necesaria la intimación
judicial

26
Art. 601 C.C. . Si la obligación que se hubiese contraído fuere de dar una cosa incierta no
fungible, la elección de la cosa corresponde al deudor.
27
Art. 602 C.C. . Para el cumplimiento de estas obligaciones, el deudor no podrá escoger
cosa de la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor calidad cuando se hubiese
convenido en dejarle la elección.
28
Art. 1.204 C.C.. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la
facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido
parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarán firmes y producirán, en
cuanto a ellas, los efectos correspondientes No ejecutada la prestación, el acreedor podrá
requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligación en un plazo no inferior a quince


Efectos después de la elección.
Según Pizarro y Vallespinos29, no se produce una novación (es decir una
extinción de la obligación) sino que se produce el fenómeno de la
concentración30. Por lo tanto la obligación no se extingue sino que se
transforma sometiéndose al régimen de dar cosas ciertas y determinadas.
4.4 OBLIGACIONES DE DAR
CANTIDADES DE COSAS. Definición.
Características.
Según el art. 606 C.C. : “La obligación de dar cantidades de cosas es
la obligación de dar cosas que consten de número, peso o medida”. Por lo
tanto se trata de cosas fungibles y como se deben dar cosas por número,
peso o medida se maneja por el régimen del género. Por ejemplo, la
obligación de dar 10 toneladas de maíz o 100 litros de aceite.
La individualización del objeto. Forma y modo de practicarla.
Según el art. 609: “las cantidades quedarán individualizadas como cosas
ciertas, después que fuesen contadas, pesadas o medidas por el acreedor.”,

días, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daños y
perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestación haya sido
cumplida, quedarán resueltas, sin más, las obligaciones emergentes del contrato con
derecho para el acreedor al resarcimiento de los daños y perjuicios. Las partes podrán
pactar expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna obligación no sea
cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolución se producirá de
pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora,
en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podrá optar por
exigir a la incumplidora la ejecución de sus obligaciones con daños y perjuicios. La
resolución podrá pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero
no podrá solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolución.
29
30
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág. 339 “Concentrar es la
acción de reunir en un punto lo que está disperso”.


entonces para esta individualización: se requiere de la presencia de ambas
partes, es un acto bilateral.
Efectos de estas obligaciones antes y después de efectuada la
individualización del objeto.
Sigue el régimen de las obligaciones genéricas antes de ser individualizadas
y de cosas ciertas luego de ser individualizadas (aplicación del destino sigue
también este régimen: si es de transferir derechos reales o restituir la cosa a
su dueño).

Módulo 1
Unidad 5
Lectura 5
Obligaciones (III)


Unidad 5: Clasificación de las
Obligaciones con relación al Objeto.
Obligaciones Dinerarias y de Valor. La Prestación de Intereses.
INTRODUCCIÓN
Si bien las obligaciones dinerarias y de valor son una especie
dentro del género de las obligaciones de dar las estudiamos por
separado ya que están reguladas por un régimen especial. En este caso es el
dinero o un valor lo que constituye la patrimonialidad de la obligación.
Es esencial considerar la importancia del dinero:
En el ámbito privado:
o Derecho Civil: En el derecho civil, ya sea en las relaciones
jurídicas contractuales y extracontractuales el dinero reviste
gran importancia. Tengamos en cuenta que dentro del
ámbito contractual el dinero actúa como móvil de las
transacciones diarias (por ejemplo en los contratos de
compraventa, en las diferentes locaciones, además de otros
contratos). En el ámbito extracontractual, por su parte el
dinero reemplaza en la mayoría de los casos a la
indemnización en especie (por ejemplo cuando en virtud de
un accidente el deudor entrega al acreedor el monto de la
reparación de su vehículo y no lo hace reparar).
o Derecho Comercial: La relación del dinero con los actos
de comercio es permanente, baste echar una mirada al art. 8
del Código de Comercio1 que enumera los llamados “actos de

1
Art. 8°. La ley declara actos de comercio en general:
1° Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para
lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado que se adquirió o después de darle
otra forma de mayor o menor valor;
2° La transmisión a que se refiere el inciso anterior;
3° Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate;
4° Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro género de
papel endosable o al portador;
5° Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales, depósitos o transportes de
mercaderías o personas por agua o por tierra;
6° Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto;


comercio” para darse cuenta que en su totalidad implican
una transacción de valor.
o Derecho Laboral: En este aspecto el dinero desempeña un
aspecto protagónico con el sueldo pero también con los
accesorios de la relación laboral (aspectos relacionados con
la seguridad social y la parte tributaria).
En el ámbito público:
o Derecho Administrativo: El dinero actúa como medio
para las transacciones del Estado.
o Derecho tributario: El dinero es el medio de pago de
impuestos que son recaudados por el Estado.
Como sostiene Llambías2, “las obligaciones de dinero tienen enorme
importancia. En primer lugar ya que forma parte de la vida cotidiana de las
personas: los contratos de compraventa; locación de cosas, de servicios o de
obra; mutuo o préstamo de consumo; renta vitalicia, etc., engendran
obligaciones de esta clase. En el ámbito mercantil, las deudas de dinero
poseen gran frecuencia a través de operaciones de cambio en base a letras,
pagarés, etc.; todo el comercio se nutre con las obligaciones pecuniarias.
Por otra parte, el objeto de estas obligaciones es el dinero, que si bien no
satisface por sí mismo necesidad humana alguna, tiene indirectamente, la
virtud de satisfacer múltiples necesidades. En efecto, con el dinero se
adquieren los bienes aptos para satisfacer las necesidades humanas, y
consiguientemente el poseedor del dinero descansa “en la creencia general
que mueve a cada uno a recibirlo con gusto por su valor, cierto de que los
demás lo recibirán por el mismo valor. Este acuerdo general supone la
intervención del Estado en la elección de la sustancia de que debe ser hecha
la moneda" … Todo ello explica la importancia que tienen las obligaciones
de dinero.”

7° Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo
lo relativo al comercio marítimo;
8° Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9° Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;
10. Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una operación comercial;
11. Los demás actos especialmente legislados en este Código.
2
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador .TRATADO DE DERECHO
CIVIL. OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO / 01.- Generalidades -) Lexis Nº
7007/001878.


5.1-OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE
DINERO. El dinero. Definición.
Caracteres.
Se puede definir al dinero como la moneda que autoriza y emite el
Estado, con la finalidad primordial de servir como unidad de medida del
valor de todos los bienes, como instrumento de cambio y como medio de
pago de las obligaciones patrimoniales.
Distintas clases de moneda.
Tenemos distintas clases de moneda, a saber:
Metálica: Argentino oro.
Moneda de papel: Billete emitido por el Estado con respaldo.
Papel moneda: Sin respaldo metálico.
Veamos, con LLambías3 de qué se trata cada una:
a) La moneda metálica es la acuñada con metales nobles -oro, plata- de
valor aproximado al que ella representa. Se eligió a esos metales por la
estabilidad de su valor, pues aunque sujeto a fluctuaciones, en el transcurso
de lapsos breves permanecía casi invariable (368). En la actualidad, esta
clase de moneda circula cada vez menos, siendo su principal función la de
respaldar, en caja, a la moneda de papel circulante (369).
b) La moneda de papel es un billete o documento emitido por el Estado
que garantiza al portador el pago de la cantidad de oro o plata a que se
refiere. En su origen esa cantidad estaba depositada en las arcas del Estado
o banco emisor (370). Luego, cuando se descubrió que los tenedores de los
billetes los hacían circular, sin acudir a retirar el encaje metálico, pronto se
emitieron billetes en mayor cantidad que el metal depositado, con lo cual
nació la moneda de papel fiduciaria. La moneda de papel fiduciaria carece
de garantía en metálico, en la exacta proporción se asentaba en la confianza
de su posible conversión en cualquier momento. Para ello se adoptaron
ciertos recaudos de control de la emisión del circulante, ya impidiendo una
emisión superior a cierto límite global (sistema rígido), o bien estableciendo

3
7007/001996.


una relación entre la cobertura metálica o reserva de oro, y la circulación de
billetes (sistema elástico), relación que generalmente oscilaba alrededor del
40% (371) .Podía temerse que en alguna situación de pánico general, se
produjera una corrida del instituto emisor por la presentación masiva de los
billetes para su conversión, agotando así la reserva metálica y dejando sin
respaldo a los restantes billetes en circulación, con la consiguiente caída de
su poder adquisitivo. Ante ese peligro se adoptaron medidas transitorias de
inconversión; pero al poco tiempo, lo que se había imaginado como
solución de emergencia, pasó a ser permanente y el billete de papel resultó
inconvertible (372). Con ello, la moneda de papel se transformó en papel
moneda.
c) El papel moneda es el billete emitido por el Estado, sin respaldo en
metálico e inconvertible. El Estado reconoce el valor que atribuye al billete
(curso legal) y lo dota con poder cancelatorio de las deudas de dinero o
liquidadas en dinero (curso forzoso), como medio de pago. Es el tipo de
dinero que existe en la actualidad, pues tanto la moneda metálica como la
moneda de papel están prácticamente abandonadas en todo el mundo.
No ha de pensarse que el papel moneda se envilece en su valor por la
ausencia de respaldo metálico. Ha habido épocas en que billetes
inconvertibles se valorizaban paulatinamente en comparación con el oro
(373). En verdad, el signo monetario aumenta en valor o se deprecia, según
la cantidad de circulante y de depósitos bancarios que haya, en
comparación con el volumen de bienes existentes. Si el dinero crece en
cantidad, más rápidamente que el conjunto de bienes, los precios suben, o
en otros términos, la moneda se deprecia, e inversamente. Hay un punto
óptimo de esta ecuación que se logra cuando la inyección de dinero (y
depósitos bancarios) en la economía es proporcional al aumento de bienes:
cuando esto sucede la moneda conserva su valor. Pero la experiencia del
último cuarto de siglo revela, no sólo en nuestro país, que el Estado
impulsado por el crecimiento del gasto público no compensado por una
riqueza equivalente, se aleja de aquel punto óptimo, y emite papel-moneda
en una cantidad exagerada en comparación con el volumen de los bienes
existentes. El resultado de ese fenómeno es la inflación que ha envilecido
nuestra moneda en la proporción de 686 a 1 desde 1943 a 1973, y de 1715 a 1
desde 1974 a 1981, lo cual ha distorsionado y debilitado la economía
nacional, ha matado la capacidad de ahorro y estimulado el dispendio de un
dinero que se derrite en las manos de su dueño, en fin, ha provocado toda
clase de injusticias (374). El país suspira por una moneda estable (375), y
realiza grandes esfuerzos para lograrlo, esperando conseguir la concreción
de esa esperanza a través del nuevo régimen de convertibilidad
instrumentado por la ley 23928 .


Funciones del dinero.
Función económica: En la exposición citada de Llambías se
describen estas funciones que pueden sintetizarse como:
o Unidad de medida.
o De cambio.
o De ahorro.
o De acumulación de riquezas.
o Producción.
Función jurídicas: Es un instrumento de pago
Función políticas y sociales: Favorece relaciones de producción y
satisfacción de necesidades individuales y colectivas.
El dinero tiene los siguientes caracteres:
Mueble.
Fungible.
Consumible.
Es una obligación genérica (por cantidad).
Con curso legal (autorizado por el Estado que es el que fija su valor
nominal).
La inflación y el papel moneda.
La inflación4 es el fenómeno por el cual, al aumentar el nivel de precios se
influye directamente sobre el valor de la moneda disminuyéndolo como
instrumento de pago; existe el fenómeno contrario, que es la deflación, en el
que la moneda aumenta su valor como medio de pago (bajan los precios).
Sus efectos son:
ECONÓMICOS:
o Inestabilidad de precios

4
www.scribd.com/doc/202240/Diccionario-de-Ciencias-Juridicas-Politicas-y-Sociales- -
977k - Ossorio Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales . Pág. 493.
“Inflación -Exceso de numerario o de poder adquisitivo en manos de los consumidores en
relación con la oferta de mercaderías, o existencia de grandes cantidades de dinero inactivo
en los depósitos de los bancos, lo que produce una alza de precios; es su definición más
simple la de exceso de moneda circulante y de crédito (Serra Moret).Representa un
concepto económico opuesto al de deflación (v.).”


o Disminuye la producción dado que cambian las condiciones
de oferta y demanda
o Perjuicio a los acreedores En este caso se aplica la teoría de
la imprevisión contenida en el art. 1.198. que dispone: “los
contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsión. En los contratos bilaterales conmutativos y en los
unilaterales onerosos y conmutativos de ejecución diferida o
continuada, si la prestación a cargo de una de las partes se
tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podrá
demandar la resolución del contrato. El mismo principio se
aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva
onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio
del contrato (el subrayado me pertenece). En los contratos
de ejecución continuada la resolución no alcanzará a los
efectos ya cumplidos. No procederá la resolución, si el
perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podrá impedir la resolución ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos del contrato”.
JURÍDICOS:
o Deja de ser referencia como unidad de medida y capacidad
de cambio.
o Se producen los fenómenos de la depreciación (fenómeno
económico) y desvalorización (producto del acto legislativo).
Las causas de la inflación se pueden sintetizar en los siguientes puntos:
1. Gasto público descontrolado.
2. Aumento de demanda y no oferta correlativa.
3. Incremento de costos de producción.
4. Expectativas inflacionarias.
5. Distintas intensidades de inflación (desde moderada a galopante).
Por lo tanto esta pérdida de valor de una obligación desde que es exigible
hasta el momento del pago exige ciertas respuestas, y estas están dadas por
el principio nominalista y el valorismo.


El valor de la moneda. Nominalismo y valorismo. La cuestión en
el Código Civil y la ley de convertibilidad.
Estas corrientes dan respuestas diferentes a la manera de darle el valor
al dinero y solo son útiles cuando se presenta un cambio en el poder
adquisitivo de la materia5.
El principio nominalista prescinde del verdadero valor
adquisitivo de la moneda (sea mayor o valor), entonces si Juan se
obliga por $1000 en 1999, y debe cancelar dicha suma en este año,
según este principio se libera de la obligación entregando esos
$1000 (independientemente de si valen lo mismo o no). Este
principio es perfectamente aplicable si no hay inflación, ¿pero qué
sucede si la hay?, la solución pareciera ser injusta.
El valorismo trata el problema de otra manera, sí tiene en cuenta
el real valor de la moneda, es decir su auténtico poder adquisitivo,
esta posición resulta la más justa en época de inflación y cuando se
presentan desajustes entre lo que se comprometió inicialmente y lo
que se espera obtener (incluso aplicable al derecho societario
cuando por ejemplo un socio desea retirarse y recuperar sus
acciones, no lo hace al valor nominal sino a valores reales).
La ley de convertibilidad 23.928.Aspectos económicos y
jurídicos. Nociones generales. Obligaciones en moneda
extranjera. Régimen legal. Ley 23.928
Llambías6 explica claramente este tema: “con la sanción de la ley
23928 la actual moneda, el peso, era de curso legal pero no tenía curso
forzoso, por cuanto era convertible. Estrictamente, el peso revestía el
carácter de moneda de papel (ver nº 894, b). En efecto, según lo dispuesto
en el art. 1 o , "declárase la convertibilidad del austral (hoy peso) con el
dólar de los Estados Unidos de América a partir del 1º de abril de 1991, a
una relación de diez mil australes (hoy un peso) por cada dólar, para la
venta, en las condiciones establecidas por la presente ley". Por ello, el art. 2
obligaba al Banco Central a vender las divisas que le fueran requeridas para
operaciones de conversión a la relación establecida, debiendo retirar de
circulación los australes (hoy pesos) recibidos en cambio.

5
6
Llambías, Jorge J. ‐ Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador .TRATADO DE DERECHO CIVIL.
OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO / 01.‐ Generalidades ‐) Lexis Nº 7007/001996


Cabe señalar que la convertibilidad funcionaba en un sólo sentido: el Banco
Central estaba obligado a vender dólares, recibiendo australes (hoy pesos),
pero no a comprar dólares entregando australes (hoy pesos).
De lo expuesto se sigue que el nuevo peso era moneda de curso legal, que
era limitado cuando se convenía la obligación en moneda extranjera (nuevo
art. 619), y no tenía curso forzoso por cuanto era convertible.
Este sistema se complementaba con la exigencia de que "en todo momento,
las reservas de libre disponibilidad del Banco Central de la República
Argentina en oro y divisas extranjeras, serán equivalentes a por lo menos el
ciento por ciento (100%) de la base monetaria" (art. 4 ), con lo cual se buscó
eliminar la inflación producida por la emisión de billetes sin respaldo.
La base monetaria en australes (hoy pesos) estaba constituida por la
circulación monetaria más los depósitos a la vista de las entidades
financieras en el Banco Central de la República Argentina, en cuenta
corriente o cuentas especiales (art. 6 ).
Estas disposiciones -que fueron estrictamente cumplidas- junto con la
prohibición de indexar (art. 7 y 10 , ley cit.) produjeron una prolongada
estabilidad en comparación con situaciones anteriores, y consecuentemente
han permitido encarar soluciones de carácter permanente.
Por imperio de la ley 25561, el peso ha dejado de ser una moneda
convertible conforme lo dispuesto por la ley 23928. No existe un tipo de
cambio entre el peso y el dólar fijado por ley, sino por el mercado. Tampoco
subsiste la relación con el dólar promediado con el euro, tal como lo
disponía la ley 25445 .
Obligaciones puras y simples de dinero y en determinada
moneda nacional. Obligaciones a oro.
Llambías7 trata este tema antes de la ley de convertibilidad, se podía pagar
con cualquier moneda diferente a la moneda nacional, las soluciones fueron

7
OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO / 01.‐ Generalidades ‐) Lexis Nº
7007/001996 .897. OBLIGACIONES EN DETERMINADA MONEDA NACIONAL ANTES DE LA
LEY 23928 Aunque se haya designado como objeto de la deuda una cierta especie de
moneda nacional, siempre el deudor podía pagar con una especie distinta de la misma
moneda, lo cual era una consecuencia del curso forzoso que el legislador había atribuido
al dinero, cualquiera sea la clase de éste (véase supra, nº 891).El principio expuesto estaba
expresado por el primitivo art. 619 : "si la obligación del deudor fuese de entregar una
suma de determinada especie o calidad de moneda corriente nacional, cumple la
obligación dando la especie designada, u otra especie de moneda nacional al cambio que
corra en el lugar el día del vencimiento de la obligación".La primera advertencia que


cuadraba hacer a este respecto era que el art. 619. No funcionaba cuando la especie
designada era una moneda extranjera. Tal moneda no era dinero, en nuestro país, como
ya lo hemos visto (supra, nº 893), sino simple cantidad de cosas que se regía por las
disposiciones de los arts. 606 . y ss., y no por los arts. 616 . y 618 . a 624 . .El campo propio
del art. 619 . eran las obligaciones en moneda nacional. El precepto suponía la
coexistencia de dos o más especies de moneda nacional y brindaba al deudor la
posibilidad de pagar con la especie designada u otra. Era el caso de las obligaciones a oro,
que habían suscitado tantos litigios, y tan interesantes y enjundiosas sentencias judiciales,
en nuestro ambiente. En efecto, en nuestro país, tan moneda nacional era el peso oro
creado por la ley 1130 . como el peso papel reconocido por la ley 1734 , del 13 de octubre
de 1885, y relacionado con aquél, para su recíproca conversión, por la ley 3871 , según la
paridad: 1 peso papel = 0,44 pesos oro. El art. 619 , que examinamos, instituía, pues, una
obligación facultativa (382) : el deudor de pesos‐oro podía optar a su arbitrio por pagar en
pesos‐papel, e inversamente, quien debía estos pesos podía desobligarse solventando su
deuda en oro. Sólo quedaba la cuestión capital de saber cuál era el tipo de cambio, en
función del cual habría de concretarse la opción del deudor, asunto que originó una
copiosa literatura.898.¿Cuál era el tipo de cambio que condicionaba la opción del deudor
contemplada en el mencionado art. 619 . ? Era un tópico controvertido: a) para una
primera opinión, ese tipo de cambio era la paridad legal que estaba en vigor a la fecha del
vencimiento de la deuda. Aunque en su origen el art. 619 . se refería al valor de cambio, o
sea a la cotización bursátil de una u otra moneda, luego de la sanción de la ley de
conversión 3871 , aquella paridad habría quedado cristalizada en la proporción 1 = 0,44
oro. En este sentido se había interpretado que la fórmula empleada por el codificador ("al
cambio que corra en el lugar, el día del vencimiento") significaba el valor legal que se
había atribuido a la moneda en ese momento, pareciendo "obvio que la moneda vale lo
que la fórmula impresa por el Estado afirma que vale" (383) .b) Para otra opinión, que
contaba con el auspicio de la doctrina de los autores y la adhesión de la jurisprudencia
prevaleciente, "el cambio corriente en el lugar y día del vencimiento", mentado por el art.
619 . era el valor de cambio, o la cotización bursátil de una moneda en las cifras relativas a
la otra moneda con la cual se la compara. El cambio ‐se ha dicho‐ era el precio de una
moneda expresado en otra; mientras la Caja de Conversión vendía el oro a razón de 1
peso papel, por 0,44 oro, era exacto sostener que ése era el precio del oro, pero a partir
del cierre de aquella Caja el cambio del oro o del peso‐oro estaba constituido por la
cantidad de pesos‐papel que había que entregar en el mercado para obtener una moneda
de oro que tuviera la cantidad de ese metal que entrara en un peso‐oro argentino según la
ley 1130 . , o sea, 1,6129 gramos de oro de novecientos milímetros de fino. Ese valor era el
cambio corriente oro de nuestro peso papel (384) .Nosotros compartimos esta segunda
opinión porque ningún texto legal había fijado, en absoluto y para todo supuesto, la
relación comparativa entre el peso‐oro de la ley 1130 . , nunca eliminado después como
unidad monetaria, y el peso‐papel reconocido por varias leyes posteriores, desde la ley
1734 , como moneda nacional de curso legal. ..En suma, el Art. 619 . del Código Civil nunca
fue derogado, hasta la sanción de la ley 23928 . . El "valor corriente" era el valor de
mercado que cuando estuvo abierta la Caja de Conversión era el de la paridad de la ley
3871 , por la facilidad de trocar ambas monedas en esa proporción. Luego del cierre de la
Caja de Conversión, el "valor corriente" fluctuó según las oscilaciones del mercado. Y no se
diga que el peso‐oro había desaparecido del mercado y que carecía, por ello, de cotización
actual. Porque el oro siempre existe ‐genus nunquam perit‐, y tratándose de una moneda
metálica su valor estaba dado por el que tiene la cantidad de metal que contiene, o sea
1,6129 gramos de oro de novecientos milésimos de fino.899. FECHA DEL CAMBIO. Para


variando a través del tiempo, remitimos a la clara exposición histórica del
autor citada al pié de página.
Obligaciones dinerarias y obligaciones de valor. Definición.
Régimen Legal. Carácter de la distinción.
Las deudas pueden ser dinerarias o de valor, veamos la distinción:

reducir una moneda a la cifra de la otra, había que atenerse al tipo de cambio "que corra
en el lugar al día del vencimiento de la obligación" (antiguo art. 619 . , in fine),
entendiéndose por tal el día del comienzo de la mora del deudor. Era el criterio justo,
porque el objeto debido se aprecia en el momento de la exigibilidad de la deuda, y
tratándose de dinero queda cristalizado en ese valor, por el principio nominalista que rige
en esta clase de obligaciones (véase supra, nº 986). Por ello, bien ha dicho Colmo que "lo
del día del vencimiento también se justifica: el valor que la suma debida tenía en el
momento que se contrajo, es un valor de obligación y no de pago; el valor de la suma en el
día del pago efectivo es puramente accidental y puede prestarse a la mala fe, ya que
previniéndose una baja o un alza en el cambio, el deudor o el acreedor podrían
respectivamente inventar argucias para demorar el cumplimiento de la obligación, a la
espera de la baja o el alza que les hicieran ganar"; el valor justo es el del vencimiento de la
deuda, fecha con relación a la cual las partes han podido concertar otras operaciones
(385) .No es necesario aclarar que por aplicación de los principios generales, a los que no
escapan bajo este aspecto las obligaciones de dinero, el vencimiento de la deuda ocurre el
día de la constitución en mora, que es cuando se hace jurídicamente relevante el
incumplimiento de la obligación (véase supra, t. I, nº 102).
900. COMPARACIÓN ENTRE MONEDA NACIONAL Y MONEDA EXTRANJERA
En lo relativo al tipo de cambio computable no había diferencia entre las obligaciones en
moneda nacional o extranjera: siempre es el tipo que corre "en el lugar el día del
vencimiento de la obligación" (Art. 619 . in fine), o sea de la mora del deudor. No
obstante, era muy distinto el régimen de la obligación, en uno y otro caso. En efecto, si lo
debido era moneda nacional, la deuda, que era de dinero y se regía por el principio
nominalista, era insensible a las fluctuaciones de capacidad adquisitiva que experimentaba
la moneda de pago. Por el contrario, cuando lo debido era moneda extranjera, la deuda
era de valor, y a falta de la oportuna entrega del objeto debido, el acreedor tenía derecho
al consiguiente resarcimiento del perjuicio sufrido que se medía por el valor de la
prestación al tiempo de la liquidación de la indemnización, por acuerdo de partes o por
sentencia. ¿Cuál era ese valor? El que tenía la moneda extranjera (cantidad) al tiempo de
la mora del deudor, pero expresado en términos pecuniarios actuales de moneda nacional
o dinero (386) .En suma, era muy diferente el comportamiento de una y otra deuda. Estas
diferencias han desaparecido, luego de las modificaciones introducidas por la ley 23928 . a
los arts. 617 . y 619 . del Código Civil. El primero somete las obligaciones en moneda que
no sea de curso legal, a las reglas de las obligaciones dinerarias y el segundo deroga la
regla del cumplimiento por equivalente”.


1. En las deudas dinerarias: Se entrega dinero, ese es el objeto de la
prestación. El dinero es lo que se debe y con lo que se paga. Por
ejemplo, el precio de la locación.
2. De valor: Es un valor abstracto, está representado por bienes que
hay que “liquidar” o “cuantificar” en el momento del pago de la
deuda. Su valor no se rige por el nominalismo, sino que tiene valor
determinable. Una vez determinado el valor no hay novación, sino
que la deuda de valor se transforma en dar una suma de dinero
equivalente al mismo, se liquida (por ejemplo en las
indemnizaciones, en el enriquecimiento sin causa, en la
expropiación).
5.2- OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE
DINERO (CONT.) LA DEUDA DE LOS
INTERESES.
Definición de interés
El interés se puede definir8 como: “provecho, utilidad, ganancia. Valor que
en sí tiene una cosa. Lucro producido por el capital. Conveniencia o
necesidad de carácter colectivo en el orden moral o material...
El interés es:
1) Compensatorio: Cuando está destinado a indemnizar el daño o
perjuicio producido total o parcialmente con el incumplimiento de
una obligación.
2) Compuesto: Cuando se calcula sobre un capital y sus intereses
acumulados.
3) Convencional: Cuando ha sido pactado en un contrato.
4) Legal: Cuando su cuantía está determinada por la ley.
5) Judicial: Cuando corre desde la interposición de la demanda o
desde una intimación previa.
6) Moratorio: Cuando se destina a reparar el perjuicio resultante de
la mora en el cumplimiento de una obligación.;
7) Usurario: Si excede con mucho de la tasa máxima legalmente
establecida. (V. ANATOCISMO, USURA.) “.

8


Según LLambías9 los intereses son: ´´los aumentos paulatinos que
experimentan las deudas de dinero, en razón de su importe y del tiempo
transcurrido, prorrata temporis. No brotan íntegros en un momento dado,
sino que germinan y se acumulan continuadamente a través del tiempo”.
Ya se ha estudiado que el interés es considerado una cosa accesoria, un
fruto civil y que depende del capital, y se computa el aumento del interés
según una tasa10.
A su vez, los intereses presentan los siguientes caracteres:
1. Son pecuniarios.
2. Son porcentuales.
3. Son periódicos.
4. Son accesorios.
Aspecto económico-financiero de los intereses. Nociones - tasa
de interés activa y pasiva - Tasas de interés positiva y negativa -
tasa de interés nominal y efectiva - tasa de interés puro y tasa de
interés bruto, interés adelantado e interés vencido - la tasa de
descuento -tasa de interés fijo y tasa variable ).
La tasa de interés establece el rendimiento del mismo, en tanto otorga los
parámetros del interés que se debe pagar según la suma adeudada o por el
tiempo adeudado.
La tasa tiene como componentes:
Rendimiento o ganancia, es la rentabilidad.
Resacas (tasa aparente): que son los riesgos que la modifican, a
saber:
o Depreciación de la moneda.

9
CIVIL. OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO / 01.- Generalidades -)Lexis Nº
7007/002114.
10
Tasa del interés Cantidad que debe redituar el dinero, generalmente cuando es dado a
préstamo, y que es fijada por la ley, por la administración pública o por sus organismos
bancarios oficiales. Cuando ese interés excede en mucho al fijado conforme a lo antes
dicho, se reputa usurario. (V. TANTO POR CIENTO, USURA).


o Riesgo cambiario.
o Riesgo de restitución de capital (prima por riesgo de
insolvencia o tasa de seguridad).
o Cargas tributarias.
o Costo financiero en tasa bancaria.
Veamos en un ejemplo real de publicidad de un banco cómo se presenta de
manera simple este componente de actualización de los intereses:
Tenemos diferentes tipos de tasas:
1. Activa y pasiva (medida: ganancia en operaciones bancarias activas
y pasivas).
2. Positiva o negativa (medida: inflación).
3. Nominal y real (medida: rendimiento monetario y tasa de inflación).
4. Simple o compuesta (medida: interés).
5. De interés anticipado y vencido (anticipado: ficción).
6. De interés fijo o variable.
7. Directo (más onerosa por ser sobre todo el capital) o sobre saldos
(menos onerosa por las cancelaciones de capital).


Diversas clases de interés. Interés convencional, legal y judicial.
Interés compensatorio, moratorio, punitorio y sancionatorio.
Los intereses se clasifican de acuerdo a diversos criterios:
Según su origen:
o Voluntarios (estos son acordados por las partes, por ejemplo
los intereses punitorios establecidos en la cláusula penal de
un contrato de locación) y legales (por ejemplo los del
mandato11).
Según quien determine la tasa aplicable:
o Convencionales (nuevamente las partes los fijan), legales (en
materia cambiaría) y judiciales (cuando en una sentencia el
juez determina la tasa aplicable a los intereses moratorios,
por ejemplo la tasa pasiva del Banco de la Nación Argentina)
Según su función económica:
o Lucrativos, compensatorios o retributivos.
o Moratorios, indemnizatorios o resarcitorios.
o Punitorios, origen convencional o legal (Ej.: sancionatorios
por malicia procesal).
Régimen legal de los intereses compensatorios en el derecho civil
y el derecho comercial.
Estos intereses compensan el no uso del capital durante un determinado
tiempo, y no se presuponen en las obligaciones de dar dinero12, excepto que:

11
Art. 1.950 C.C.. El reembolso comprenderá los intereses de la anticipación desde el día
en que fue hecha.
12
Art. 621C.C.. La obligación puede llevar intereses y son válidos los que se hubiesen
convenido entre deudor y acreedor.


Se hayan pactado expresamente (estos son propios por ejemplo de
los préstamos bancarios). En el caso del ejemplo, el Banco al prestar
el dinero se priva de esa suma de dinero y no la puede hacer
producir, por lo tanto cobra un “precio” para compensar esa
privación de uso.
La ley lo ordene así: se presenta en el caso de que una persona paga
la deuda de otro y se priva de un bien (típico caso del fiador).
Intereses moratorios y punitorios (régimen legal. Los intereses
moratorios como limite de la responsabilidad del deudor.
Resarcimiento del daño mayor).
Los intereses moratorios13 implican una sanción por incumplimiento de
una obligación de dar dinero. Se puede reclamar un daño adicional al de los
intereses moratorios en algunos supuestos, por ejemplo: daño moral o dolo
del deudor.
Supongamos que la persona que obtuvo el préstamo bancario se demora en
pagar su deuda, entonces deberá intereses compensatorios más intereses
moratorios derivados de su tardanza. En resumen pagará: capital +
intereses compensatorios + intereses moratorios.
Estos intereses moratorios son indemnizatorios si su causa fuente está en
un hecho ilícito.
Los intereses punitorios implican una pena civil, ya ejemplificado por
ejemplo en una cláusula penal14 (ésta es un establecimiento convencional de
este tipo de intereses, funciona como compulsión y a veces como
indemnización). Además pueden ser impuestos legalmente en los aspectos
tributarios (por ejemplo las deudas con la DGR) y previsional (por ejemplo
deudas por aportes retenidos a los empleados y no depositados
efectivamente en el ANSES).

13
Art. 622 C.C.. El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la
obligación, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los
intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el
interés legal, los jueces determinarán el interés que debe abonar…
14
Cláusula penal. Se refiere al supuesto en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligación, se sujeta a una pena o multa de retardar o no ejecutar la obligación.


Estos intereses proceden en los casos de mora subjetiva y objetiva.
Intereses sancionatorios: definición. Régimen legal.
Estos intereses se aplican por una conducta procesal maliciosa, se dan
cuando por ejemplo se dilata indebidamente un proceso, este es el
presupuesto subjetivo: la conducta procesal maliciosa.
Su régimen sigue al Código Civil en el art. 622. 2º párrafo que establece
“….si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de
inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el
cumplimiento de la obligación de sumas de dinero o que deba resolverse en
el pago de dinero, los jueces podrán imponer como sanción la obligación
accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y
moratorios, podrán llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos
oficiales en operaciones de descuentos ordinarios. (Párrafo incorporado por
art. 1° de la Ley NC 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1° de julio
de 1968.)”.
Además del art. 565 del Código de Comercio que dispone también en su
segundo párrafo: “el deudor perseguido judicialmente y que litigue sin
razón valedera, será condenado a pagar un interés de hasta dos veces y
media del que cobren los bancos públicos, debiendo los jueces graduar en la
sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo a la mayor o menor
malicia con que haya litigado el deudor. (Párrafo incorporado por Art. 4°
del Decreto-Ley N° 4777/1963 B.O. 19/06/1963. Vigencia: a partir de su
publicación en el Boletín Oficial.) Siempre que en la ley o en la convención
se habla de intereses de plaza o intereses corrientes, se entiende los que
cobra el Banco Nacional.”
Su cuantificación queda a criterio del juez, que dados los presupuestos
expuestos dispondrá el quantum del interés sancionatorio Cabe aclarar que
en materia civil solo se aplican en el caso de que el Código de
Procedimientos lo prevea (por ejemplo como en Córdoba).


Curso de los intereses (reglas aplicables según los distintos tipos
de intereses).
Depende del tipo de intereses es el tratamiento del devengamiento de los
mismos, por ello trataremos las hipótesis de diferentes maneras; en el
siguiente cuadro se puede observar de manera gráfica cómo se devengan los
intereses, según la clase a la que pertenezcan:
Curso de los interesesCurso de los intereses
Devengamiento vencimiento
progresivo exigible
1. Compensatorios: se devengan desde la fecha
pactada y exigibles según lo acordado
2. Legales: desde el pago realizado
3. Moratorios y punitorios: desde la mora o del
daño
4. Sancionatorios: fijación por el juez
¿Qué implica este esquema?
Primero es necesario aclarar que el devengamiento implica la percepción de
los intereses, intereses devengados son intereses que son percibidos. Por
otra parte, el interés exigible es aquel que puede ser efectivamente
percibido por el acreedor.
Por eso, en los intereses compensatorios se aclara que se devengan desde la
fecha acordada (por ejemplo en un préstamo se pueden devengar a partir de
la 1º cuota) Ese devengamiento es gradual, y pueden ser exigibles a partir
del momento en que las partes lo acuerden.


Los intereses moratorios y punitorios se devengan y son exigibles (ambas
cosas a la vez) a partir de la mora, esto es porque su función es diferente,
ambos a su manera castigan un incumplimiento.
Los intereses sancionatorios se devengan a partir de que el juez los fija en la
sentencia.
El curso de los intereses en el proceso concursal. Los intereses y
la deuda líquida. Intereses y deuda en moneda extranjera. La
ley 24.522. Nociones.
En la ley de Concursos y Quiebras el art. 19 dispone al respecto:
“Intereses. La presentación del concurso produce la suspensión de los
intereses que devengue todo crédito de causa o título anterior a ella, que no
esté garantizado con prenda o hipoteca. Los intereses de los créditos así
garantizados, posteriores a la presentación, sólo pueden ser reclamados
sobre las cantidades provenientes de los bienes afectados a la hipoteca o a la
prenda”.
Deudas no dinerarias. Las deudas no dinerarias son convertidas, a todos los
fines del concurso, a su valor en moneda de curso legal, al día de la
presentación o al del vencimiento, si fuere anterior, a opción del acreedor.
Las deudas en moneda extranjera se calculan en moneda de curso legal, a la
fecha de la presentación del informe del síndico previsto en el artículo 35, al
sólo efecto del cómputo del pasivo y de las mayorías.
Esto es así porque el Concurso es un proceso de tipo universal, atrae
todos los juicios que tengan relación con el concursado quien tiene
incapacidad para enfrentar las deudas que adquirió, por lo tanto menos
podrá enfrentar el pago de los intereses; por ello se suspenden ante esta
situación.
Respecto de los cálculos de las deudas ilíquidas, la ley dispone que
se liquidan, es decir, se les da un valor, igual que con las deudas en moneda
extranjera, se las convierte; el objetivo es tener un panorama claro de cuál
es el estado real de pasivo (deudas) que tiene el concursado en ese
momento para idear la estrategia a seguir.


Usura (Caracterización. Represión civil y penal de la usura).
Para investigar el tema del interés excesivo en un préstamo (usura)
se analiza la operación económica completa ya que no sólo es importante el
dato de los intereses sino todo el entorno.
Se pueden aplicar dos criterios de análisis: 1) La anulación del pacto
que los genera (nulidad parcial relativa) 2) Aplicación del art. 95415 del C C
(lesión).
Ley 24.240 de defensa al consumidor (reformada por la Ley 26.361)
dispone la nulidad de la operación cuando los intereses sean excesivos y
cuando la tasa no esté especificada en las operaciones a crédito.
En su artículo 35 dispone: “Prohibición. Queda prohibida la
realización de propuesta al consumidor, por cualquier tipo de
medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido
previamente y que genere un cargo automático en cualquier sistema
de débito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa
para que dicho cargo no se efectivice.
Si con la oferta se envió una cosa, el receptor no está obligado a
conservarla ni a restituirla al remitente aunque la restitución pueda
ser realizada libre de gastos.”
En su artículo 36 dispone: “Requisitos. En las operaciones
financieras para consumo y en las de crédito para el consumo
deberá consignarse de modo claro al consumidor o usuario, bajo
pena de nulidad:

15
Art. 954 C.C.. Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o
simulación. También podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificación. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de
notable desproporción de las prestaciones. Los cálculos deberán hacerse según valores al
tiempo del acto y la desproporción deberá subsistir en el momento de la demanda. Sólo el
lesionado o sus herederos podrán ejercer la acción cuya prescripción se operará a los cinco
años de otorgado el acto. El accionante tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste
equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformará en acción de
reajuste si éste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.


a) La descripción del bien o servicio objeto de la compra o contratación,
para los casos de adquisición de bienes o servicios.
b) El precio al contado, sólo para los casos de operaciones de crédito para
adquisición de bienes o servicios.
c) El importe a desembolsar inicialmente —de existir— y el monto
financiado.
d) La tasa de interés efectiva anual.
e) El total de los intereses a pagar o el costo financiero total.
f) El sistema de amortización del capital y cancelación de los intereses.
g) La cantidad, periodicidad y monto de los pagos a realizar.
h) Los gastos extras, seguros o adicionales, si los hubiere.
Cuando el proveedor omitiera incluir alguno de estos datos en el
documento que corresponda, el consumidor tendrá derecho a demandar la
nulidad del contrato o de una o más cláusulas. Cuando el juez declare la
nulidad parcial simultáneamente integrará el contrato, si ello fuera
necesario.
En las operaciones financieras para consumo y en las de crédito para
consumo deberá consignarse la tasa de interés efectiva anual. Su omisión
determinará que la obligación del tomador de abonar intereses sea ajustada
a la tasa pasiva anual promedio del mercado difundida por el Banco Central
de la República Argentina vigente a la fecha de celebración del contrato.
La eficacia del contrato en el que se prevea que un tercero otorgue un
crédito de financiación quedará condicionada a la efectiva obtención del
mismo. En caso de no otorgamiento del crédito, la operación se resolverá
sin costo alguno para el consumidor, debiendo en su caso restituírsele las
sumas que con carácter de entrega de contado, anticipo y gastos éste
hubiere efectuado…”
Estas disposiciones tienen relación con el deber de información que
tiene el empresario respecto del consumidor o usuario porque se
encuentran siempre en una situación de desigualdad negocial.


El Anatocismo : Definición. Régimen legal.
Se define el anatocismo16 como aquél “pacto por el cual se conviene
pagar intereses de los intereses vencidos y no satisfechos. Equivale al
interés compuesto.”.
El Código Civil dispone al respecto en su art. 623 : “no se deben intereses de
los intereses, sino por convención expresa, que autorice su acumulación al
capital, con la periodicidad que acuerden las partes, o cuando liquidada la
deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que
resultare, y el deudor fuese moroso en hacerlo. Serán válidos los acuerdos
de capitalización de intereses que se basen en la evolución periódica de la
tasa de interés de plaza.”
En consecuencia la capitalización sólo se puede dar en los casos previstos
por el artículo citado, siempre y cuando no lleguen a los supuestos de lesión
o abuso ya analizados en la usura (en el caso de acuerdo de partes).
Extinción de los intereses.
Dado que los intereses son frutos civiles, es decir, accesorios, se
extinguen cuando se extingue la obligación principal por cualquiera de los
modos de extinción previstos por la ley17.
¿Qué sucede con el recibo de pago?
Al respecto dispone el art. 624 C.C. el recibo del capital por el acreedor sin
reserva alguna sobre los intereses, extingue la obligación del deudor
respecto de ellos”. Esta presunción admite prueba en contrario.
Si el recibo es por pago parcial para Pizarro y Vallespinos18 produce la
extinción de todos los intereses de la suma cancelada a ese momento, tal
como si fuera un recibo de pago total pago total.

16
977k - Ossorio Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales . Pág. 72
17
Art. 724. Las obligaciones se extinguen: Por el pago. Por la novación. Por la
compensación. Por la transacción. Por la confusión. Por la renuncia de los derechos del
acreedor. Por la remisión de la deuda. Por la imposibilidad del pago
18


Llambías, J. J. - Raffo Benegas, P. J. (Actualizador )
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES DE DAR
SUMAS DE DINERO / 01.- Generalidades -) Lexis Nº
7007/001996
Ossorio, M. (s/d) . Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales. Disponible en: www.scribd.com/doc/202240/Diccionario-
de-Ciencias-Juridicas-Politicas-y-Sociales

Módulo 1
Unidad 6
Lectura 6
Obligaciones (IV)


Unidad 6: Clasificación de las
Obligaciones.
Obligaciones de Hacer, no hacer, alternativas y
facultativas. Obligaciones divisibles e indivisibles.
6.1-OBLIGACIONES DE HACER.
Definición.
Tal como hemos estudiado anteriormente las obligaciones de hacer
tienen como objeto una conducta, es decir, una actividad positiva.
Su régimen legal está regulado en los art. 625 a 634 del Código Civil junto
con las obligaciones de no hacer.
La importancia de estas obligaciones radica en su aplicación tanto en el
ámbito contractual como extracontractual. En el ámbito contractual por
ejemplo, es objeto de numerosos contratos de colaboración empresaria
(por ejemplo suministro de servicios de telefonía) y tradicionales (por
ejemplo en las locaciones de servicios), resarcimiento en especie
(probation).
Diferencias con las obligaciones de dar.
Las obligaciones de hacer o de no hacer, en comparación con las
obligaciones de dar, presentan diferencias, veamos en una tabla simple
cuáles son:


Obligaciones/criterios Dar Hacer
Prestación Entrega de la cosa. Actividad o hecho.
Ejecución Se puede exigir su
cumplimiento por la
fuerza pública (incluso
con la violencia que
implica el secuestro de la
cosa, es decir
desapoderamiento
forzado).
Procede la ejecución
forzosa pero no se
puede ejercer
violencia sobre el
deudor.
Persona del deudor No es siempre esencial ya
que importa la cosa.
Es esencial en la
mayoría de los casos ,
a menos que no sea
intuitu personae (es
decir que sea fungible
la persona del
deudor).
Clasificación: Obligaciones de hacer fungibles e infungibles.
Cumplimiento específico: tiempo y modo de ejecución.
A su vez estas obligaciones se clasifican según los siguientes criterios
que creemos que pueden ser unificadores:
Según su fungibilidad:
o Prestaciones fungibles (fungibilidad del medio y del
resultado): En este caso lo que importa es la realización del
hecho sin importar la persona del deudor (por ejemplo la
limpieza de un local realizado por una empresa, no importa
quien realice dicha limpieza, lo importante es que la
prestación se cumpla). Por lo tanto en este caso vale que el
deudor sea reemplazado por un tercero en el caso de no
poder cumplir la prestación.
o No fungibles (por previsión de las partes o por la naturaleza
de la obligación). Estas son las prestaciones intuitu
personae, en este caso sí importa la calidad del deudor para
la realización de la actividad. Por ejemplo la realización de
un proyecto de arquitectura por un profesional reconocido y
elegido por sus cualidades especiales. En este caso no vale la


sustitución por un tercero en el caso de la falta de realización
de la actividad propuesta.
o Entonces vemos que su importancia radica en la sustitución
del deudor y extinción de la obligación.
Según el tipo de prestación:
o Prestaciones de servicio (se basa en la actividad misma) Por
ejemplo el asesoramiento que prestamos los abogados a
nuestros clientes.
o Prestaciones de obra (se basa en el resultado intelectual o
producto). Por ejemplo la construcción de un edificio por
una empresa constructora.
Según el resultado esperado:
o Prestaciones de medios: Son las obligaciones cuya que
persiguen una actividad realizada de manera diligente, pero
sin asegurar el resultado. Un ejemplo sería un abogado que
trata de hacer llegar de acuerdo a las partes en un conflicto
de familia, o la obligación surgida de un contrato de locación
de servicios en la que el abogado se obliga a asesorar a una
empresa sobre aspectos societarios. En todos los casos debe
ser diligente y poner la pericia necesaria para cumplir con su
cometido, pero sin asegurar el resultado.
o Prestaciones de resultado: En estas obligaciones el deudor se
obliga a conseguir un resultado, sino se logra entonces el
acreedor se ve frustrado. Actualmente se habla de la
obligación de seguridad que pesa sobre las empresas que
surge de la ley de defensa del consumidor por la cual las
empresas aseguran el resultado que consiste en garantizar
que el usuario o consumidor no sufran daños por los
servicios prestados o productos adquiridos. Esta obligación
se vería incumplida si por ejemplo un cliente de un
supermercado sufre una caída por un piso mojado y no
indicado debidamente. En este caso, ante el incumplimiento
el supermercado deberá pagar los daños y perjuicios
ocasionados. Importancia: Esta clasificación posee gran
importancia ya que está relacionada con el factor de
atribución de la responsabilidad civil1, que en el caso de las

1
El tema de la responsabilidad y sus presupuestos ha sido estudiada en la materia Derecho
Privado I


obligaciones de medio es subjetivo y en las de resultado es
objetivo.
Según su duración:
o Prestaciones instantáneas: Son aquellas que se consuman en
un sólo momento, por ejemplo la evacuación de una consulta
puntual a un cliente.
o Prestaciones permanentes: Son las que se prolongan a lo
largo del tiempo, por ejemplo la obligación derivada de un
contrato de trabajo.
Según su origen:
o Prestaciones convencionales: Son las que surgen de la
voluntad o acuerdo de las partes (por ejemplo un contrato de
consultoría con una empresa).
o Prestaciones legales: Son aquellas impuestas por la ley, por
ejemplo la obligación que tiene el vendedor de asegurar el
uso y goce pacífico de la cosa adquirida, la obligación que
pesa sobre el padre que tiene el régimen de visitas acordado
a su favor de cumplirlo regularmente.
Sanciones por el mal cumplimiento de las obligaciones de hacer.
El cumplimiento en estas obligaciones (como en los otros tipos de
obligaciones) es la realización de la actividad acordada en el modo y tiempo
previstos,2 y de buena fe (según lo previsto en el art. 1198 C.C. ya citado
antes). Si estos no están previstos deben tenerse en cuenta los usos y
costumbres existentes al respecto.
En la ley de defensa del consumidor se establecen una serie de
obligaciones de hacer sumamente importantes por la envergadura de estas

2
Art. 625C.C.. El obligado a hacer, o a prestar algún servicio, debe ejecutar el hecho en un
tiempo propio, y del modo en que fue la intención de las partes que el hecho se ejecutara.
Si de otra manera lo hiciere, se tendrá por no hecho, o podrá destruirse lo que fuese mal
hecho.


prestaciones. Por ello es importante tener en cuenta en esta ley las
siguientes reglas3 que derivan de los deberes de información, advertencia y
seguridad del proveedor:
OBLIGACIONES DE HACER EN LA LEY DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR
En caso de duda se interpreta a favor del consumidor
Los servicios no deben presentar peligro para el usuario si son
utilizados de la manera previsible de uso
Pesa el deber de advertencia sobre los servicios y cosas peligrosos
(que es el deber de información específico y que requiere incluso
manual si es necesario)
Deber de respeto de los términos, plazos y condiciones publicitados en
la prestación de los servicios
Si se trata de reparaciones la prestación del servicio con materiales
nuevos
30 días para reclamar si se observan deficiencias en el servicio
prestado
Condiciones de prestación de los servicios públicos domiciliarios (por
ejemplo la reciprocidad en el trato)
Precauciones a tomar en los servicios financieros respecto de detalle
de pagos, tasas, intereses, gastos, tiempos y modos
EL RIESGO DE LA PRESTACÍÓN SE ENCUENTRA EN CABEZA DEL
PROVEEDOR
Ante el mal cumplimiento se está a lo previsto por el art.625C.C. ya
citado:
1. Se tiene por no realizada la prestación (efectos: excepción de
incumplimiento, pacto comisorio, astreintes, ejecución por un
tercero o indemnización).
2. Destrucción de lo mal hecho: Se requiere la autorización judicial.
Existen límites a los derechos del acreedor: La buena fe, la importancia del
cumplimiento defectuoso, el no consentimiento del mal cumplimiento por
parte del acreedor, la prueba del deudor sobre la ejecución porque el
acreedor sólo alega el no cumplimiento.
Ejecución forzada. Limites. La ejecución por otro. Remisión.
Entre las facultades del acreedor ante el incumplimiento del deudor nos
encontramos con las siguientes alternativas:

3
Estas reglas se encuentran dispuestas en la ley 24240 (modificada) en sus artículos: 5,6,
19,20,23, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 36 y 37.


Ejecución forzada: En este caso primero procede (en virtud del art.
1204 C.C. del pacto comisorio) el reclamo por incumplimiento, y
recién luego indemnización por daños si correspondiere. Límite: No
se puede ejercer violencia sobre la persona del deudor4.
Ejecución por otro5: En este caso y si la obligación no es fungible y
aún representa utilidad para el acreedor, la puede hacer ejecutar por
cuenta del deudor. Cuáles son las condiciones? 1) Mora (no procede
en caso de incumplimiento definitivo: este se da cuando hay falta de
interés del acreedor, por ejemplo ya pasó el día del evento para el
que contrató un servicio) 2) Fungibilidad de la prestación: inicial o
posterior (a elección del acreedor); 3) Autorización judicial, aunque
en casos de urgencia y sin compromiso económico se puede
prescindir (Pizarro pone el ejemplo de las excursiones en turismo).
Pago por un tercero.
Pago por un tercero: Según lo dispuesto por el art. 6266 procede a pedido
del propio deudor y con consentimiento del 3º. Si es sobre prestaciones
fungibles no hay posibilidad de negativa del acreedor, si se niega debe
justificar la negativa para no incurrir en mora creditoris (por ejemplo si la
obligación era desmalezar un monte). Si la prestación no es fungible
entonces el acreedor puede negarse, a menos que acepte (si la obligación
era una cirugía estética por un cirujano reconocido pero el deudor acepta
que sea otro miembro de su equipo). En caso de duda sobre la fungibilidad
de la prestación se somete a decisión judicial la cuestión.

4
Art. 629C.C.. Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede
exigirle la ejecución forzada, a no ser que fuese necesaria violencia contra la persona del
deudor. En este último caso, el acreedor podrá pedir perjuicios e intereses.
5
Art. 505C.C.. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:1° Darle derecho
para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha
obligado;2° Para hacérselo procurar por otro a costa del deudor;3° Para obtener del deudor
las indemnizaciones correspondientes…..
Art. 630 C.C.. Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podrá ser autorizado
a ejecutarlo por cuenta del deudor, por sí o por un tercero, o solicitar los perjuicios e
intereses por la inejecución de la obligación.
6
Art. 626 C.C.. El hecho podrá ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la
persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades
personales.


Ejecución por equivalente.
En el caso de incumplimiento se entra en el ámbito de la responsabilidad
civil y procede la indemnización por daños y perjuicios7, por ello se llama
“por equivalente”, al ser la única manera de reparar el daño causado por la
falta de ejecución de la actividad.
Responsabilidades por incumplimiento.
Veamos cuáles son las hipótesis de responsabilidades por incumplimiento:
1. Incumplimiento no imputable al deudor: Se presenta la hipótesis de
la imposibilidad de pago, por lo tanto la obligación se extingue sin
responsabilidad alguna (Por ejemplo el consultor que iba a
reorganizar una empresa sufre un accidente que lo deja sin
discernimiento por un largo tiempo). Son las situaciones reguladas
en los art. 888 a 895 del Código Civil a las cuales remitimos para
mayor ilustración.
2. La obligación de escriturar: El art. 1184 C.C.. en su inciso 1º dispone
que: “ deben ser hechos en escritura pública, con excepción de los
que fuesen celebrados en subasta pública: 1° los contratos que
tuvieren por objeto la transmisión de bienes inmuebles, en
propiedad o usufructo, o alguna obligación o gravamen sobre los
mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro;..”.
Este tema ya se ha analizado en Derecho Privado I y se ha visto que
esta vale como una obligación de escriturar, de hecho las partes se
transfieren la propiedad por medio del boleto de compraventa8. Esta
es una obligación de hacer según lo dispuesto en el art. 11879 del

7
Art. 520 C.C.. En el resarcimiento de los daños e intereses sólo se comprenderán los que
fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligación.
Art. 521 C.C.. Si la inejecución de la obligación fuese maliciosa los daños e intereses
comprenderán también las consecuencias mediatas.
8
Art. 1185 C.C.. Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pública, fuesen
hechos por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por
instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pública, no
quedan concluidos como tales, mientras la escritura pública no se halle firmada; pero
quedarán concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura
pública.
9
Art. 1.187C.C.. La obligación de que habla el artículo 1185 C.C.será juzgada como una
obligación de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podrá ser demandada por la otra


C.C. En este caso debemos recordar que la inscripción registral en
los inmuebles no es constitutiva sino declarativa, por lo tanto el
boleto de compraventa cobra relevancia como instrumento para
transferir la propiedad. Ante el incumplimiento de esta obligación el
juez puede condenar al deudor a escriturar a su costa; a menos que
sea de incumplimiento imposible (en este caso el acreedor puede
resolver el contrato reclamando daños y perjuicios).
6.2-OBLIGACIONES DE NO HACER.
Definición.
El objeto de esta obligación es una conducta negativa, una
abstención u omisión.
Al igual que las obligaciones de hacer se clasifican:
Según su duración: Instantáneas (o tracto único, por ejemplo no
presentarse a una licitación), duraderas o tracto continuado (sin
interrupciones por ejemplo no cerrar el paso en una servidumbre),
periódicas (fraccionadas, por ejemplo el deber de tolerancia en el
tiempo compartido).
Según la entidad del hecho negativo: Pueden ser de 1)
Abstención (una verdadera omisión, como por ejemplo no realizar
mejoras): o 2) De tolerancia (por ejemplo en la servidumbre de
tránsito).
Según su fuente: 1) Legal, que surge de la ley, por ejemplo las que
surgen de los art. 2912 y 2913 del C.C10 respecto del usufructo; 2)
Convencional, que surge de la voluntad de las partes, por ejemplo el
deber de no competencia impuesto a los socios de una sociedad.
Ley 24240 de Defensa del consumidor las contempla en las ventas
domiciliarias e impone: 1) No gestar un cargo automático por cualquier

para que otorgue la escritura pública, bajo pena de resolverse la obligación en el pago de
pérdidas e intereses.
10
Art. 2.912C.C.. El nudo propietario no puede, contra la voluntad del usufructuario,
cambiar la forma de la cosa gravada de usufructo, ni levantar nuevas construcciones, ni
extraer del fundo piedras, arena, etcétera, sino para hacer reparaciones en él; ni destruir
cosa alguna; ni remitir servidumbres activas; ni imponer servidumbres pasivas, sino con la
cláusula de ponerse en ejercicio después de la extinción del usufructo. Pero puede adquirir
servidumbres activas.
Art. 2.913. Tampoco puede cortar los árboles grandes de un fundo, aunque no produzcan
fruto alguno.


medio, 2) No colocar al consumidor en posición de negarse para que no se
genere el cargo. Podemos preguntarnos entonces si es válido entonces el
envío de una tarjeta de crédito al domicilio sin haberla requerido. En
realidad el envío no genera cargos por lo tanto su validez no se podría
cuestionar, pero sí debe ser un envío del plástico desactivado, de manera
que no genere cargo al usuario que recibe la tarjeta de llamar a un nº
determinado para dar de baja un servicio que no solicitó. Actualmente son
muchos los abusos que se cometen en este sentido y por eso la reforma de la
ley 24.240 contempla especialmente estas situaciones.
Cumplimiento específico. Ejecución por otro. Incumplimiento y
mora en las obligaciones de no hacer. Responsabilidad por
incumplimiento. Imposibilidad de pago.
En este caso consiste en el cumplimiento del deber de abstención o
tolerancia objeto de la obligación. En este caso seguimos la distinción que
hacen Pizarro y Vallespinos11 según sea la obligación instantánea o
permanente será el carácter del incumplimiento. En el caso de las
permanentes es posible declarar en mora al deudor si la realización de la
acción no importa el incumplimiento definitivo. Por ejemplo en una
locación de obra si sólo se ha realizado parcialmente parte de la tarea, se
puede reclamar por el resto (por ejemplo: la redacción de un libro); siempre
que ese incumplimiento no sea definitivo.
En el caso de incumplimiento de las obligaciones de no hacer tenemos que
tener en cuenta lo siguiente:
Ejecución forzada: Valen los límites anteriormente enunciados
respecto de la violencia sobre la persona del deudor. Solo es posible
en las obligaciones permanentes. Pizarro y Vallespinos12 ilustran
este supuesto con un ejemplo muy clarificador: “si se tratara de una
obligación de no hacer competencia, el acreedor podría lograr la
ejecución forzada, mediante la clausura del local, inclusive mediante
el empleo de la fuerza pública, sin que ello pueda afectar la persona
del deudor”.
El acreedor puede pedir la destrucción de lo hecho a costa del
deudor o exigencia de que lo destruya13 (siempre que la destrucción

11
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág 470
12
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág 472
13
Art. 633 C.C.. Si el hecho fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendrá
derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho, o que se le autorice para
destruirlo a costa del deudor.


no sea más cara que el valor de lo realizado y que proceda por
autorización judicial).
En este caso la ejecución por otro no es válida porque se trata de una
abstención
La mora: En principio no es aplicable porque es omisión (excepto la
aclaración realizada respecto de las obligaciones permanentes).
Incumplimiento: Indemnización por daños y perjuicios igual que en
las obligaciones que hacer.
Incumplimiento no imputable: También se aplican los principios
estudiados en las obligaciones de hacer.
6.3-OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Definición. Modalidades
Estas obligaciones están definidas por el art. 635 del CC que
dispone: “obligación alternativa es la que tiene por objeto una de entre
muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el
título, de modo que la elección que deba hacerse entre ellas, quede desde el
principio indeterminada.” Entonces existe una pluralidad de prestaciones
pero una unidad “in solutione”. El deudor debe elegir entre esta pluralidad
de prestaciones cuál cumplirá. El que sean distintas no implica la diferencia
entre el tipo de prestación (deben ser iguales, o de dar o de hacer o de no
hacer), sino que implica la diferencia en la prestación en sí. Por ejemplo, se
conviene entre Gabriel y Pablo que este último le entregará el Auto Ford Ka
Dominio TAC 000 o el auto Suzuki Fun Dominio DNO 344; ambas
prestaciones son de dar y tienen como objeto cosas diferentes pero de valor
equivalente. Como en principio la elección le corresponde al deudor, una
vez elegida la prestación la otra pierde el carácter de exigible.
Persiguen darle una ventaja a ambas partes, porque tanto acreedor como
deudor tienen más posibilidades de cumplimiento, les dan más ventaja al
negociar; además de que el acreedor enfrenta un menor riesgo porque tiene
más posibilidades de cobrar.
Veamos un esquema simple de estas obligaciones


OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
vínculo
Una vez elegida la prestación solo esa es exigible
Acreedoradeudor
Naturaleza Jurídica.
Como ya se dijo antes, y siguiendo la posición de Pizarro y Vallespinos14
“estas obligaciones presentan una pluralidad de objetos debidos (in
obligatione) y una unidad de pago (in solutione)”. Esto es porque una vez
elegida la prestación a cumplir es esa la que cancela la obligación y la
extingue (el pago es sinónimo de cumplimiento).
Caracteres.
Las obligaciones alternativas, y según lo expuesto hasta ahora presentan los
siguientes caracteres que definen su cumplimiento y efectos:
Caracteres de las obligaciones alternativas
Unidad de vínculo
Objeto plural
Se cumple por la ejecución de una sola de las
prestaciones
Las prestaciones son independientes entre sí (ya sea
por el objeto, ya sea por las circunstancias de
cumplimiento)
La elección de la obligación es sobre una de las
prestaciones debidas
Producida la elección, ésa es la prestación exigible y
no las otras
La elección concreta el objeto

14
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág.481.


La elección (Titular del derecho a elegir. Forma, modo y tiempo
de la elección. Mora en la elección. Efectos de la elección. Caso de
prestaciones periódicas ).
La elección es un derecho del deudor15 y consiste en una declaración
unilateral de voluntad recepticia, determina la prestación a cumplir.
Entonces se opera en el momento en que el deudor le entrega la cosa o
realiza la prestación a favor del acreedor, en el tiempo y modo convenidos.
Como en todos los casos, y luego de realizada la interpelación al deudor
para que elija, ante la indeterminación del plazo se está a la fijación judicial.
Si se tratare de obligaciones con sujetos plurales y hubiera varios deudores
se estará al tipo de obligación: si la obligación es simplemente
mancomunada deberán estar de acuerdo todos, si es solidaria puede elegir
solo uno de ellos.
Entre sus efectos encontramos los siguientes: esta elección es irrevocable,
no posee efecto retroactivo, concreta la obligación.
En las prestaciones periódicas el art. 640 C.C. dispone: “cuando la
obligación alternativa consista en prestaciones anuales, la opción hecha
para un año no obliga para los otros”, por lo tanto si el deudor eligió un año
un tipo de cosas al otro puede elegir otro tipo de cosas.
Mora: Ante la mora en la elección de cualquiera de ellos, acreedor o deudor
se aplica el Art. 766 C.C. que dispone: “Si la cosa debida fuese
indeterminada y a elección del acreedor, el deudor debe hacerle intimación
judicial para que haga la elección. Si rehusare hacerla, el deudor podrá ser
autorizado por el juez para verificarla. Hecha ésta, el deudor debe hacer la
intimación al acreedor para que la reciba, como en el caso de la deuda de
cuerpo cierto”. Si la negativa es de un tercero facultado a elegir entonces se
recurre al juez.
Imposibilidad de cumplimiento.
El cumplimiento se hace imposible por cuestiones extrañas a la voluntad
del deudor existe un impedimento legal o un problema en el objeto. Así la
cosa se puede encontrar fuera del comercio (por ejemplo si es expropiada),

15
Art. 637 C.C.. En las obligaciones alternativas, corresponde al deudor la elección de la
prestación de uno de los objetos comprendidos en la obligación.


o ha desaparecido (el ejemplo de que caiga al fondo del mar), o ya no esté
en el patrimonio del deudor. Si es una obligación de hacer la imposibilidad
debe recaer sobre las aptitudes físicas o psíquicas del deudor.
Distintos supuestos que pueden presentarse según la
imposibilidad sea originaria o sobreviniente y según la elección
corresponda al deudor o al acreedor.
PÉRDIDA:
En las alternativas regulares, es decir, cuando la elección corresponde al
deudor se aplican las siguientes reglas:
Ante la imposibilidad originaria se aplica el art. 638 C.C. que
dispone “si una de las prestaciones no podía ser objeto de la
obligación, la otra es debida al acreedor”.
Ante la imposibilidad sobreviniente se aplica el art. 639 C.C. que
dispone: “si uno de los objetos prometidos no pudiese realizarse
aunque sea por culpa del deudor, o por otra causa cualquiera, debe
prestarse el que ha quedado. Si ninguno de ellos puede prestarse, y
el uno ha dejado de serlo por culpa del deudor, éste tiene la
obligación de entregar el valor del último que hubiese dejado de
poder ser prestado.”
Ante la imposibilidad sobreviniente de todas las prestaciones se
aplica el art.642 C.C.16, porque se origina el supuesto de la
imposibilidad de pago y se extingue la obligación.
o Si la imposibilidad es simultánea por culpa del deudor, el
deudor elige y paga el valor de la cosa más daños y
perjuicios.
o Si esta imposibilidad opera de forma sucesiva entonces se
aplica el art. 639 del C.C. que dispone: “si uno de los objetos
prometidos no pudiese realizarse aunque sea por culpa del
deudor, o por otra causa cualquiera, debe prestarse el que ha
quedado. Si ninguno de ellos puede prestarse, y el uno ha
dejado de serlo por culpa del deudor, éste tiene la obligación
de entregar el valor del último que hubiese dejado de poder
ser prestado”.

16
Art. 642 C.C.. Si las prestaciones se han hecho imposibles sin culpa del deudor, la
obligación queda extinguida.


En las alternativas irregulares, es decir, cuando la elección corresponde
al acreedor se aplican las siguientes reglas:
Ante la imposibilidad originaria se aplica el art. 638 C.C. que
dispone “si una de las prestaciones no podía ser objeto de la
obligación, la otra es debida al acreedor”.
Ante la imposibilidad sobrevenida de una de las prestaciones y si
una desaparece por caso fortuito se debe la otra. Si hay culpa del
deudor entonces se aplica el art. 641 C.C. que dispone: “cuando la
elección fuere dejada al acreedor, y una de las cosas se hubiese
perdido por culpa del deudor, el acreedor podrá reclamar, o la cosa
que ha quedado, o el valor de la que se ha perdido. Si se han perdido
las dos por culpa del deudor, el acreedor puede reclamar el valor de
la una o de la otra. Lo mismo se observará si las prestaciones que
comprende la obligación no fuesen de entregar cosas, estimándose
entonces por el juez el valor de la que, elegida por el acreedor, no
puede prestarse”. Si la imposibilidad es imputable al acreedor, el
deudor queda liberado.
Imposibilidad sobrevenida de todas las prestaciones:
o Si todas se extinguen por caso fortuito queda extinguida la
obligación.17
o Si media culpa del deudor se aplica el art. 641 C.C. en cuanto
dispone: “cuando la elección fuere dejada al acreedor, …….Si
se han perdido las dos por culpa del deudor, el acreedor
puede reclamar el valor de la una o de la otra. Lo mismo se
observará si las prestaciones que comprende la obligación no
fuesen de entregar cosas, estimándose entonces por el juez el
valor de la que, elegida por el acreedor, no puede
prestarse..”.
o En el supuesto de que una se pierda por caso fortuito y otra
por culpa se aplican las reglas de los art. 57918 y 62819 del
C.C.

17
Art. 642 C.C.. Si las prestaciones se han hecho imposibles sin culpa del deudor, la
obligación queda extinguida.
18
Art. 579 C.C.. Si la cosa se pierde por culpa del deudor, éste será responsable al acreedor
por su equivalente y por los perjuicios e intereses.
19
Art. 628 C.C.. Si la imposibilidad fuere por culpa del deudor, estará éste obligado a
satisfacer al acreedor los perjuicios e intereses.


o Si las prestaciones se pierden por culpa del acreedor y la
pérdida fue simultánea entonces el acreedor elige e
indemniza; si las ha perdido en forma sucesiva entonces se
indemniza la segunda.
o Si las prestaciones se pierden una por culpa del deudor y otra
por caso fortuito, el deudor queda liberado con la primera.
DETERIORO:
Se aplican las reglas del art. 580 C.C. que dispone: “si la cosa se deteriora
sin culpa del deudor, el deterioro será por su cuenta, y el acreedor podrá
disolver la obligación, o recibir la cosa en el estado en que se hallare, con
disminución proporcional del precio si lo hubiere.”
AUMENTOS O MEJORAS:
Si la obligación es alternativa regular:
o Si aumenta o mejora una sola prestación: el deudor elige
cual cumple (a menos que no tenga derecho a recuperarlas,
en esto rige el régimen de mejoras estudiado anteriormente).
o Si las mejoras son necesarias el deudor elige y el acreedor
debe pagar su mayor valor.
o Igual régimen rige para las mejoras en ambas prestaciones.
Si la obligación es alternativa irregular:
o Si es en una sola prestación entonces el acreedor elige la que
esté in obligatione (con el régimen aplicable según el tipo de
mejora).
o Si es en ambas prestaciones el acreedor elige, y si fuera
necesaria debe pagar el valor.


Obligaciones de género limitado. Definición. Naturaleza jurídica.
Efectos.
Son las obligaciones de género pero limitado por la cantidad de cosas que se
posee, según Pizzarro y Vallespinos20 son obligaciones alternativas, no
configuran verdaderas obligaciones de género y se aplican sus reglas.
6.4-OBLIGACIONES FACULTATIVAS.
Definición.
En este caso seguiremos a Llambías21 que sostiene: “el concepto apropiado
de este tipo de obligación lo da el art. 643 C.C. . : "obligación facultativa es
la que no teniendo por objeto sino una sola prestación, da al deudor la
facultad de sustituir esa prestación por otra". Es un concepto claro, que no
suscita reparos (773) . Sin embargo, la terminología ha sido observada por
la contradicción que encierra la locución "obligación facultativa": si es
facultativo el pago, no hay obligación de satisfacerlo, y si la hay, el deber de
prestar no puede ser calificado como facultativo (774) . Esa observación ha
conducido a la proposición de otras denominaciones que no han hecho
camino (775) . Por ello, nos atendremos a la terminología del Código, sin
perjuicio de aclarar que "lo facultativo" a que apunta la denominación legal
no se refiere al objeto debido sino a la posibilidad de su sustitución por otro
objeto, indicado en el título de la obligación, según el arbitrio del deudor.
Hay, pues, verdadera obligación, con la peculiaridad de estar autorizado el
deudor para desobligarse con una dación en pago, convenida por anticipado
(776)”.
Naturaleza jurídica
Este tipo de obligaciones tienen un objeto único, por eso tienen una sola
prestación “in obligatione”.

20
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Pág.506
21
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador) TRATADO DE
DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES
OBLIGACIONES / 05.- Cumplimiento voluntario / a) Generalidades. Lexis Nº
7006/001428 .


Caracteres .
Unidad de objeto: Existencia de una sola prestación (unidad de la
prestación debida), hay una prestación denominada “principal”
impropiamente y la accesoria (porque hay pluralidad de objetos).
Causa única.
Unidad de vínculo
Sólo el deudor sustituye la prestación debida.
La prestación debida y la facultativa se hallan en disparidad (no en
paridad como en las alternativas).
En caso de duda, se opta por tomarla como alternativa.
Su objeto puede ser una prestación de dar, hacer o no hacer, o el
modo y tiempo de cumplimiento.
El acreedor solo puede exigir el cumplimiento de la obligación
principal22
La opción: titular del derecho de opción; modo y tiempo de
efectuarla; efectos que ella produce.
La opción corresponde al deudor en este tipo de obligaciones y se configura
con la declaración de voluntad comunicada al acreedor.
Efectos de las obligaciones facultativas.
Como se habla de prestación principal y accesoria entonces queda sometida
a sus reglas y si la principal es nula, la accesoria también lo es; y los efectos
de la accesoria no afectan a la principal23.

22
Art. 648 C.C.. Si el objeto de la prestación principal hubiere perecido o se hubiese hecho
imposible por culpa del deudor, el acreedor puede pedir el precio de la que ha perecido o la
cosa que era el objeto de la prestación accesoria.
23
Art. 645C.C:. Cuando la obligación facultativa es nula por un vicio inherente a la
prestación principal, lo es también aunque la prestación accesoria no tenga vicio alguno.
Art. 649 C.C:. No tendrá influencia alguna sobre la prestación principal, ni la pérdida o
deterioro de la cosa, ni la imposibilidad del hecho o de la omisión que constituye el objeto
de la prestación accesoria.
Art. 650 C.C.. La nulidad del acto jurídico por motivo del objeto de la prestación accesoria
no induce nulidad en cuanto a la prestación principal.


Llambías, J. J. & Raffo Benegas, P. J. (Actualizador) TRATADO
DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 05.- Cumplimiento
voluntario / a) Generalidades. Lexis Nº 7006/001428 .

Módulo 1
Unidad 7
Lectura 7
Obligaciones (V)


las Obligaciones (Cont.)
Obligaciones divisibles e indivisibles.
Obligaciones de medios y de resultados.
Estas clasificaciones, apuntan directamente al elemento esencial que es el
objeto de la prestación.
La primera clasificación se refiere a la posibilidad de cumplimiento de la
prestación, en torno a que sea susceptible de ser fragmentada o no. La
segunda clasificación está referida a ver el alcance de la prestación, hasta
donde se compromete el deudor, si de la misma se debe derivar un
resultado o simplemente en una actividad tendiente a lograr un
determinado propósito, sin que este último sea imprescindible.
7.1 OBLIGACIONES DE MEDIOS Y DE
RESULTADO.
Las obligaciones de medio y de resultado han sido motivo de grandes
discusiones doctrinarias, y de jornadas y congresos, debido al alcance de
cada una, en muchos casos nos encontramos en una zona gris, donde no
podemos generalizar si la obligación es de medios o de resultado, y tenemos
que ir al caso en concreto para analizar en la medida del supuesto.
• La obligación de resultado: Es aquella en la cual el deudor se
compromete a cumplir una prestación determinada. El deudor se
obliga frente al acreedor a un resultado determinado. La obligación
se cumple si el resultado se obtiene y no se cumple si no se llega a
ese resultado fijado.
• La obligación de medios o de actividad: Es aquella en la cual
el deudor se compromete a realizar todas las actividades necesarias
por medio de las cuales obtendrá un resultado esperado por el


acreedor. El resultado es aleatorio, no es seguro ni garantizado por
el deudor. La obligación se cumple cuando se realiza la actividad,
más allá de que se logre el resultado tenido en cuenta.
En las obligaciones de medios, el deudor sin asegurar el logro del resultado,
se compromete a desplegar una conducta diligente tendiente a lograr el
resultado. Ejemplos de obligaciones de medios podemos encontrar en la
actuación de profesionales como los médicos o abogados quienes no sólo no
pueden asegurar el resultado sino que tampoco deben hacerlo en tanto
podría considerarse una violación a los deberes de la ética profesional.
El factor de atribución en las obligaciones de medios, el factor de atribución
es subjetivo ya que para eximirse de responsabilidad el deudor deberá
probar la no culpa, es decir que ha actuado con la diligencia que imponía las
circunstancias de persona, tiempo y lugar.. En cambio en las obligaciones
de resultado, el factor de atribución es objetivo, es decir que no le basta al
deudor con probar la no culpa, sino que debe probar la ruptura del nexo
causal. El acreedor, puede probar el incumplimiento de la obligación de
resultado, mostrando que no se obtuvo el resultado, más allá de la culpa o
no del deudor. El deudor, en este tipo de obligaciones deberá probar que el
resultado no se produjo por caso fortuito o fuerza mayor, (por culpa de un
tercero por el cual no esta obligado a responder, o por culpa del propio
acreedor).
Es importante comprender la diferencia entre las obligaciones de medios y
resultados, y su aplicación respecto del labor de los profesionales, tales
como los médicos, abogados, ingenieros, arquitectos, etc.
Por ejemplo, en la actividad del abogado, la obligación de presentar un
escrito con término fatal, (como puede ser un recurso de apelación,
casación, o un ofrecimiento de prueba) tienen carácter de obligaciones de
resultado, mientras que la obligación de defender a un cliente, lograr que se
haga lugar a una demanda o se rechace la misma posee carácter de
obligación de medios.
Por otro lado, en la actividad del médico se considera que las operaciones
estéticas que presuponen que el paciente se encuentra sano y el objetivo de
la operación es el embellecimiento o mejoramiento estético, (operación
para mejorar la estética de la nariz, o los labios por ejemplo) serían
obligaciones de resultado, y el médico en caso de que el resultado no se
alcance deberá demostrar la ruptura del nexo causal para quedar eximido
de responsabilidad. Ahora bien, la obligación curar una enfermedad, como
puede ser un cáncer de pulmón, cáncer de mamas, etc. constituye una
obligación de medios, ya que el médico no podrá ni deberá asegurar el


resultado, sino, sino desplegar todo su conocimiento, diligencia y pericia
para aliviar la enfermedad, sin asegurar un resultado.
Las partes podrán en virtud de la autonomía de la voluntad establecer que
una obligación sea de medios o de resultado, siempre que ello sea dentro de
los límites que imponen la buena fe, la equidad, y el orden público. En
segundo lugar, se tendrá en cuenta los usos y costumbres, y la naturaleza de
la obligación. En caso de duda, habrá que analizar el caso concreto para
determinar si la obligación es de medios o de resultado.
A modo de clasificación general, sin perjuicio de que habrá que analizar
el caso en concreto, podemos decir que las obligaciones de dar son en
general de resultado, y en las obligaciones de hacer, según el caso será de
resultado (locación de obra en general) o de medios (actividad profesional),
con las salvedades hechas precedentemente.
7.2 OBLIGACIONES DIVISIBLES.
Antecedentes de las obligaciones divisibles e indivisibles.
Siguiendo a Llambías1, podemos decir que en Roma, la teoría de la
divisibilidad de las obligaciones fue harto sutil y contradictoria en más de
un punto. Los romanos consideraban que, en principio, todas las
obligaciones referentes a la transferencia de la propiedad eran divisibles: no
sólo las que tienen por objeto cantidades, susceptibles de fraccionamiento
material, sino también las relativas a cuerpos ciertos, como un caballo o
esclavo determinado, pues si respecto de tales objetos no cabía la división
física, podía tener lugar intelectualmente, mediante la traslación de una
cuota de propiedad indivisa.
La noción de la división intelectual del objeto hizo camino en el antiguo
Derecho francés y la materia adquirió enorme complejidad.
Nuestro codificador, siguiendo el pensamiento de Freitas, sólo atiende a la
posibilidad de fraccionamiento en cuanto al cumplimiento de la prestación
debida, para caracterizar a la obligación como divisible, sin tomar en cuenta
la divisibilidad intelectual, que puede recaer sobre la titularidad de
cualquier derecho. Es un enfoque simple y lógico, que ha merecido el
encomio general de la doctrina.

1
7007/003652.


La comprensión del Código es la que se adapta más fielmente a la base del
presente asunto. En efecto, la divisibilidad de la obligación se identifica con
la aptitud del objeto debido de ser satisfecho parcialmente, de manera que
el conjunto de las partes equivalga en calidad y en valor a la única
prestación originaria.
Definición.
Hablamos de obligación divisible, cuando la prestación puede ser
dividida materialmente sin detrimento de su sustancia ni menoscabo de su
valor.
Previo a analizar la divisibilidad de las obligaciones, vemos junto a Savigny,
que el Código ha reglamentado la materia de la divisibilidad e
indivisibilidad con relación a las obligaciones (art. 667 C.C. y ss.) y con
relación a las cosas materiales (art. 2326 C.C. y ss).
La divisibilidad de las cosas materiales está reglada por el art. 2326 C.C.2.
No hay divisibilidad cuando el fraccionamiento importa destrucción de
valores3.
La importancia de lo divisible o indivisible de las cosas es que puede incidir
en lo divisible o indivisible de la obligación que respecto a ella se contrajo.
El artículo 667 del Código Civil define a este tipo de obligaciones y nos
marca una problemática en torno a dos problemas a saber:
1- Cuando un objeto determinado de una obligación es divisible o
indivisible
2- Que consecuencias jurídicas se aplican a esta clasificación.

2
Art. 2.326. Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser
divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogéneo y análogo
tanto a las otras partes como a la cosa misma.
3
Salvat, Pte. Gen 5, 1931, nº 1453; Llafaille. Tr. Obl., II ed. 1950, nº 1078.-


Es importante aclarar que la terminología adecuada siguiendo a Eduardo B.
Busso4, si bien el Código Civil habla de obligaciones divisibles e indivisibles,
lo exacto hubiera sido referirse a obligaciones de prestación divisible o
indivisible.
Asimismo, no debe confundirse divisibilidad con división, ya que la
divisibilidad es la aptitud para ser dividido, pero no es causa determinante
de división. Esto tiene una clara consecuencia en el artículo 6735 del CC, en
el sentido que señala que al haber un sólo acreedor y un sólo deudor, las
prestaciones deben cumplirse como si fueran indivisibles por más que sean
divisibles, artículo que debemos estudiarlo junto con el art. 742 C.C.6 ya que
señala que el acreedor no está autorizado a recibir pagos parciales.
Ejemplo: Si Juan le debe a Jorge la suma de pesos cuarenta mil, la
prestación puede dividirse (esto es obvio, cuarenta mil se puede fraccionar
en dos de veinte mil, etc.), pero sin embargo la prestación no es divisible
por haber sólo un acreedor y un deudor (art. 673 C.C.). Lo mismo sucede si
entre las partes, supongamos que sean varias personas los que le deben esa
cantidad de pesos a Jorge, pero que hubieran pactado que el pago debía
hacerse en un solo acto y de una sola vez, también tenemos una prestación
que puede dividirse, pero la obligación no es divisible.
Método a seguir
El método a seguir por nuestro Código Civil, parte de la necesidad de unir
las clasificaciones de obligaciones divisibles e indivisibles, junto a la otra
clasificación de las obligaciones por los sujetos, es decir en simplemente
mancomunadas y solidarias. El artículo 673 C.C. nos obliga a complementar
estas dos grandes clasificaciones ya que da la impresión de que Vélez
Sarsfield sólo concebía la clasificación de divisibles e indivisibles mientras
hubiera pluralidad de acreedores o deudores. En la nota al artículo 673
C.C.7 claramente lo menciona al decir que la divisibilidad e indivisibilidad

4
Busso, Eduardo B. , Código Civil Anotado, tomo IV obligaciones, Buenos Aires 1951,
Pág. 526.
5
Art. 673 C.C.. Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo acreedor y un solo deudor,
deben cumplirse como si fuesen obligaciones indivisibles. El acreedor no puede ser
obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos.
6
Art. 742 C.C:. Cuando el acto de la obligación no autorice los pagos parciales, no puede el
deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligación.
7
Nota al Art. 673 C.C:. Las obligaciones no se distinguen en divisibles e indivisibles sino
cuando son muchos los acreedores o los deudores. Habiendo un solo acreedor y un solo
deudor, la obligación por divisible que sea, debe siempre tener una ejecución integra sin
ser jamás susceptible de pagos parciales. Es sólo a la muerte de un deudor o de un
acreedor que dejan muchos sucesores, cuando la obligación existente originariamente


solo tiene razón de ser cuando son muchos los acreedores o deudores.
También es motivo de confusión la identidad de efectos y consecuencias
jurídicas de ambas clasificaciones, de más está decir que son idénticos el
régimen de las obligaciones simplemente mancomunadas art. 691 C.C.8 y el
régimen de las obligaciones divisibles 674 C.C.9. En ambos regímenes rige
el principio del fraccionamiento. Sin embargo el codificador reguló a ambas
clasificaciones en títulos separados, en el Libro Segundo, Sección Primera,
en el título XII en sus dos capítulos reguló a las obligaciones divisibles e
indivisibles (desde el art. 667 al 689 C.C.), y seguidamente en los títulos
XIII y XIV reguló a las obligaciones simplemente mancomunadas y a las
solidarias (desde el art. 690 al 717 C.C.).
Sin lugar a dudas el método seguido por Vélez, es correcto, toda vez que
ambas clasificaciones surgen de distintos criterios de clasificación, las
obligaciones divisibles e indivisibles se clasifican según la posibilidad de
fraccionar o no de su prestación, y las obligaciones simplemente

entre un solo acreedor y un deudor, puede dividirse, si es susceptible de división. No sería
preciso que sucediese la muerte de una de las partes para aplicar los principios de la
divisibilidad, si la obligación se formase desde el principio por muchos acreedores, o
contra muchos deudores, o si el acreedor  único vendiese su crédito a muchas personas.
Téngase presente que, cuando por la muerte de una de las partes, el derecho se divide
entre sus herederos, no es en partes viriles, es decir, en tantas partes cuantos sean los
herederos, sino en la proporción de la parte por la cual cada uno de los herederos
representa al difunto. Si, pues, el difunto deja dos herederos, el uno por dos tercios y el
otro por un tercio, el primero será deudor o acreedor por dos tercios, y el segundo por un
tercio de la obligación.
Respecto a la deuda de la obligación debemos decir que por la división de ésta, no se
divide en muchas deudas. Es sólo una deuda dividida en muchas partes, y que sólo es
pagadera en porciones, porque lo es por muchas personas o a muchas personas. Si
después de la muerte de un acreedor que ha dejado dos herederos, uno de éstos muere
dejando por sucesor al coheredero, éste, resultando ser el único acreedor de una deuda
única, no tendría derecho para hacerle el pago en dos porciones, pues la deuda única
había cesado de ser pagadera a muchos.
8
Art. 691C.C.. En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crédito o la deuda se
divide en tantas partes iguales como los acreedores o deudores haya, si el título constitutivo
de la obligación no ha establecido partes desiguales entre los interesados. Las partes de los
diversos acreedores o deudores se consideran como que constituyen otros tantos créditos o
deudas distintos los unos de los otros.
9
Art. 674 C.C. Si la obligación se contrae entre muchos acreedores y un solo deudor, o
entre muchos deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre ellos por partes iguales,
si de otra manera no se hubiese convenido.


mancomunadas y solidarias se clasifican partiendo de la pluralidad de
partes en el mismo polo de la relación obligatoria, según si pueden los
sujetos integrantes del mismo polo fraccionarse la prestación o no. Una
clasificación pone el acento en uno de los elementos esenciales de la
obligación cual es el objeto, y la otra en otro elemento esencial de la
obligación cual es los sujetos. La primera es una clasificación objetiva y la
segunda es una clasificación subjetiva.
No obstante ello, ambas clasificaciones pueden unirse, toda vez que pueden
varios sujetos obligarse a realizar una prestación divisible ya sea en forma
solidaria o no, y también pueden obligarse a realizar una prestación
indivisible ya sea en forma solidaria o no, de manera tal que podemos
armar cuatro categorías de obligaciones, que podemos diferenciar de la
siguiente manera:
Obligaciones divisibles y simplemente mancomunadas: El régimen
aplicable será el de las obligaciones divisibles.
Obligaciones divisibles y solidarias: El régimen aplicable será el de
las obligaciones solidarias.
Obligaciones indivisibles y simplemente mancomunadas: El
régimen aplicable será el de las obligaciones indivisibles.
Obligaciones indivisibles y solidarias: El régimen aplicable será el de
las obligaciones indivisibles.
En cada una de estas cuatro categorías de obligaciones, debemos tener en
cuenta cual es el régimen que se deberá aplicar en caso de conjunción de
ambas clasificaciones.
Vemos en primer lugar que la clasificación que prima es la clasificación
objetiva, o sea la clasificación por el objeto, teniendo en cuenta la
prestación, ya que la misma se fracciona o no según su naturaleza, más allá
de que las partes hayan pactado la divisibilidad de la misma o no.
Tiene más fuerza la clasificación en divisibles e indivisibles, y ello se puede
ver con más claridad en la cuarta categoría de obligaciones, es decir
aquellas que son indivisibles y solidarias, nosotros concluimos que el
régimen aplicable es el de las obligaciones indivisibles, ya que como se
estudiará en la unidad siguiente, la solidaridad tiene límites, y uno de ellos
se da en caso de muerte de los coacreedores o codeudores solidarios, límite
que no tiene lugar cuando la obligación es indivisible. Por ello en el


siguiente ejemplo notaremos la gravedad que importa agregar el carácter de
indivisible (puede ser pactado) a la obligación solidaria. Si Juan, Martín y
Pedro deben solidariamente la suma de pesos tres mil, al morir Juan, cada
uno de sus cuatro herederos (hijos) no estará obligado como su padre en
forma solidaria a pagar esos tres mil pesos, sino según su cuota parte,
supongamos dos hijos, cada uno estará obligado solo por la mitad de tres
mil, o sea un mil quinientos; en cambio si a esa misma obligación se le
agrega el carácter de ser indivisible, imaginemos la entrega de un caballo
de carreras, cada hijo de Juan, no podrá cumplir la obligación de su padre
sino por entero, y no podrá cumplir la cuota parte que le corresponda, ya
que la obligación consiste en la entrega de un caballo de carreras, (no
podemos imaginarnos el cumplimiento de la mitad del caballo, obviamente
no es posible). Vemos en este ejemplo la gravedad que importa la
indivisibilidad por sobre la solidaridad, no nos caben dudas que la
indivisibilidad es más gravosa.
Tipos de divisibilidad
Ante nada la regla es la divisibilidad, y la excepción es la indivisibilidad.
En cuanto a la divisibilidad tenemos:
En primer lugar la divisibilidad material o física, es la seguida por
nuestro Código, y se refiere a la posibilidad material de dividir la
prestación o de fraccionarla.
En segundo lugar tenemos la divisibilidad intelectual, que no es
seguida por nuestro Código, y si lo era en el Código de Francia, en
donde se analiza la divisibilidad según la posibilidad de dividir
según un criterio de porcentaje o porción de la prestación que
corresponde a cada sujeto, por ejemplo la obligación de entregar un
caballo es divisible intelectualmente cuando hay dos sujetos
obligados a entregarlo, toda vez que a cada uno le corresponde
obligarse por una cuota parte que puede ser igual o distinta. Pero en
este criterio, se confunde los derechos que tienen cada uno sobre esa
prestación (cada uno obligado en un 50 % por ejemplo) con la
posibilidad de fraccionar la prestación objeto de la obligación (es
decir la entrega del caballo fraccionada o por entero). Según el
criterio de la divisibilidad de nuestro Código, la obligación de
entregar un caballo no es divisible, toda vez que no puede entregarse
el mismo sino por completo, en un todo, en un solo acto, y no por
partes.


Nuestro Código no admite la divisibilidad intelectual, sí en cambio
admite la indivisibilidad convencional o ideal.
No se puede pactar que una obligación que es de objeto indivisible, se deba
cumplir de manera divisible, pero sí al revés. Ya veremos que si existe la
indivisibilidad ideal, o sea la posibilidad de pactar que una obligación de
naturaleza divisible (por ejemplo la obligación de entregar una suma de
dinero, el dinero es divisible por excelencia), que deba cumplirse de manera
indivisible, o sea que no se lo pueda fraccionar, sino que solamente su pago
pueda ser realizado por entero, por completo.
Requisitos
1. Aptitud natural para ser fraccionada (arts. 667-2326 C.C.).
2. Homogeneidad.
3. Inalterabilidad del objeto. Nota al art. 669 C.C..
4. Inalterabilidad económica.
Reglas de divisibilidad en las distintas obligaciones:
En las obligaciones de dar
En primer lugar analizaremos las obligaciones de dar, tenemos:
De dar sumas de dinero, la regla en este caso es la divisibilidad.
Ejemplo: Una obligación de dar cien pesos, es divisible por donde la
veamos, ya que podemos fraccionar los cien pesos en diez pagos de
diez, cinco de veinte, cuatro de veinticinco etc.
Las obligaciones de valor son también por regla divisibles. Ejemplo:
La indemnización de daños y perjuicios que se puede traducir en
dinero, como se explica en el caso anterior.
Las obligaciones de dar cantidades de cosas son divisibles por regla.
Su naturaleza determina que lo que se pesa, cuenta o mide es
divisible por excelencia.


Las obligaciones de género, tal cual profesa el art. 669 C.C.10 son
divisibles. En la nota a dicho artículo nos explica Vélez Sarsfield que
debe tener por objeto un número de cosas que corresponda con el
número de acreedores y deudores. Ejemplo: La obligación de
entregar seis bancos a un acreedor, cuando los deudores son tres
personas.
Por otro lado la obligación de entregar una cosa cierta es por regla
indivisible, pensemos otra vez en el ejemplo de la obligación de
entregar un caballo, un banco, una casa, un lápiz, no puede
fraccionarse, pues no lo admite su naturaleza.
Siempre hay que dejar de lado el supuesto de la indivisibilidad
convencional, o sea cualquier ejemplo de obligación divisible
(pensemos incluso en la obligación de dar sumas de dinero), donde
las partes pacten que la misma se debe cumplir de una sola vez,
como si fuera indivisible.
En las obligaciones de hacer
El artículo 670 C.C.11 nos determina la suerte que siguen estas obligaciones
en cuanto a su divisibilidad o indivisibilidad.
Las obligaciones de hacer, son por regla indivisibles art. 680 C.C.12 ,
salvo las que determina el artículo 670 C.C., o sea las obligaciones de
hacer determinadas por días o medidas.
En las obligaciones de no hacer
Las obligaciones de no hacer permanente, en principio son indivisibles,
siempre hay que ver el

10
Art. 669 C.C.. Las obligaciones de dar son divisibles cuando tienen por objeto entregas
de sumas de dinero o de otras cantidades, o cuando teniendo por objeto la entrega de cosas
inciertas no fungibles, comprenden un número de ellas de la misma especie, que sea igual al
número de acreedores o deudores, o a su múltiple.
11
Art. 670 C.C.. Las obligaciones de hacer son divisibles cuando tienen por objeto la
prestación de hechos, determinados solamente por un cierto número de días de trabajo, o
cuando consisten en un trabajo dado, según determinadas medidas expresadas en la
obligación, como la construcción de un muro, estipulada por metros; pero cuando la
construcción de una obra no es por medida, la obligación es indivisible.
12
Art. 680 C.C.. Son igualmente indivisibles las obligaciones de hacer, con excepción de
las comprendidas en el artículo 670.


Interés del acreedor. No se acepta un no hacer por mitades, salvo claro
está, que el interés del acreedor lo permita, en cuyo caso si podrá
“fraccionarse” este no cumplimiento. Supongamos una obligación de no
publicitar un determinado servicio, puede ser que el deudor incumpla su
obligación de no publicitar ese servicio en un determinado día, pero que al
acreedor le sirva, que en los próximos días se cumpla esta obligación de no
hacer más allá del incumplimiento parcial por un día.
A) Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedores y
deudores
1. El primer efecto entre acreedores y deudores, es que rige el principio
general del fraccionamiento, proclamado en los artículos 67413 – 691
C.C.14.
2. Cada parte, puede exigir solamente su parte proporcional y no el
total del crédito. El criterio de la exigibilidad está sentado en el
artículo 675 C.C.15 (parte proporcional).
3. Asimismo, y como contrapartida del principio anterior, a la hora de
pagar, cada deudor está obligado a pagar solamente la parte que le
corresponde y no el total y puede repetir todo lo demás que hubiera
pagado a un acreedor (también está prescripto este principio en el
artículo 675 del Código Civil).
4. La insolvencia de alguno de los codeudores, deberá ser soportada
por el acreedor y no por los restantes codeudores: art. 677 C.C.16
esta es una clara consecuencia del principio entablado en el artículo
691 en cuanto dice que cada crédito se considera independiente, y es
como si hubiera tantos créditos y deudas distintos los unos de los
otros.

13
Art. 674 C.C.. Si la obligación se contrae entre muchos acreedores y un solo deudor, o
entre muchos deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre ellos por partes iguales,
si de otra manera no se hubiese convenido.
14
Art. 691 C.C.. En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crédito o la deuda se
15
Art. 675 C.C.. Si en las obligaciones divisibles hubiere muchos acreedores o muchos
deudores originarios o por sucesión, cada uno de los acreedores sólo tendrá derecho para
exigir su parte en el crédito; y el deudor que hubiese pagado toda la deuda a uno sólo de los
acreedores, no quedará exonerado de pagar la parte de cada acreedor y recíprocamente,
cada uno de los deudores sólo podrá estar obligado a pagar la parte que le corresponda en el
crédito, y podrá repetir todo lo demás que hubiere pagado.
16
Art. 677 C.C:. Si uno o varios de los codeudores fueren insolventes, los otros codeudores
no están obligados a satisfacer la parte de la deuda que a aquéllos correspondía.


5. En materia de prescripción, los efectos que se pueden dar en los dos
supuestos o vicisitudes de la misma tienen son personales. O sea que
sus efectos no se propagan, no aprovechan ni perjudican a los otros
acreedores ni deudores respectivamente.
• La interrupción de la prescripción se rige por el art. 695
C.C:17.
• La suspensión de la prescripción está regulada por el artículo
696 C.C.18.
6. La mora de uno de los deudores no propaga sus efectos a los otros
codeudores, es decir que tiene efectos personales. Este efecto surge
del artículo 69719 del CC.
7. La culpa tiene efectos personales art. 697 C.C..
8. El dolo de uno de los codeudores, no repercute en los demás (art.
697 C.C.).
B) Efectos de la divisibilidad en las relaciones internas
1. En virtud del principio que cada deudor está obligado a pagar su
cuota parte, ante el pago en exceso, el deudor está facultado a
repetir lo pagado de “más” al acreedor.
Ante este principio, ante nada analizaremos la situación en la que haya
varios deudores y un solo acreedor.
Tenemos que si algún deudor paga de mas, habrá que analizar por qué
motivo es, para ver si puede o no repetir lo pagado, y en virtud de que
justificativo.
En primer lugar decimos, que si lo que se paga de más es en virtud de error,
tiene derecho a repetir lo pagado de más, en virtud de las reglas del pago
por error, fundado en el artículo 790 inc. 620 del CC.

17
Art. 695 C.C. Los actos emanados de uno solo de los acreedores, o dirigidos contra uno
solo de los deudores, que interrumpan la prescripción, no aprovechan a los otros
acreedores, y no pueden oponerse a los otros deudores.
18
Art. 696 C.C.. La suspensión de la prescripción que tenga lugar por parte de uno de los
acreedores solamente, no aprovecha a los otros, y recíprocamente, cuando la prescripción es
suspendida respecto de uno de los deudores solamente, la suspensión no puede ser opuesta
a los otros.
19
Art. 697 C.C.. La mora o la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de los
otros.
20
Art. 790 C.C.. Habrá también error esencial con lugar a la repetición, aunque el deudor lo
sea efectivamente, en los casos siguientes:… 6° Si la obligación fuese divisible o
simplemente mancomunada, y el deudor la pagase en su totalidad como si fuese solidaria.


En segundo lugar, si lo que se paga de más es sin causa, las reglas para
justificar poder repetir lo pagado de más están fundadas en el pago sin
causa, haya sido o no hecho por error (art. 79221 y 793 C.C.22).
Finalmente, si el pago de más ha sido efectuado conociendo que se está
pagando la deuda de los otros codeudores, no procede la repetición del
excedente.. Deberá accionar contra estos deudores, y la acción
correspondiente será:
• La del mandato, si el pago del excedente fue con
consentimiento;
• Las que derivan de las reglas de la gestión de negocios, si el
pago de más hubiera sido con ignorancia de los otros
deudores;
• Las acciones correspondiente al enriquecimiento sin causa,
si el pago de más se hubiera hecho contra la voluntad de los
demás codeudores.
Ahora imaginemos la situación es la inversa, es decir, que existen varios
acreedores y un sólo deudor entonces, si el deudor paga toda la deuda a un
sólo acreedor, no queda liberado frente a los otros acreedores, a quienes le
sigue debiendo su cuota parte correspondiente. Podrá sin embargo, repetir
lo pagado de más al coacreedor que recibió todo el crédito y esta repetición
de lo pagado está fundada en las reglas del pago por error, y del pago sin
causa, conforme los artículos mencionados precedentemente.
2. Existe ausencia de subrogación legal en las relaciones internas de los
codeudores o los coacreedores entre sí. No se aplican las reglas de la
subrogación legal en el caso de que un acreedor reciba todo el
crédito, o que un deudor pague toda la deuda. Esto lo establece
específicamente el artículo 69323 del Código Civil en su parte final.

21
Art. 792 C.C.. El pago efectuado sin causa, o por una causa contraria a las buenas
costumbres, como también el que se hubiese obtenido por medios ilícitos, puede ser
repetido, haya sido o no hecho por error.
22
Art. 793 C.C.. El pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en
consideración a una causa futura, a cuya realización se oponía un obstáculo legal, o que de
hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideración de una causa existente pero
que hubiese cesado de existir.
23
Art. 693 C.C.. Siendo el objeto de la obligación simplemente mancomunada, una cosa
divisible, cada uno de los deudores está obligado solamente a su parte en la deuda, y cada
uno de los acreedores puede sólo demandar su parte en el crédito. El deudor que pagase
íntegra la deuda no será subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores.


Es importante aclarar que esta normativa contradice al artículo 768
inc. 3 C.C.24, sin fundamento válido alguno, toda vez que en este
caso el codeudor que paga de más, sería un tercero no interesado,
que paga la deuda de otro, con su consentimiento o ignorancia.
3. La medida de contribución o distribución de la deuda o del crédito,
según corresponda, está regulada por el artículo 689 C.C.25.
7.3 OBLIGACIONES INDIVISIBLES.
Definición
Son aquellas cuya prestación no puede ser cumplida sino por entero. El
carácter compacto que asume el objeto debido, no permite fraccionamiento
alguno.
Clases de indivisibilidad
• Indivisibilidad material: Objetiva u ontológica, responde a un
criterio fáctico, está dada por la naturaleza de la prestación.

24
Art. 768 C.C.. “La subrogación tiene lugar sin dependencia de la cesión expresa del
acreedor a favor:… 3° Del tercero no interesado que hace el pago, consintiéndolo tácita o
expresamente el deudor, o ignorándolo;…”
25
Art. 689 C.C.. Las relaciones de los acreedores conjuntos entre sí, o de los deudores
conjuntos entre sí, después que uno de ellos hubiese cumplido una obligación divisible o
indivisible, se reglarán de la manera siguiente:
1° Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada
en los títulos de la obligación, o en los contratos que entre sí hubiesen celebrado;
2° Si no hubiere títulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la división del crédito o de la
deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atenderá a la causa de haberse
contraído la obligación conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre sí, y a las
circunstancias de cada uno de los casos;
3° Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos entre
sí, se entenderá que son interesados en partes iguales, y que cada persona constituye un
acreedor o un deudor.


• Indivisibilidad Ideal: Prescinde de la naturaleza de la prestación, y
pasa a ser creada por la voluntad de las partes. Por ejemplo: cuando
las partes convienen que la prestación por más que sea divisible
(entregar una suma de dinero) la obligación deba ser cumplida
como si fuera indivisible, es decir de una sola vez, sin la posibilidad
de fraccionar sus pagos.
A) Efectos de la indivisibilidad en las relaciones entre acreedores
y deudores
Notas fundamentales:
En primer lugar decimos que la indivisibilidad está regida por dos grandes
principios que serán de aplicación para los efectos entre acreedores y
deudores, y estos principios son:
El principio de propagación de los efectos.
El principio de prevención.
1. El primer efecto y más importante está dado por la exigibilidad, que
prescribe el artículo 68626 del C.C., donde faculta a los acreedores a
exigir el cumplimiento íntegro a cualquier deudor. Su fundamento
está dado por la naturaleza compacta de la prestación. Por ejemplo:
la obligación que tienen cuatro deudores de entregar un caballo a
tres acreedores, esta entrega la puede exigir cualquier acreedor, y al
deudor que se lo pidan, no podrá cumplir sino íntegra, es decir
entregando el total de la deuda, o sea el caballo, la naturaleza de la
prestación no permite fraccionarla.
2. El pago en la obligación indivisible a cargo de cada deudor, se debe
cumplir íntegramente. La prestación no puede ser pagada en partes.
O sea que por un lado el deudor debe cumplir íntegramente la
prestación y por el otro el Acreedor está habilitado a recibir el pago
íntegro. Asimismo el deudor tiene derecho de elegir a quién pagarle
y pero una vez efectuado el pago la obligación se extingue para todos
los acreedores. Aquí tenemos que agregar el principio de
prevención que está regulado en los artículos 70627 y 731 inc. 2

26
Art. 686 C.C.. Cualquiera de los acreedores originarios, o los que lo sean por sucesión o
por contrato, pueden exigir de cada uno de los codeudores, o de sus herederos, el
cumplimiento íntegro de la obligación indivisible.
27
Art. 706 C.C.. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, si antes no
hubiese sido demandado por alguno de ellos, y la obligación queda extinguida respecto de
todos. Pero si hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, el pago debe hacerse a
éste.


C.C.28. El deudor puede elegir libremente a cuál de los acreedores le
paga, pero si alguno le hubiera demandado el cumplimiento, sólo
podrá liberarse pagándole a ese y no a otro. De esta manera, la ley
evita que el deudor demandado al cumplimiento de la obligación
indivisible, pueda eludir a ese acreedor diligente y pretenda
desobligarse pagándole a otro, para perjudicarlo a aquél.
Imaginemos muchas veces que el pedido de cumplimiento por parte
de un acreedor al deudor, puede provocar en éste la bronca personal
contra aquél, y querer de esta manera eludir el pago pagándole a
otro. La ley no lo permite. El modo de ejercitar el principio de
prevención será con una demanda judicial, con la notificación de la
misma, y el efecto principal, es que luego de haber sido demandado,
el pago hecho a un acreedor distinto provoca los efectos del pago
mal hecho (el que paga mal paga dos veces). Las reglas del pago en
la obligación indivisible, cesa en caso de inejecución, toda vez que la
obligación en este caso se transforma en una indemnización por
daños y perjuicios que al ser en dinero es divisible. Vélez, muy
audazmente lo advierte y lo agrega en la nota al art. 686 C.C.29.
3. En cuanto a los otros modos extintivos regulados en el art. 724 del
Código Civil, podemos decir:
• En la novación (art. 801 C.C.). Cuando es entre el acreedor y
uno de los deudores, propaga sus efectos, tal cual establece el
artículo 810 C.C.30. En el caso inverso, es decir la novación
realizada entre el deudor y uno de los acreedores, tiene efectos
personales, o sea que no propaga sus efectos a los demás
acreedores aplicando por analogía el art. 68731 del CC.
• En la compensación (art. 818 C.C.32). Tiene efectos personales.
• En la remisión de deuda (art. 868-876 C.C.) los efectos de la
misma son personales, y es inoponible a los otros acreedores,
quienes pueden exigir el cumplimiento de la prestación (art.
687 C.C.).

28
Art. 731 C.C.. “El pago debe hacerse:… 2° A cualquiera de los acreedores, si la
obligación fuese indivisible o solidaria, si el deudor no estuviese demandado por alguno de
ellos;…”
29
Nota al art. 686 C.C.. Las reglas sobre el pago de la obligación indivisible cesan, desde
que esta obligación se resuelve por la inejecución de ella, en pago de pérdidas e intereses,
porque las pérdidas e intereses consisten siempre en una suma de dinero, y constituyen, por
consiguiente, una prestación divisible.
30
Art. 810 C.C. La novación entre el acreedor y uno de los deudores por obligaciones
solidarias o indivisibles, extingue la obligación de los otros codeudores.
31
Art. 687 C.C. Sólo por el consentimiento de todos los acreedores, puede remitirse la
obligación indivisible, o hacerse una quita de ella.
32
Art. 818 C.C. La compensación de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas por
derecho propio, reúnen la calidad de acreedor y deudor recíprocamente, cualesquiera que
sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta
donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.


• En la transacción el artículo 851 C.C.33 prescribe que tiene
efectos personales.
• La consecuencia de los efectos del pago, y la exigibilidad, es que
los demás deudores, en la obligación indivisible deben soportar
la insolvencia de algún deudor, pues el acreedor puede exigir a
cualquiera el cumplimiento íntegro de la misma. Asimismo, la
mora y culpa en el cumplimiento de la misma, tiene efectos
personales, y no propaga sus efectos a los demás deudores, lo
mismo que el dolo (697 C.C.34).
• La prescripción, con sus dos supuestos propagan sus efectos.
Tanto la interrupción (art. 68835- 3996 C.C.) como la
suspensión de la prescripción (art. 3981- 3982 C.C.) efectuada
por alguno de los acreedores contra alguno de los deudores, en
una obligación indivisible, propaga sus efectos. O sea que los
efectos de alguno de estos actos, alcanzan a todos los obligados.
Asimismo, la prescripción en sí, también alcanza a todos los
deudores y a todos los acreedores, aunque sea efectuada por
uno de los acreedores, y contra un solo deudor, (sus efectos se
propagan, también lo dice el art. 688 1ra. parte C.C.).
• Con respecto a la cosa juzgada, el Código, no la regula
específicamente, no la regula en forma expresa, por lo que la
doctrina ha elaborado distintas interpretaciones en base a
distintos artículos.
1. En primer lugar están los autores que por analogía
aplican la solución dada por el artículo 715 C.C.36 en
materia de obligaciones solidarias (creemos que es la
solución adecuada). En ella en resumen, podemos decir
que puede ser invocada, por cualquiera, contra los que
si fueron parte, pero no se le puede oponer, ni siquiera
los que si fueron parte, a los que no fueron parte.
2. Otros autores, por analogía aplican el art. 85137 del
Código Civil, artículo referido a las transacciones en las
obligaciones indivisibles, en éste artículo los efectos son
personales, no se propagan al resto en ningún caso.

33
Art. 851 C.C. La transacción hecha por uno de los interesados, ni perjudica ni aprovecha
a tercero ni a los demás interesados, aun cuando las obligaciones sean indivisibles.
34
Art. 697 C.C.. La mora o la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de los
otros.
35
Art. 688 C.C.. Prescripta una deuda indivisible por uno de los deudores contra uno de los
acreedores, aprovecha a todos los primeros y perjudica a los segundos; e interrumpida la
prescripción por uno de los acreedores contra uno de los deudores, aprovecha a todos
aquéllos, y perjudica a todos éstos.
36
Art. 715 C.C.. Cada uno de los deudores puede oponer a la acción del acreedor, todas las
excepciones que sean comunes a todos los codeudores. Puede oponer también las que le
sean personales, pero no las que lo sean a los demás deudores. La cosa juzgada recaída en
juicio, es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no
fueron parte en el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el
coacreedor que fue parte en el juicio.
37
Art. 851 C.C.. La transacción hecha por uno de los interesados, ni perjudica ni aprovecha
a tercero ni a los demás interesados, aun cuando las obligaciones sean indivisibles.


• En cuanto a la muerte de un coacreedor o un codeudor, el art.
686 C.C.38 determina que la indivisibilidad no tiene límites,
como la solidaridad (recordamos que en la solidaridad con la
muerte de un coacreedor o codeudor, la obligación pasa a los
herederos, pero con la calidad de solidaria, se termina allí la
solidaridad). La indivisibilidad en cambio, pasa con todos sus
efectos a los herederos puesto que por lógica, y en virtud de la
naturaleza compacta, el objeto sigue siendo imposible su
división, pues se desnaturalizaría. Volvamos a imaginar el
ejemplo del caballo, por más que los herederos sean cuatro, y a
cada uno le corresponda la deuda en una cuota parte, a la
obligación de entregar el animal no podrán hacerla sino por
entero, sino entregando el caballo en su totalidad y no una parte
del mismo.
Las obligaciones indivisibles impropias
Son aquellas obligaciones que para ser cumplidas correctamente, deben ser
cumplidas a través de una actividad unida o conjunta de varias personas.
Necesitamos en este tipo de obligaciones, que varios acreedores o que
varios deudores deben cumplir la prestación, objeto de la obligación unidos
y conjuntamente.
El típico ejemplo de obligaciones indivisibles impropias es la obligación de
escriturar que pesa sobre varios condóminos de un inmueble. La venta
traslativa de dominio, no puede ser otorgada, sino por todos los dueños del
inmueble, ya que uno solo no puede traspasar el dominio de la cosa en
común.

38
Art. 686 C.C.. Cualquiera de los acreedores originarios, o los que lo sean por sucesión o
por contrato, pueden exigir de cada uno de los codeudores, o de sus herederos, el
cumplimiento íntegro de la obligación indivisible.


Busso, Eduardo B. (1951) , Código Civil Anotado, tomo IV
obligaciones, Buenos Aires

Módulo 1
Unidad 8
Lectura 8
Obligaciones (VI)


las obligaciones en relación
a los Sujetos
Generalmente las obligaciones se dan entre un acreedor y un deudor. Sin
embargo, puede suceder que en la misma obligación existan varios
acreedores o varios deudores, dándose una pluralidad de personas en
cualquiera de los dos polos de la relación jurídica obligatoria o aún en
ambas partes a la vez.
8.1 OBLIGACIONES DE SUJETO ÚNICO
Y DE SUJETO MÚLTIPLE.
La obligación puede ser de sujeto único cuando compuesta por un sólo
deudor en favor de un sólo acreedor. Por otro lado podemos tener una
obligación de sujeto múltiple, es decir aquella que es establecida en favor de
varios acreedores o que es impuesta a muchos deudores.
Siguiendo a Llambías1 aclaramos que la pluralidad de sujetos puede ser
originaria o sobreviniente. Es originaria cuando desde la constitución
de la obligación hay varios acreedores o varios deudores. Es sobreviniente
cuando habiendo comenzado la obligación con un único sujeto, activo o
pasivo, pasa a tener un sujeto múltiple, generalmente por incorporarse a la
relación obligacional los herederos del originario acreedor, o deudor, que
hubiese fallecido.
A su vez las obligaciones de sujeto plural (múltiples) pueden contraerse de
una manera disyuntiva o conjunta. Es disyuntiva si las personas que
estipulan o las que prometen se hallan unidas en el acto o contrato por una
partícula disyuntiva, por ejemplo, Pedro promete dar mil pesos a Patricio o
a Pablo, o bien Patricio o Pablo promete dar mil pesos a Pedro. Es

1
7007/003538.


conjuntiva, cuando las personas que estipulan o que prometen se hallan
unidas por una partícula conjuntiva, como en los ejemplos anteriores si en
lugar de ‘o’ se dijera ‘y’.
Por otro lado las obligaciones conjuntas pueden ser simplemente
mancomunadas (de mancomunación simple) o solidarias (mancomunación
solidaria)
Sujeto único
Sujeto plural (mancomunadas) Disyuntas
Conjuntas
Simplemente
mancomunadas
Solidarias
Caracteres de las mancomunadas
El art. 690 del Código Civil establece: “la obligación que tiene más de un
acreedor o más de un deudor, y cuyo objeto es una sóla prestación, es
obligación mancomunada, que puede ser o no solidaria”.
El carácter de mancomunadas en las obligaciones significa varias personas
unidas, fusionadas hacia una finalidad común. Varias personas o sujetos
que se encuentran en el mismo polo de la relación jurídica obligatoria en
miras del mismo interés, de la misma finalidad. Varios acreedores en busca
de hacerse efectivo el mismo crédito, o varios deudores sometidos al
cumplimiento de la misma prestación.


Todas las obligaciones mancomunadas presentan los mismos caracteres en
forma inexorable:
1. Pluralidad de sujetos
2. Unidad de objeto
3. Causa fuente única
4. Pluralidad de vínculos
1- La pluralidad de sujetos puede presentarse en el polo activo, en el polo
pasivo o en ambos a la vez.
2- El objeto es debido a todos los acreedores o por todos los deudores, pero
la obligación es una sola.
3- La causa fuente es única y no hay distintas causas- fuentes como ocurre
en las obligaciones concurrentes.
4- Los vínculos son muchos, e independientes, en los efectos veremos como
algunas consecuencias tienen efectos personales, otras en cambio producen
la propagación de los efectos a los demás sujetos de la relación jurídica
obligatoria.
8.2 OBLIGACIONES SIMPLEMENTE
MANCOMUNADAS.
Definición:
Son aquellas obligaciones de sujeto plural en las cuales el crédito o la deuda
se divide en tantas partes como acreedores o deudores haya (art. 691C.C:2.)
En la obligación simplemente mancomunada, rige el principio del
fraccionamiento (igual que en las obligaciones divisibles), con la sola
condición de que la prestación debida sea divisible.

2
Art. 691 C.C.. En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crédito o la deuda se


No siempre la división de la prestación en las obligaciones mancomunadas
es en forma idéntica, pues puede establecerse en proporciones iguales o
distintas tal cual prescribe el art. 6923 del Código Civil.
Régimen legal:
Las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible se rigen
por el régimen de las obligaciones divisibles.
Las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible se rigen
por el régimen de las obligaciones indivisibles.
8.3 OBLIGACIONES DE MANCOMUNACIÓN
SOLIDARIA.
Definición:
Las obligaciones solidarias son aquellas en virtud de las cuales,
cualquier acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento íntegro
de la prestación, como consecuencia del título constitutivo o de una
disposición legal, con prescindencia de la naturaleza de la prestación en
divisible o indivisible (art. 699 C.C.4.)
En las obligaciones solidarias, se advierte la existencia de pluralidad de
vínculos coligados entre sí, y encuentran su origen en un acto convencional

3
Art. 692 C.C.. El título de la constitución de la obligación puede hacer que la división del
crédito o de la deuda no sea en porciones iguales, sino a prorrata del interés que cada uno
de ellos pueda tener en la asociación o comunidad a la cual se refiere el crédito o la deuda.
4
Art. 699 C.C.. La obligación mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de
ella puede, en virtud del título constitutivo o de una disposición de la ley, ser demandada
por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores.


o en una disposición legal, siempre tienen carácter excepcional y son de
interpretación restrictiva.
La solidaridad no requiere de fórmulas sacramentales o rituales para su
constitución, pero la misma no puede presumirse por tener un carácter
excepcional. Es decir, que su existencia debe surgir de manera clara y
precisa, no debe basarse la solidaridad en presunciones.
Clases de solidaridad:
La solidaridad puede ser:
1. Solidaridad activa
2. Solidaridad pasiva
3. Solidaridad mixta
Estamos en el supuesto de solidaridad activa cuando tenemos más de un
acreedor en el polo activo, es decir cuando hay pluralidad de acreedores y
un sólo deudor. Por su parte la solidaridad es pasiva, cuando tenemos más
de un deudor en el polo pasivo de la relación obligatoria, es decir
encontramos pluralidad de deudores y un sólo acreedor. Finalmente la
solidaridad puede ser mixta, y es el supuesto de varios acreedores y varios
deudores en la misma relación obligatoria, es decir pluralidad de sujetos en
el polo activo y pluralidad de sujetos en el polo pasivo.
Fuentes:
Las fuentes de la solidaridad puede ser: la voluntad de las partes, o la
voluntad del testador por un lado; y por otro la legal (siempre pasiva) tanto
los actos ilícitos con los delitos y los cuasi delitos, el mandato. Art. 1945


C.C.5, el comodato art. 2281 C.C.6 en la Ley de Defensa del Consumidor
24.240 art. 407.
Finalmente la sentencia no es fuente de solidaridad, ya que la sentencia sólo
declara la solidaridad y no la constituye.
Caracteres:
Tenemos caracteres generales y caracteres específicos.
Generales
1. Pluralidad de partes.
2. Unidad de objeto.
3. Unidad de causa fuente.
4. Pluralidad de vínculos coligados.
La doctrina discrepa si hay unidad de vínculo o pluralidad. Hoy esta
discusión está terminada con el art. 702 del C.C., en cuanto dice: “…la
obligación no deja de ser solidaria, cuando debiéndose una sola y misma
cosa, ella sea para alguno de los acreedores o para alguno de los deudores
obligación pura y simple, y para otros obligación condicional o a plazo, o
pagadera en otro lugar”.

5
Art. 1945 C.C.. Si dos o más personas han nombrado un mandatario para un negocio
común, le quedarán obligados solidariamente para todos los efectos del contrato.
6
Art. 2281 C.C.. Cuando muchas personas han tomado prestado conjuntamente las mismas
cosas, responden solidariamente por la restitución o daños sufridos en ella.
7
Art. 40.‐ Responsabilidad. Si el daño al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o
de la prestación del servicio, responderán el productor, el fabricante, el importador, el
distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio.
El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosa con motivo o en ocasión
del servicio. La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repetición que
correspondan. Sólo se liberará total o parcialmente quien demuestre que la causa del
daño le ha sido ajena.


Específicos
Por un lado la exigibilidad total de la prestación, y por el otro el carácter
expreso, toda vez que actúa como ámbito de excepción. art. 701 C.C. “...
para que la obligación sea solidaria, es necesario que en ella esté expresa la
solidaridad por términos inequívocos…”.
Extinción:
La extinción puede ser por renuncia absoluta o renuncia relativa arts. 704
and 705 C.C..
Solidaridad activa- efectos
Debemos distinguir ante nada los efectos esenciales de los efectos
accidentales.
Los efectos esenciales son:
Exigibilidad: El efecto más importante de la solidaridad activa es que
cualquier acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento
íntegro de la prestación. Es decir, que cualquier acreedor puede elegir al
deudor que más le guste para que le cumpla la obligación, y ese
cumplimiento debe ser completo, es decir del modo, forma, lugar, tiempo y
cantidad pactada. Bajo el mismo principio cualquier deudor puede pagar o
cumplir la obligación solidaria a favor de cualquier acreedor a su elección
(art. 706 C.C.), salvo el principio de prevención, que establece la
imposibilidad de elegir a quien pagar cuando algún acreedor hubiera
reclamado su cumplimiento, en cuyo caso solamente se cumple válidamente
pagándole a “ese” acreedor.
La novación efectuada por cualquier coacreedor con el deudor, extingue la
obligación solidaria y tiene efecto expansivo respecto a los demás


coacreedores. Misma solución establece el art. 7078 C.C. respecto a la
compensación.
Respecto a la transacción en este tipo de obligaciones, nuestro Código Civil
en su art. 8539 instaura la solución de que la transacción hecha entre un
coacreedor y un codeudor aprovecha a los demás coacreedores pero no
puede serles opuesta. Esto quiere decir, que los coacreedores ajenos a la
transacción son terceros a esa operación a la que pueden adherirse si les
conviene, pero no puede serles opuesta en caso de que no estén de acuerdo
con la misma.
Respecto a la confusión en las obligaciones solidarias, la ley 17.711 al
modificar el art. 707 C.C. establece que la confusión operada entre un
coacreedor y un deudor no propaga sus efectos a los coacreedores que no
forman parte de ellos, y por tanto seguirá debiendo solidariamente a los
codeudores que no forman parte de ella. Ejemplo: si Juan debe
solidariamente a Pedro y Sebastián la suma de pesos cien mil, y se confunde
la persona de Juan con Pedro, pues Juan seguirá debiendo a Sebastián la
suma de pesos cincuenta mil (si es que se debía a ellos en igual número).
Los efectos accidentales son:
Operado el incumplimiento de la obligación solidaria, en cuanto a la
constitución en mora a un deudor, si es efectuada por un coacreedor,
propaga sus efectos de manera tal que favorece y beneficia a los demás
coacreedores, es decir que tiene efectos expansivos. Asimismo, también el
art. 711 C.C.10 sienta el principio de expansión de los efectos respecto a los
daños y perjuicios ocasionados por cualquier deudor, ya que puede ser
reclamada por todos los coacreedores.

8
Art. 707 C.C.. Las novación, compensación o remisión de la deuda, hecha por cualquiera
de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la obligación.
9
Art. 853 C.C.. La transacción hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los
otros, pero no puede serles opuesta: y recíprocamente, la transacción concluida con uno de
los acreedores solidarios puede ser invocada por los otros, mas no serles opuesta sino por su
parte en el crédito.
10
Art. 711 C.C. La indemnización de pérdidas e intereses en el caso del artículo anterior,
podrá ser demandada por cualquiera de los acreedores, del mismo modo que el
cumplimiento de la obligación principal.


Finalmente si la cosa se pierde por causas no imputables a algunos de los
deudores, la obligación se extingue para todos los coacreedores (art. 709
C.C.11).
La prescripción liberatoria tiene en sus supuestos particulares de
interrupción y suspensión soluciones distintas.
En primer lugar, en cuanto a la interrupción de la prescripción operada por
un coacreedor, tiene efectos expansivos respecto a los demás coacreedores,
es decir que beneficia a los otros integrantes del polo activo. Así lo
establece el art. 713 C.C.12
Muy distinta es la solución que constituye nuestro Código Civil sobre la
suspensión de la prescripción, toda vez que no propaga sus efectos respecto
a los demás coacreedores. Es decir que la suspensión tiene efectos
personales respecto al sujeto. Así lo prescribe el art. 398113 del Código Civil,
siempre haciendo la salvedad que los efectos si se propagarán si la
obligación es indivisible, pero esto lo será por consecuencia de las reglas de
esta clasificación, de esto se encarga de aclarar el artículo siguiente 3982
C.C.14.
Solidaridad pasiva- efectos
También en el polo pasivo los efectos debemos clasificarlos entre efectos
esenciales y efectos accidentales.

11
Art. 709 C.C.. Si la cosa objeto de la obligación ha perecido sin culpa del deudor, la
obligación se extingue para todos los acreedores solidarios.
12
Art. 713 C.C.. Cualquier acto que interrumpa la prescripción en favor de uno de los
acreedores o en contra de uno de los deudores, aprovecha o perjudica a los demás.
13
Art. 3981 C.C.. El beneficio de la suspensión de la prescripción no puede ser invocado
sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales ella está
establecida, y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados.
14
Art. 3982 C.C.. La disposición del artículo anterior no comprende las obligaciones o
cosas reales indivisibles.


Efectos esenciales
La exigibilidad en el polo pasivo tiene como principal efecto que cualquier
deudor puede ser intimado a pagar la totalidad de la deuda que deba
solidariamente con otros codeudores. En lo que hace el incumplimiento de
la obligación, podemos decir que la constitución en mora en el pago de una
deuda solidaria efectuada a un codeudor, propaga sus efectos a los demás
codeudores, asimismo los daños y perjuicios ocasionados por un codeudor
propagan sus efectos a los demás codeudores solidarios, todo de acuerdo a
lo que prescribe el art. 71015 del CC.
La confusión tiene efectos personales, el artículo 866 C.C.16 nos indica que
los efectos de la confusión llevada a cabo entre un codeudor y el acreedor
solidario solo extingue la obligación de “ese” codeudor.
La novación y la compensación propagan sus efectos respecto a los demás
codeudores solidarios, consecuencia de este principio tenemos que se
extinguen las obligaciones respecto a los demás codeudores solidarios con
la novación o compensación operada por uno de ellos. Nos remitimos al ya
mencionado artículo 707 y al artículo 83017 del CC.
La transacción sigue los pasos del precepto del art. 853 C.C. antes
enunciado en los efectos de la solidaridad activa, es decir que aprovecha a
los que no fueron parte pero no puede serles opuesta a los demás
codeudores que para ese acto son “terceros”.
Efectos accidentales.
Por otro lado tenemos los efectos accidentales de la solidaridad pasiva, en la
prescripción debemos tener en cuenta los efectos de la interrupción y los
efectos de la suspensión de la prescripción.

15
Art. 710 C.C. Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno de los deudores, o se
hallase éste constituido en mora, los otros codeudores están obligados a pagar el
equivalente de la cosa.
16
Art. 866 C.C.. La confusión entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, o entre
uno de los codeudores solidarios y el acreedor, sólo extingue la obligación correspondiente
a ese deudor o acreedor, y no las partes que pertenecen a los otros coacreedores o
codeudores.
17
Art. 830 C.C.. El deudor solidario puede invocar la compensación del crédito del
acreedor con el crédito de él, o de otro de los codeudores solidarios.


La interrupción beneficia a todos los codeudores, así lo estatuye el art. 713
C.C. de la misma manera que para la relación de los coacreedores, junto con
el art. 399418 del CC.
Por su parte la suspensión de la prescripción operada por uno de los
codeudores solidarios, tiene efectos personales, es decir que no propaga sus
efectos a los demás codeudores que no sean parte de esta circunstancia
particular, así nos manda a resolver este tema el artículo 398119 del Código
Civil.
Efectos internos: acciones recursorias o de regreso
Origen
Los efectos internos, es decir las relaciones que se dan entre los
coacreedores entre sí, cuando alguno de ellos hubiera cobrado el total del
crédito tiene la primer consecuencia de que concluye con el pago a un
coacreedor el efecto de la solidaridad, es decir, que entre ellos no rigen
todos los efectos de las obligaciones solidarias, y como nos indica el artículo
70820 del CC, opera en consecuencia la solución de dividirse entre los
mismos el crédito cobrado por uno. Esto es racionar el pago hecho a favor
de un coacreedor, y consecuentemente se deberá participar a cada uno de
los coacreedores que no han recibido ese pago según la parte que le
corresponda a cada uno, que repetimos puede ser igualitaria o distinta entre
ellos. Nos aclara el artículo citado, que la responsabilidad de “repartir” ese
crédito cobrado corresponde al acreedor que hubiere recibido el pago.

18
Art. 3994 C.C.. La interrupción de la prescripción emanada de uno de los acreedores
solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recíprocamente, la que se ha causado contra uno
de los deudores solidarios puede oponerse a los otros.
19
Art. 3981 C.C.. El beneficio de la suspensión de la prescripción no puede ser invocado
sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales ella está
establecida, y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados.
20
Art. 708 C.C.. El acreedor que hubiese cobrado el todo o parte de la deuda, o que hubiese
hecho quita o remisión de ella, queda responsable a los otros acreedores de la parte que a
estos corresponda, dividido el crédito entre ellos.


Definición:
Las acciones recursorias o de regreso son las que el ordenamiento jurídico
confiere al deudor que ha pagado la totalidad de la deuda solidaria para
reclamar a los restantes la parte que les corresponde en dicho pasivo.
Régimen legal:
El art. 717 C.C. nos remite al art. 689 C.C. toda vez que establece: “…las
relaciones de los codeudores y acreedores solidarios entre sí que hubiesen
pagado la deuda por entero, o que la hubiesen recibido, se reglarán como
está dispuesto en el artículo 689 C.C.. Si alguno de los deudores resultare
insolvente, la pérdida se repartirá entre todos los solventes y el que hubiese
hecho el pago”.
Por su parte el art. 689 C.C. establece: “... las relaciones de los acreedores
conjuntos entre sí, o de los deudores conjuntos entre sí, después que uno de
ellos hubiese cumplido una obligación divisible o indivisible, se reglarán de
la manera siguiente:
1° Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o
desigual, designada en los títulos de la obligación, o en los contratos que
entre sí hubiesen celebrado;
2° Si no hubiere títulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la división del
crédito o de la deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atenderá
a la causa de haberse contraído la obligación conjuntamente, a las
relaciones de los interesados entre sí, y a las circunstancias de cada uno de
los casos;
3° Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores
conjuntos entre sí, se entenderá que son interesados en partes iguales, y que
cada persona constituye un acreedor o un deudor”.
Insolvencia de un codeudor:
La insolvencia de un codeudor se divide entre el que realizó el pago y los
solventes a prorrata de su interés en la deuda. Esto quiere decir que en una
deuda de $ 60 mil, que haya sido pagada por uno de los codeudores
solidarios, ante el supuesto de insolvencia de otro de los codeudores, la
parte que le corresponde (supongamos $ 20) deberá ser soportada en $ 10
mil cada uno de los codeudores restantes, si es que la parte de cada uno era
igual a $ 20 mil. La insolvencia de un codeudor en principio no es


soportada por el acreedor ya que recibirá el pago total de la prestación
conforme el carácter solidario de la obligación de otro deudor. El deudor
que pague la totalidad de la deuda tendrá acciones recursivas en contra de
los demás.
Defensas comunes a la solidaridad
Definición:
Se vinculan con la obligación en sí misma y gravitan sobre todos los sujetos.
Tienen carácter objetivo, y aprovechan a todos los integrantes o sujetos
deudores y pueden ser opuestas a cualquier acreedor.
Sin dudas que estas protecciones que pueden esgrimir los codeudores, por
su carácter objetivo, están totalmente ligadas a la obligación, y no a sus
vínculos particulares en la obligación. Por eso tienen como efecto,
corresponder a cualquier codeudor de la obligación solidaria.
Supuestos:
1. Las causas de extinción de la obligación
2. Los supuestos de prescripción de la obligación
3. Las causas de nulidad que afecten a la obligación.
Defensas personales:
Definición:
Las defensas personales sólo pueden ser invocadas por alguno de los
deudores o contra alguno de los acreedores. Afectan al vínculo singular de
alguno de los sujetos de la obligación, sin proyectar sus efectos hacia los
restantes vínculos coligados. A diferencia de las defensas comunes, éstas
tienen alcance particular a cada deudor, por su carácter subjetivo. Son una
clara muestra de la distinción de los vínculos en este tipo de obligaciones
solidarias, con alcance personal a cada acreedor o a cada deudor.
Supuestos:
1. Las causas de nulidad por incapacidad.
2. La condición que afecta solamente a un vínculo.


Defensas personales con efecto expansivo:
Supuestos:
Finalmente tenemos las defensas que si bien tienen efecto personal, el
mismo se explaye o “salpica” a los demás coacreedores o codeudores de la
obligación solidaria. Las mismas tienen carácter personal, pero sus efectos
alcanzan a los demás integrantes de la obligación solidaria “hasta la
concurrencia de la parte que le corresponde al codeudor ajeno que la
invoca”.
Cosa juzgada:
Está regulada en el artículo 71521 del Código Civil, y ha dado lugar a
muchísimas interpretaciones, toda vez que es un artículo de difícil
comprensión. A este artículo lo han interpretado los distintos autores a la
luz de dos grandes criterios que son principios y pilares del ordenamiento
jurídico y estos son: en primer lugar el principio de que no se pueden
propagar los efectos de las obligaciones sino entre las partes intervinientes,
acreedor y deudor, y en segundo lugar, en materia procesal, la cosa juzgada
no puede alcanzar a aquellos que no fueron parte del litigio, toda vez que no
han podido esgrimir sus derechos y/o sus defensas.
Respecto del mismo, podemos decir que la regla es que en la solidaridad
pasiva no es oponible a los deudores que no fueron parte. Y pueden
invocarla contra el acreedor que si fue parte.
La solidaridad activa no propaga sus efectos contra los acreedores que no
fueron parte, pero los Acreedores pueden invocarla contra el deudor que si
fue parte.

21
Art. 715 C.C.. Cada uno de los deudores puede oponer a la acción del acreedor, todas las
excepciones que sean comunes a todos los codeudores. Puede oponer también las que le
sean personales, pero no las que lo sean a los demás deudores. La cosa juzgada recaída en
juicio, es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no
fueron parte en el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el
coacreedor que fue parte en el juicio. (Párrafo incorporado por art. 1° de la ley nº 17.711
B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1° de julio de 1968.)


Límites a la solidaridad:
Son límites a la solidaridad, la subrogación, art. 771 inc. 3 C.C. Ante el
fallecimiento del deudor o el acreedor se atenúa la exigibilidad, a cada
deudor le corresponde el crédito o la deuda según su haber hereditario art.
3995 C.C..
Es importante recordar que la solidaridad tiene como efecto principal el
carácter excepcional, y no puede imponérsele a aquella persona que no haya
aceptado voluntariamente la misma. Es por ello que la fuerza de la
solidaridad con todas sus características sólo puede tener vigencia entre las
partes originarias, por las partes que la hubieran creado, o a cuya cabeza le
correspondiera por ley, no así a sus herederos por ejemplo.
En consecuencia, en caso de la muerte de un coacreedor o de un codeudor
la solidaridad se extingue con la misma, y si es un coacreedor el que muere,
cada uno de sus herederos, no podrá exigir la prestación en su totalidad
(como lo permitiría la solidaridad), sino que podrá exigir solamente la parte
que le corresponda según su herencia.
Ejemplo, si muere Juan (coacreedor solidario) con un crédito solidario a su
favor de 100 mil pesos, y deja cuatro hijos como herederos, cada uno de sus
hijos no podrá reclamar sino hasta la parte que le corresponde en la
herencia, perdiendo el carácter solidario del crédito heredado, o sea la cuota
parte correspondiente igual a 25 mil pesos. A la inversa ocurre lo mismo, si
Juan muere dejando la deuda de 100 mil pesos y la misma es solidaria, a
sus hijos no se le podrá reclamar sino hasta los 25 mil pesos que le
corresponde a cada uno. Este efecto de limite a la solidaridad solamente se
dará en las obligaciones divisibles, pues si la obligación es indivisible, por
aplicación de las reglas de la indivisibilidad, a los herederos del codeudor
solidario, se les podrá reclamar la totalidad de la prestación, y a la inversa,
los herederos del coacreedor solidario podrán exigir la totalidad del crédito
heredado, por el carácter compacto de la prestación. Imaginemos que en
vez de los 100 mil pesos, la prestación sea una obligación de dar cosa cierta,
como por ejemplo entregar un caballo, no caben dudas que para hacer
efectiva esta obligación, tanto para entregarlo como para exigir la entrega
no podrá hacerse sino por completo. No existe la posibilidad de imaginar la
entrega del caballo según la parte de cada heredero.


8.4 OBLIGACIONES CONCURRENTES.
Definición:
Las obligaciones concurrentes, son aquellas que tienen identidad de
acreedor y de objeto debido pero presentan distinto deudor y distinta causa.
Un ejemplo de ellas lo encontramos en los supuestos de accidentes de
tránsito, toda vez que la víctima en un accidente de tránsito puede
reclamarle al conductor del automotor, en virtud de la responsabilidad
subjetiva, por su dolo o culpa en el accidente, también puede
reclamarle al dueño del vehículo, en virtud de la responsabilidad
objetiva, conforme el artículo 1113 C.C., y también puede reclamarle a
la compañía de seguros que asegura el automotor embistente, en virtud
del contrato de seguro contra terceros, celebrado entre el dueño del
auto embistente (culpable) y la compañía aseguradora. Vemos en este
ejemplo que tenemos tres obligaciones que son concurrentes, toda vez
que son entre el mismo acreedor (la víctima del siniestro) y el mismo
objeto debido (la indemnización por el daño injustamente causado),
pero tienen distintos deudores (el conductor, el dueño del vehículo y la
compañía aseguradora) y distinta causa (la obligación del conductor
tiene causa en la responsabilidad subjetiva, la obligación del dueño del
vehículo tiene causa en la responsabilidad objetiva, y la
responsabilidad de la compañía tiene causa en el con
Llambías, J. J. - Raffo Benegas, P. J. (Actualizador)
.TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES DE DAR SUMAS
DE DINERO / 01.- Generalidades -) Lexis Nº 7007/003538.

Módulo 2
Unidad 9
Lectura 9
Dinámica Funcional.
Tutela Satisfactiva.
Pago.


Unidad 9: Dinámica Funcional
de la Obligación. Efectos.
Tutela Satisfactiva del Crédito.
9.1 EFECTO DE LAS OBLIGACIONES EN
GENERAL.
Hasta ahora hemos venido estudiando la perspectiva estática de las
obligaciones, con el comienzo de la tercer parte del programa comenzamos
a analizar la perspectiva dinámica, que comprende las diferentes
manifestaciones por medio de las cuales el ordenamiento jurídico otorga
eficacia al crédito del acreedor.
Las consecuencias o efectos de las obligaciones presentan dos aspectos: 1-
Efectos principales y 2- Efectos secundarios.
Efectos principales
Normales
Pago
Cumplimiento forzado o ejecución forzada
Cumplimiento por otro
Anormales Indemnización por daños
Medidas precautorias
Embargo (preventivo o definitivo)
Prohibición de innovar
Inhibición general de bienes
Anotación de litis, etc.


Efectos
secundarios
Acciones de integración y
deslinde del patrimonio
a- Acción subrogatoria
b- Acción revocatoria
c- Acción de simulación
Respecto a la cuestión terminológica de los “efectos de las obligaciones”
mucho se ha estudiado tanto en el derecho nacional como en el derecho
comparado.
Desde una mirada general y a título de comentario este ha sido el
aporte del derecho comparado. En Francia se diferenció entre “efectos
primarios” y “efectos secundarios”. Con relación a los primeros se dijo que
hacían referencia a todos aquellos efectos derivados de la actuación normal
de la obligación para lograr satisfacer el interés del acreedor. Mientras que
los segundos, los secundarios, eran todas las medidas con las que contaba el
acreedor para mantener y asegurar su crédito eficazmente. En Italia, se
intentó superar el anterior modelo, y se apeló a una expresión abarcativa:
“tutela del crédito”, la que comprendía los múltiples aspectos que hacían a
la protección del acreedor, todas las facultades y medios con los que
contaba el mismo para satisfacer su interés. Por último en España, con un
sistema menos claro que los anteriores, se apela a una doble terminología,
por un lado se habla de los “efectos de las obligaciones”, el cual incluye
tanto la ejecución voluntaria como la forzada, por el otro, se hace mención
a los “medios de conservación del patrimonio del deudor”.
En el derecho nacional, nos encontramos con dos corrientes, por un
lado una doctrina clásica (encabezada por Salvat, Colmo y otros
prestigiosos juristas) utilizan la expresión “efectos del las obligaciones “
para tratar lo previsto en el art. 505 del Código Civil, relativo tanto a los
efectos del acreedor como al deudor. Sumado a ello, agrupan las demás
cuestiones de conservación del patrimonio (como simulación, fraude, y
demás) vinculándolas a los vicios de los actos jurídicos. Una segunda
corriente, la doctrina moderna (a la cabeza de Llambías) diferencia entre:
• Efectos normales: Estos comprenden los medios que el
ordenamiento jurídico pone a disposición del acreedor para
obtener la satisfacción de su derecho. Son efectos normales el
cumplimiento de la obligación el pago de lo que es debido, la
realización de la conducta a la que se había obligado, etc.
• Efectos anormales: Son aquellos efectos que la ley le otorga al
acreedor para agredir patrimonialmente al deudor ante defecto


de la prestación debida con el fin de recomponer el equilibrio
alterado por el incumplimiento. Son efectos anormales el
incumplimiento, la indemnización por el daño causado, etc.
• Efectos auxiliares o secundarios: Son todas aquellas
virtualidades de la obligación tendientes a facilitar o promover la
concreción de los derechos del acreedor, ubicándolo en una
posición que le permita satisfacer su crédito. Abarcan medidas
cautelares, privilegios, derecho de retención, entre otros.
En conclusión, vamos a abordar el tema de los efectos teniendo en
consideración los dos polos de la relación obligacional, es decir tanto en
relación con el deudor como con el acreedor, en concordancia al art. 505 del
Código Civil (ver artículo).
Efectos de las obligaciones y efectos de los contratos.
Es importante tener clara la distinción entre los efectos de las
obligaciones y los efectos de los contratos, de modo tal de no incurrir en el
error que cometió el Código Civil Francés, tal como advirtió nuestro
codificador en la nota al art. 505.
Los “efectos de las obligaciones”, son las consecuencias de
índole jurídica que emanan de la relación obligacional. Las mismas se
expresan por medio de las vías satisfactivas, conservatorias, resarcitorias y
resolutorias.
Los “efectos de los contratos”, consisten en generar un orden
normativo en virtud del cual se crean, modifican, transfieren o extinguen
obligaciones.
Habiendo aclarado estos conceptos podemos decir que diciendo que
el contrato es fuente de obligaciones y que la obligación es un efecto del
contrato.
Tiempo de producción de los efectos.
¿Cuándo se producen los efectos? Según el tiempo de producción, los
efectos pueden clasificarse en:
Inmediatos: Son aquellos en los cuáles las prestaciones se ejercen
desde el nacimiento mismo del nacimiento de la obligación. Esto sucede
por ejemplo en las obligaciones puras y simples en donde la obligación
no está sujetas a cargo, plazo ni condición alguna.


Diferidos: Son aquellos donde la prestación se cumple al cabo de un
cierto tiempo. Ejemplo de ello puede ser las obligaciones de plazos
suspensivos, entendiendo por éstas aquellas que se tornan exigibles al
producirse su vencimiento.
• Instantáneos: Son aquellos que se consuman cuando se ejecuta una
prestación unitaria, es decir que desde que empiezan hasta que finaliza
el cumplimiento no hay intervalo de tiempo alguno. Un ejemplo de
efecto instantáneo sería el pago de contado en un contrato de
compraventa.
• De Duración: Son aquellos efectos que propagan sus efectos en el
tiempo, Tal como sucede con las obligaciones de ejecución duradera en
donde la prestación exige de un cierto período de tiempo para su
cumplimiento. Un ejemplo de ello sería la obligación del locatario de
pagar periódicamente el precio acordado en el contrato.
Entre quienes se producen los efectos de las obligaciones.
Como lo estipula el art. 503 del Código Civil: “las obligaciones no
producen efectos sino entre acreedor y deudor y sus sucesores a quienes se
transmiten”.
• Las partes: La obligación produce efectos directo sobre las partes
titulares de la relación obligacional, éstos son: deudor y acreedor no
existiendo propagación respecto a los terceros ajenos a la msima.
• Sucesores: Se los define como aquellos a quienes se les transmiten los
derechos de otros. Éstos pueden ser:
1. Mortis causa o entre vivos según se requiera o no
la muerte del transmitente para que operen los efectos.
2. Universales cuando se transmite todo el patrimonio
o una parte alícuota.
Singulares cuando se transmite un objeto particular.
La sucesión universal es sólo mortis causa, mientras que la
singular puede ser mortis causa o entre vivos.
¿A qué sucesores se refiere el art. 503 del Código? La doctrina ha
entendido que a los sucesores universales, salvo que estemos en presencia
de obligaciones de hacer las cuales se extinguirían por imposibilidad de
cumplimiento, ya que la persona es a menudo determinante en las
obligaciones de hacer. Excepcionalmente se podría hacer extensivo a los
sucesores particulares cuando por ejemplo estemos en presencia de
obligaciones propter rem.


• Terceros: Se los definen como personas ajenas al vínculo obligacional.
Pueden ser:
1. Interesados: Los interesados poseen un interés lícito en el
cumplimiento de la obligación. Por ejemplo, el tercero poseedor de un
inmueble hipotecado está interesado que el deudor cumpla con la
obligación ya que de lo contrario sufrirá las consecuencias de una
ejecución hipotecaria.
2. No interesado: Es la persona que no posee un interés en el
cumplimiento de la obligación. Respecto a éstos últimos en principio la
obligación no produce efectos directos sobre ellos. En consecuencia, el
acreedor no está legitimado a exigir de un tercero el cumplimiento de la
obligación y el deudor no puede ejecutar lo debido a favor de un tercero.
Incorporación de un tercero a la relación obligacional:
Estipulación a favor de un tercero:
El art. 504 del Código Civil estipula: “Si en la obligación se hubiese
estipulado alguna ventaja a favor de un tercero, éste podrá exigir el
cumplimiento de la obligación si, la hubiese aceptado y hécholo saber al
obligado antes de ser revocada”.
Estamos ante la presencia de un contrato en el cual las partes
establecen un beneficio a favor de un tercero, quien se convertirá en
acreedor mediando su aceptación.
Las partes son: el promitente, el estipulante, y el tercero beneficiado.
La relación nace cuando el promitente se obliga con el estipulante a cumplir
una prestación a favor de un tercero.
Ejemplo: En un contrato de seguro de vida, se acude a un prestador de
seguros para adquirir un seguro de vida, el estipulante es el asegurado, el
promitente es el asegurador y el tercero beneficiario será la persona
designada en el seguro como el destinatario de la indemnización ante la
muerte del asegurado.
Para que se dé el supuesto se exige:
Que exista un tercero ajeno al contrato.
Que haya un propósito deliberado de beneficiarlo con un crédito.


Que exista aceptación del beneficiario, la cuál es indispensable para que
el contrato quede perfeccionado aunque tiene plena libertad para
hacerlo o no.
Que se notifique dicha aceptación al obligado antes de ser revocada.
¿La estipulación a favor de terceros modifica el principio del art. 503 C.C.?
La doctrina ha entendido que no lo modifica, ya que mediando aceptación
del tercero, éste deja de ser tal y se convierte en acreedor de la obligación.
Entonces tanto éste como el estipulante, pueden exigir el cumplimiento de
la prestación al promitente u obligado.
9.2 EL CONTENIDO DEL CRÉDITO Y LA
DEUDA.
La naturaleza y contenido del crédito.
El derecho de crédito es un verdadero derecho subjetivo que el
acreedor posee desde la gestación misma de la obligación. El acreedor, a fin
de satisfacer su interés, posee un conjunto de poderes-derechos que hacen a
la tutela de su crédito, pero a la vez conlleva un conjunto de cargas o
deberes secundarios que deberá realizar a fin de satisfacerse.
El acreedor cuenta de tal como con las siguientes tutelas:
Tutela satisfactiva:
Se refiere al derecho del acreedor al cumplimiento de la prestación debida.
La misma puede darse de diferente manera, ya sea ordinariamente
mediante el cumplimiento voluntario y espontáneo del deudor, mediante el
pago realizado por un tercero -salvo que estemos en presencia de
prestaciones personalísimas-, o extraordinariamente, ante supuestos de
incumplimiento mediante la ejecución forzada, o en defecto de ello
mediante el reclamo del contravalor dinerario de la obligación debida. En
algunas ocasiones corresponderá asimismo la posibilidad de la resolución
contractual. Tutela conservatoria, cautelar o preventiva:
Se materializa como un conjunto de facultades que tiene el acreedor con el
fin de prevenir incumplimientos futuros. Por tal razón, la tutela
conservatoria posee un doble propósito En primer lugar, pretende asegurar
la existencia, certidumbre y eficacia del derecho de crédito por un lado, y
por el otro, se orienta a defender la integridad patrimonial del deudor para
prever contingencias posteriores. Todo ello le permite al acreedor defender
preventivamente su crédito por medio de actos precautorios como puede
ser preconstituyendo pruebas, otorgando fecha cierta al título donde consta
la obligación, documentando la relación obligatoria, etc., así como también
ejercer actos de garantía personales (fianza) o reales (hipoteca), cláusulas
penales, derecho de retención, etc.


Tutela resolutoria:
Comprende medidas que protegen el interés del contratante cumplidor, a
quien se le permite desligarse de una relación contractual incumplida y
recuperar la posibilidad de volver a contratar para poder satisfacer su
interés. La tutela resolutoria está regulada en el art. 1204 C.C.
Tutela resarcitoria:
Incluye todas las cuestiones relacionadas a la prevenición y reparación el
daño derivado del incumplimiento obligacional en cualquiera de sus
manifestaciones (total, parcial, etc).
Límites al derecho de crédito.
El derecho de crédito no es absoluto, sino que está sometido a un
conjunto de límites a los cuales debe atenerse. Algunos de ellos son:
Naturaleza de la prestación debida:
La naturaleza de la prestación va mas allá del derecho del acreedor
pretender que el deudor cumpla con algo diferente a lo que se obligo.
En ese sentido, incluye los límites de la buena fe (art. 1198 C.C. 1er. Parr.1),
el abuso del derecho (art.1071 C.C.2) es decir aquello que conocemos como
“justicia conmutativa” y que orienta a develar cuál ha sido el interés de las
partes al momento de contratar por encima de la relación obligacional.
El orden público, por su parte es siempre un factor limitativo para las
partes ya que impone conductas imperativas de las cuales las partes no
pueden apartarse. Existen diversas normas de este carácter en la Ley de
Defensa del Consumidor Nro. 24.240.
Deberes y cargas del acreedor.
Pesan sobre el acreedor ciertos deberes denominados por algunos
doctrinarios “deberes de colaboración“ y por otros autores simplemente
“cargas”, los cuáles actúan como requisitos necesarios para exigir la
prestación debida. Si bien no son obligatorios para el acreedor, el no
cumplimiento de ellos puede imposibilitar al deudor el cumplimiento de la
obligación. Asimismo, el acreedor podría caer en mora del acreedor. Entre
ellos encontramos:

1
Art. 1198 C.C.. “Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y
de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsión….”
2
Art. 1071 C.C.. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerará tal al que contraríe los fines que aquélla tuvo en
mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres. (Artículo sustituido por art. 1° de la ley 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1° de julio de 1968.).


• El deber de colaboración del acreedor para que el deudor pueda
cumplir, estando por ejemplo en el lugar convenido para el pago.
• El examen de prestación debida y realizada.
• La carga de informar ciertos acontecimientos al deudor, entre otros.
La deuda.
Es definida como el deber jurídico que asume el deudor cuya realización
tiende a satisfacer el interés del acreedor acarreando como consecuencia su
liberación.
Su contenido se integra por:
• El deber de cumplir la prestación debida.
• Deberes secundarios de conducta orientados a hacer posible la
prestación.
• Diversos derechos que se le reconocen deudor, tales como el
derecho a pagar, a liberarse, a constituir en mora al acreedor, etc.
9.3 TUTELA SATISFACTIVA.
El cumplimiento o ejecución específica.
Nuestro Código Civil establece el pago como “cumplimiento“ por
excelencia (art. 725 C.C.) ya sea una obligación de dar, de hacer, o de no
hacer. En dicho cumplimiento se materializa la satisfacción del interés del
acreedor, es decir que el cumplimiento implica la realización de la finalidad
buscada, mientras que el incumplimiento es una patología.
El art. 505 C.C. se refiere al cumplimiento específico que es el poder
de coacción que despliega el acreedor para lograr el cumplimiento en
especie de la prestación. El art. 505 C.C. establece los siguiente: ¨´´Los
efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 1ro. Darle derecho
para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado: 2ro. Para hacérselo procurar por otro a costa del
deudor- 3ro. Para obtener del deudor las indemnizaciones
correspondientes. Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la
obligación le confiere el derecho de obtener la liberación correspondiente, o
el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligación se hallase
extinguida o modificada por una causa legal.
Ejecución forzada o directa.
Frente al incumplimiento la primer medida se dirige a obtener el
cumplimiento en forma específica, o sea, de la misma forma en que debió
ser realizado. De no ser eso posible, procede la “ejecución forzada” de la
obligación que implica la realización compulsiva de la prestación debida.
El poder del acreedor se materializa con el ejercicio de una acción
judicial de cumplimiento que requiere de la intervención de los órganos del
Estado. La justicia lo primero que debe constatar es la pretensión del
acreedor, su admisibilidad, la y luego deberá pronunciarse sobre el reclamo


autorizando o no al acreedor a iniciar los mecanismos necesarios de
ejecución procesal de lo debido. Es por ello, que a la ejecución forzada tiene
un doble carácter sustancial y procesal.
Ejecución forzada en la ley del consumidor nº 24.240 -
modificada por la ley 26361-.
El art. 10 bis de la normativa reconoce el derecho del consumidor o
usuario a exigir la ejecución forzada ante incumplimiento obligacional. El
mismo estipula: “el incumplimiento de la oferta o del contrato por el
proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor a su
libre elección a:
Exigir el cumplimiento forzado de la obligación siempre que ello sea
posible.
Aceptar otro producto o servicio equivalente.
Rescindir el contrato con derecho a la restitución de lo pagado.
Todo ello sin perjuicio de las acciones de daños y perjuicios
correspondientes”.
Esta norma guarda armonía con lo dispuesto en el art. 505 C.C.
9.4 EL PAGO.
Definición.
Vulgarmente pagar significa satisfacer una deuda de dinero, o bien un
cumplimiento o extinción por cualquier medio que satisfaga al acreedor.-
En nuestra legislación, PAGO quiere decir el cumplimiento específico de
la obligación pactada. El art. 725 C.C. establece que es “...el cumplimiento
de la prestación que hace el objeto de la obligación”.
Es el momento culminante o final, de disolución del vínculo jurídico
obligacional. Implica la liberación del deudor y la satisfacción del acreedor.
Por eso nosotros decimos, que pago es la extinción por excelencia de la
obligación.
Función del pago:
El pago tiene dos grandes funciones:
1. Función jurídica.
• De satisfacción del Interés del acreedor.
• Extinción de la obligación.


• Liberación del deudor.
2. Función económica.
• Toda vez que constituye el instrumento adecuado para la
transformación de un patrimonio, para la realización de
servicios.
Elementos del pago:
1. Debe haber una obligación preexistente, en consecuencia los
supuestos del art. 793 C.C.3 no constituyen pago.
2. Los sujetos:
• Deudor.
• Acreedor.
3. Objeto del pago, que es igual a la prestación de la obligación.
4. Causa fin, es decir la intención de estar pagando la obligación, para
ello debe existir intención y conocimiento de que se está pagando.
Sujetos del pago.
El sujeto legitimado activo es el deudor art. 726 C.C.4.
Los terceros (art. 726-728 C.C.) también pueden pagar, y la razón que
justifica esta autorización al pago en cabeza de un tercero está dada por tres
razones principalmente:
1. Importa que se paga y no quién lo paga.
2. En virtud de la teoría del abuso del derecho (el art. 10715, en su
segundo párrafo C.C.).

3
Art. 793 C.C.. El pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en
4
Art. 726 C.C.. Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser
tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algún interés en el cumplimiento
de la obligación.
5
Art. 1071C.C.. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.


3. El cumplimiento de la obligación constituye un interés social.
Respecto al pago realizado por un tercero el principio establece que están
legitimados (art. 7296 del Código Civil).
La excepción está dada por el artículo siguiente en lo que se refiera a
prestaciones no fungibles (art. 730 C.C.7) y esto es natural ya que habrá
casos en los cuales importará quién es la persona que debe satisfacer el
interés del deudor. Por ejemplo, si se contrata a Diego A. Maradona para
que juegue en nuestra selección, no va a ser indiferente que quien cumpla
sea él mismo o un tercero.
Cuando el pago es realizado por un tercero, debe existir el cuarto elemento
que estudiamos del pago, y esto es el ánimo del tercero de pagar la deuda
ajena (causa fin).
Hay que distinguir entre tercero interesado y tercero no interesado.
El tercero interesado, es aquella persona que no es ni acreedor ni deudor, o
sea que no es parte, pero que se perjudica si el deudor no paga. Por ejemplo,
quien asegura una deuda ajena con un bien propio está interesada en que el
deudor cumpla ya que el acreedor podría de lo contrario ejecutar su bien.
Por otro lado, el tercero no interesado es aquella persona que no es ni
acreedor ni deudor, ni tercero interesado, o sea que no es parte, y que no se
perjudicará patrimonialmente si el deudor no paga. Como por ejemplo, la
novia respecto a una deuda del novio, o la abuela de la deuda de su nieto, o
algún tío del deudor.
Efectos del pago realizado por el tercero.
Respecto a los efectos del pago realizado por un tercero debemos analizar
tres supuestos diferentes de relaciones entre:
• Relaciones entre el tercero y el deudor:

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerará tal al que contraríe
los fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
6
Art. 729 C.C.. El acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya
pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor; pero no estará obligado a subrogar en su
lugar al que hiciere el pago.
7
Art. 730 C.C.. Si la obligación fuere de hacer, el acreedor no está obligado a recibir el
pago por la prestación del hecho o servicio de un tercero, si hubiese interés en que sea
ejecutado por el mismo deudor.


El deudor se encuentra obligado con respecto al tercero (salvo que haya
donación), y las acciones que tendrá el tercero que pagó será según la
voluntad del deudor en la realización de ese pago.
1. Si el tercero pagó con el asentimiento del deudor, la acción
del tercero estará fundada en la teoría del mandato (art.
1869 C.C.8) y en la del pago con subrogación (727 C.C.9).
2. Si el tercero pago con ignorancia del deudor, la acción del
tercero estará fundada en la gestión de negocios ajenos (art.
2298 C.C.10 y art. 2301 C.C.11) y en el pago con subrogación
(727 C.C.).
Es importante tener en cuenta la diferencia que marca el art
2301C.C. respecto del alcance del reembolso según se trate
de la gestión de negocios o del mandato.
3. Si el tercero pagó en contra de la voluntad del deudor, la
acción del tercero estará fundada en la teoría del
enriquecimiento sin causa (art. 728 C.C.12).
• Relaciones entre el tercero y el acreedor.
El acreedor no se puede rehusar ni oponer a que pague el tercero, aún
cuando este pago sea contra la voluntad del deudor.
No importa al acreedor que pague un tercero salvo por supuesto el
supuesto de obligaciones intuitu- personae (aquellas en que se tuvo en
cuenta especialmente las cualidades del deudor)
• Relaciones entre el deudor y el acreedor.

8
Art. 1869C.C.. El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder,
que ésta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un
acto jurídico, o una serie de actos de esta naturaleza.
9
Art. 727C.C.. El pago puede hacerse también por un tercero con asentimiento del deudor y
aun ignorándolo éste, y queda la obligación extinguida con todos sus accesorios y garantías.
En ambos casos, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que
hubiese dado en pago. Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, sólo
tendrá derecho a ser reembolsado desde el día del vencimiento.
10
Art. 2298C.C.. El gestor puede repetir del dueño del negocio todos los gastos que la
gestión le hubiese ocasionado, con los intereses desde el día que los hizo; y el dueño del
negocio está obligado además a librarle o indemnizarle de las obligaciones personales que
hubiese contraído.
11
Art. 2301C.C.. Si el negocio no fuese emprendido útilmente, o si la utilidad era incierta al
tiempo que el gestor lo emprendió, el dueño, cuando no ratificó la gestión, sólo responderá
de los gastos y deudas hasta la concurrencia de las ventajas que obtuvo al fin del negocio.
12
Art. 728C.C. El pago puede también ser hecho por un tercero contra la voluntad del
deudor. El que así lo hubiese verificado tendrá sólo derecho a cobrar del deudor aquello en
que le hubiese sido útil el pago.


En la ejecución del tercero el pago realizado por el tercero provoca la
satisfacción del interés del acreedor, quien queda desinteresado en esta
relación saliendo de la misma aunque esta no se extinga, toda vez que el
deudor continúa obligado, ahora frente al tercero que pagó al acreedor.
El sujeto legitimado pasivo, acreedor, que es aquel que tiene derecho a
recibir el pago (art 731C.C.13).
• Acreedores:
1. Es el titular del derecho. Si es acreedor único, el pago se debe
hacer a él mismo, si son varios o sea si hay pluralidad de
acreedores, se deberá dilucidar si la obligación es divisible o
simplemente mancomunada, en ese caso se debe a cada uno
su cuota-parte; y si es indivisible o solidaria, corresponde
pagar la totalidad a cualquiera de los acreedores. (Nos
remitimos a las reglas de cada uno de estos cuatro
regímenes).
2. Sucesores:
• Universales: En caso de obligaciones indivisibles a
cualquiera, y en caso de obligaciones solidarias,
divisibles, o simplemente mancomunadas se debe a
cada uno su cuota-parte.
• Singulares. Estos son los cesionarios.
• Representante del acreedor:
1. Representación voluntaria (art. 1869)
2. Representación legal (arts. 56-57).
3. Representación judicial.
• Tercero habilitado para recibir el pago:
1. Puede ser el indicado para recibirlo (art. 731 inc. 714).

13
Art. 731C.C.. El pago debe hacerse: 1° A la persona a cuyo favor estuviere constituida la
obligación si no hubiese cedido el crédito, o a su legítimo representante, cuando lo hubiese
constituido para recibir el pago, o cuando el acreedor no tuviese la libre administración de
sus bienes; 2° A cualquiera de los acreedores, si la obligación fuese indivisible o solidaria,
si el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos; 3° A cada uno de los
coacreedores, según la cuota que les corresponda, si la obligación fuese divisible, y no
fuese solidaria; 4° Si el acreedor o coacreedor hubiese fallecido, a sus legítimos sucesores
por título universal, o a los herederos, según la cuota que a cada uno perteneciere, no siendo
la obligación indivisible; 5° A los cesionarios o subrogados, legal o convencionalmente; 6°
Al que presentase el título del crédito, si éste fuese de pagarés al portador, salvo el caso de
hurto o de graves sospechas de no pertenecer el título al portador; 7° Al tercero indicado
para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a éste se le hubiese
pagado una parte de la deuda.


2. Al tenedor de un título al portador
3. Al acreedor aparente: es aquel que en forma pública, pacífica y
ostensible se comporta como acreedor (art. 73215) y su nota16.
El efecto principal es que el pago es eficaz.
El pago realizado a terceros no autorizados a recibir el pago, tiene como
principio general que no extingue la obligación. Las excepciones a este
principio están contempladas en el artículo 73317 del Código Civil y son:
• Cuando ese pago sea útil para el acreedor.
• Cuando ese pago sea ratificado por el acreedor.
Objeto del pago- Principios:
El pago como cumplimiento de la prestación, debe ser exacto, se debe
traducir exactamente en el cumplimiento o realización del mismo, en
aquello que el acreedor tuvo en mente al momento de génesis de la misma.
Con el pago el acreedor debe satisfacer el interés que hubiere proyectado
para el momento de cumplimiento de la obligación.
Aquella persona que contrata un determinado servicio de catering para la
fiesta de su casamiento por ejemplo verá satisfecho su interés, si el servicio
se ajusta a lo convenido, es decir que se esperará que las mesas divididas de
tal manera y no de otra, que la bebida sea del tipo y la marca que hubiere
convenido, la comida servida en el momento establecido y de la manera que
se hubiere fijado, etc. Con esto se quiere explicar, que pagar es cumplir

14
Art. 731 C.C.. El pago debe hacerse: ….7° Al tercero indicado para poder hacerse el
pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a éste se le hubiese pagado una parte de la
deuda.
15
Art. 732 C.C.. El pago hecho al que está en posesión del crédito es válido, aunque el
poseedor sea después vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda.
16
Nota al Art. 732 C.C.: Estar en posesión de un crédito no es tener el acto escrito que lo
pruebe, sino gozar pacíficamente de la calidad de acreedor. Así, un heredero está en
posesión de los créditos hereditarios, y son válidos los pagos que la hacen los deudores de
la sucesión, aunque después sea vencido en juicio y declarado no ser heredero. Por lo
demás, tener el documento del crédito constituye la posesión cuando se trata de documentos
pagaderos al portador.
17
Art. 733 C.C.. El pago hecho a un tercero que no tuviese poder para recibirlo, es válido
en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor, y en el todo, si el acreedor lo
ratificase.


fielmente de manera estricta, y justa. Si el pago adolece de algún defecto el
mismo puede transformarlo en pago defectuoso, parcial o moroso.
Esta exactitud se verá reflejada observando los principios del pago que a
continuación analizaremos:
1- Identidad.
2- Integridad.
3- Indivisibilidad.
4- Puntualidad.
5- Localización
• IDENTIDAD: Se refiere a la que debe existir entre el objeto
del pago y el objeto de la deuda. El art. 740 C.C. establece
“...el deudor debe entregar la misma cosa a cuya entrega se
obligó y no puede pretender que el acreedor reciba una cosa
distinta aunque sea de igual o mayor valor”. Misma solución
establece el Código Civil para el caso de las obligaciones de
hacer (art. 74118). El pago debe ser fiel.
• INTEGRIDAD: El pago debe ser completo, es decir abarcar
el total del objeto debido (Art. 74219 C.C.) No puede obligarse
al acreedor a recibir menor cuantía.- Así el art. 744 C.C.
establece que “...si se ha pactado el pago de una suma de
dinero con intereses, el pago no es completo si no se pagan
todos los intereses con el capital”. El pago debe ser justo.
Este principio tiene tres excepciones a saber:
1. En primer lugar el pago puede ser parcial por
acuerdo de partes, en virtud de la autonomía de la
voluntad;
2. En segundo lugar, por una disposición legal:
• Lo que vemos en el artículo 743 C.C.20,
cuando el pago es de una deuda parcialmente
líquida e ilíquida

18
Art. 741C.C.. Si la obligación fuere de hacer, el acreedor tampoco podrá ser obligado a
recibir en pago la ejecución de otro hecho, que no sea el de la obligación.
19
Art. 742 C.C.. Cuando el acto de la obligación no autorice los pagos parciales, no puede
el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligación.
20
Art. 743 C.C.. Si la deuda fuese en parte líquida y en parte ilíquida, podrá exigirse por el
acreedor, y deberá hacerse el pago por el deudor de la parte líquida, aun de que pueda tener
lugar el pago de la que no lo sea.


• En la imputación legal del pago
• En el beneficio de competencia (art. 799
C.C.21 y 800 C.C.).-
3. por disposición judicial. art. 106922 segundo
párrafo C.C..
• INDIVISIBILIDAD: Este principio es muy parecido al de
integridad, ambos quieren decir que el cumplimiento debe
ser completo. La diferencia radica en una minuciosidad,
mientras la integridad se refiere al pago completo como un
todo, o sea a la masa, al contenido, la indivisibilidad se
refiere al cumplimiento en el mismo acto, en cuanto al
tiempo. Pasa que el cumplimiento en el mismo acto,
necesariamente conlleva el principio de integridad, es decir
pago de todo. La indivisibilidad se refiere entonces al no
fraccionamiento en el tiempo.
• PUNTUALIDAD: Este principio marca el tiempo de
cumplimiento, y para ello debemos recordar la clasificación
de los plazos en las obligaciones.
1. Si la obligación es de exigibilidad inmediata, el
tiempo será en cualquier momento desde su
gestación.
2. Si la obligación es de plazo determinado cierto o
incierto, o de plazo indeterminado tácito, el tiempo
será al momento de su vencimiento (art. 750 C.C.23).
3. Si la obligación es de plazo indeterminado
propiamente dicho, el tiempo será el fijado por el
juez.
4. Si la obligación es a mejor fortuna, el tiempo será el
fijado por el juez ( El art. 752 C.C.24 nos conduce a la
solución dada por el art. 620 C.C.25).

21
Art. 799. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores, para no
obligárseles a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoles en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo
de devolución cuando mejoren de fortuna.
22
Art. 1.069. El daño comprende no sólo el perjuicio efectivamente sufrido, sino también la
ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilícito, y que en este código se
designa por las palabras "pérdidas e intereses".
Los jueces, al fijar las indemnizaciones por daños, podrán considerar la situación
patrimonial del deudor, atenuándola si fuere equitativo; pero no será aplicable esta
facultad si el daño fuere imputable a dolo del responsable.
23
Art. 750. El pago debe ser hecho el día del vencimiento de la obligación.


CIRCUNSTANCIAS DEL PAGO
Lugar del cumplimiento:
Ppio general: el domicilio del deudor al momento del vencimiento de
la deuda . Si hay domicilio constituido: solo para fijar la
jurisdicción
Excepciones:
acuerdo de partes (puede ser alternativo –íntegro-o
acumulativo-fraccionado) Si es obligación indivisible solo
podrá ser alternativo .
Designación legal: cosas ciertas (ubicación al nacimiento
de la obliga), lugar de celebración del contrato (si coincide
con el domicilio del deudor, sino donde esté al
vencimiento de la obligación). Obligaciones legales:
domicilio del deudor a su vencimiento
Obligaciones de dar sumas de dinero: voluntad de las
partes, si es de contado en el lugar de tradición de la cosa,
sino el domicilio del deudor
• LOCALIZACIÓN: Este principio se refiere al lugar de
cumplimiento, sin dudas que hace a la exactitud del
cumplimiento de la obligación, o sea al pago de la misma.
Imaginemos la obligación de entregar cien vacas lecheras en
la ciudad de oliva en el campo de tal dirección, y que el
deudor, me diga, bueno acá están sus cien vacas lecheras
como ud. las pidió, pero se las dejo en la ciudad de Córdoba.
Al acreedor no le sirven las vacas en ese lugar, puesto que
deberá pagar un flete que puede ser igual a un monto
importante que no tiene porqué hacerse cargo el acreedor.
Entonces, el principio de localización, o sea el lugar del pago,
es el que determina en donde se debe realizar la prestación,
en donde se debe pagar.
El Código Civil sienta un principio general, subsidiario que
es el domicilio del deudor (art. 747C.C.26). Este principio

24
Art. 752. Si por el acto de la obligación se autorizare al deudor para hacer el pago cuando
pudiese o tuviese medios de hacerlo, se observará lo dispuesto en el artículo 620.
25
Art. 620. Si la obligación autorizare al deudor para satisfacerla cuando pudiese, o tuviese
medios de hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarán el tiempo en que deba
hacerlo.
26
Art. 747C.C.. El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligación. Si no
hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado deberá hacerse


entra en juego, ante la falta de determinación de otro
domicilio para realizar el pago, por lo tanto, es muy
importante para el acreedor, fijar bien el domicilio del pago,
para no verse luego atraído por este principio que puede
llevarlo al domicilio de su deudor, muchas veces incómodo
para el mismo, creemos que siempre va a ser más cómodo
para el acreedor que le paguen en su domicilio al domicilio
de su deudor.
Este principio, es subsidiario, por lo tanto las excepciones
del mismo, corresponde analizarlas previamente:
1. Cuando haya una designación legal para el lugar del
pago:
• En el caso de una obligación de dar cosa
cierta (art. 747, primer parte C.C.), será el
lugar donde la cosa se encontraba al tiempo
de celebración de la obligación.
• En el caso de una obligación de dar suma
de dinero (art. 618 C.C.), será el lugar de
celebración.
• En las obligaciones recíprocas (art. 749
C.C.), será el lugar de la tradición de la cosa.
2. Cuando haya una designación convencional, pues
será el establecido en virtud de la autonomía de la
voluntad de las partes.
Propiedad de la cosa con que se paga: Cuando a través del pago deba
transferirse el dominio de una cosa cierta, es necesario que el solvens sea
propietario de la misma, y que tenga capacidad para enajenarla, es decir
que esté legitimado.
El pago de una cosa cierta para transferir el dominio de la misma es
anulable (art. 1045 C.C.) su fundamento es el 3270 C.C.27.
Legitimación activa: El accipiens de buena fe.- el solvens no es legitimado
activo de esta acción.-
Cesa la acción de nulidad.

donde éste existía al tiempo de contraerse la obligación. En cualquier otro caso, el lugar de
pago será el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligación.
27
Art. 3270 C.C.. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o más
extenso que el que gozaba; y recíprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un
derecho mejor y más extenso que el que tenía aquel de quien lo adquiere.


• Cuando el propietario de la cosa entregada, ratifica el acto.
• Cuando el solvens “hubiese caído en ser sucesor universal o
singular del dueño de la cosa”.
• Cuando el solvens “indemniza al dueño de la cosa.
• Cuando el verdadero propietario de la cosa, es un tercero en la
venta., pero a él no le es oponible. Él puede ejercer la
reivindicación.
Libre disponibilidad de la cosa con que se paga.
Lo que no se puede hacer es entregar una cosa embargada, como libre. ----
si se embarga un crédito, lo que hay que hacer es notificar al deudor, para
que se abstenga de pagarle al acreedor.
Ausencia de fraude. Art. 737 C.C. la ley les concede la acción revocatoria o
pauliana.
Elementos
Sujetos:
Solvens (SA): deudor o tercero
Accipiens (SP) Acreedor
Objeto o prestación
Satisfacción por la propia conducta del
acreedor
Por cumplimiento forzoso por un tercero:
Por cuenta del deudor: el 3º espera
contraprestaciòn del deudor
Por causas ajenas al deudor: por ejemplo
si el acreedor recibe por herencia el
objeto
9.5 IMPUTACIÓN DEL PAGO.
Definición: Es el conjunto de reglas y principios que dan solución a los
problemas que se suscitan entre acreedor y deudor cuando existen varias
obligaciones de la misma naturaleza, pendientes de cumplimiento y tiene
lugar un pago que no alcanza a cubrir a todas. Art. 733 CC.


Presupuestos:
Se deben dar ciertos presupuestos que son:
- Varias obligaciones pendientes de pago.
- Varias obligaciones vinculadas entre las mismas personas.
- Obligaciones de la misma naturaleza.
- Que el pago no sea suficiente.
Principios.
Imputación por el deudor.
La imputación por el deudor tiene ciertos límites: En primer lugar en
cuanto a la oportunidad, que tiene que hacerse “en el momento de
efectuarlo” art. 773 C.C.28. El segundo límite esta dado por el contenido,
donde se deben priorizar las deudas líquidas y las de plazo vencido,
asimismo Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin
consentimiento del acreedor, imputar el pago al principal (art. 776 C.C.29).
Imputación por el acreedor:
Respecto a la imputación del acreedor hay cierta discrepancia en la doctrina
sobre el alcance de esta imputación. Algunos sostienen que la misma
constituye un acto unilateral del acreedor, y otros aseguran que es un acto
bilateral ya que “requiere el consentimiento del deudor”. El artículo se
refiere a la misma imputación en el art. 775 C.C.30.
Imputación legal:
Sostiene el art. 778 C.C. que …”no expresándose en el recibo del acreedor a
qué deuda se hubiese hecho la imputación del pago”… la imputación
corresponderá a la obligación más onerosa, y sino a prorrata para el caso de
ser de igual naturaleza.

28
Art. 773 C.C. Si las obligaciones para con un solo acreedor, tuviesen por objeto
prestaciones de la misma naturaleza, el deudor tiene la facultad de declarar al tiempo de
hacer el pago, por cuál de ellas debe entenderse que lo hace.
29
Art. 776 C.C.. Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento
del acreedor, imputar el pago al principal.
30
Art. 775 C.C. Cuando el deudor no ha escogido una de las deudas líquidas y vencidas
para la imputación del pago, y hubiese aceptado recibo del acreedor, imputando el pago a
alguna de ellas especialmente, no puede pedir se impute en cuenta de otra, a menos que
haya mediado dolo, violencia o sorpresa por parte del acreedor.

Módulo 2
Unidad 10
Lectura 10
Tutela Satisfactiva y
Resolutoria del Crédito


Unidad 10: Tutela Satisfactiva y
Resolutoria del Crédito
10.1 Ejecución específica.
Definición. Importancia. Modos de hacerla efectiva.
Anteriormente hemos estudiado qué modo ordinario de
cumplimiento de las obligaciones se produce con la realización de la
prestación por parte del deudor, satisfaciendo el interés del acreedor. Sin
embargo, sucede en ocasiones que el deudor incumple, y en ese caso el
acreedor tendrá derecho a satisfacer su crédito por medio de las diferentes
maneras que el ordenamiento jurídico le proporciona para lograr el
cumplimiento o ejercer otras alternativas de satisfacción del mismo tal
como veremos seguidamente.
Lo importante aquí es que se tenga en cuenta que si Juan le debe a Pedro
una suma de dinero o un trabajo, o una abstención Pedro debe esperar su
cumplimiento, y si Juan no cumple Pedro debe saber que la ley le
proporciona vías para lograrlo.
Si quisiéramos ver un panorama general y esquemático podríamos exponer
el siguiente cuadro (sumamente sintético) de las ideas principales a tratar:
EjecuciEjecucióónn 1)1)Forzada o directaForzada o directa deudordeudor
Empleo de medios legales (sentencia) terceroEmpleo de medios legales (sentencia) tercero
1204 CC. Pacto comisorio1204 CC. Pacto comisorio
2)2)Indirecta:Indirecta: solicitud de indemnizacisolicitud de indemnizacióón por dan por dañños yos y
perjuicios (a elecciperjuicios (a eleccióón del acreedor. abuso deln del acreedor. abuso del dchodcho))
1) Justificación Sustancial: responsabilidad por incumplimiento
Procesal: medios procesales para lograrlo: pretensión-
sentencia
Obligaciones: de dar $: embargo+secuestro+remate
de dar: embargo+secuestro+desalojo
de hacer: ejec. Por otro a costa del
deudor
de no hacer: estado anterior o
indemnización


La ejecución forzada: 1- Definición. Caracteres. Diferencia con la
reparación de la in natura.
La ejecución específica (también denominada forzada o directa) se
encuentra regulada en el art. 505 C.C. que dispone: “los efectos de las
obligaciones respecto del acreedor son: 1° Darle derecho para emplear los
medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha
obligado; 2° Para hacérselo procurar por otro a costa del deudor…”.
Esta ejecución tiene una doble justificación, como se expone en el esquema
del principio:
Sustancial: Es la que deriva el inc 1º del art. 505 del C.C ya
expuesto, y efectivamente se basa en la garantía de cumplimiento de
la que goza el acreedor.
Procesal: Basada en la necesidad de utilizar una vía para el
cumplimiento coactivo de la obligación.
2- Preferencia del cumplimiento forzoso respecto de la
indemnización de daños y prejuicios.
En nuestro sistema es preferible el cumplimiento y no la indemnización
porque el cumplimiento es lo que las partes persiguieron inicialmente
(tutela satisfactiva) por ende la prestación es lo que primero satisfará al
acreedor. La indemnización sería la segunda instancia cuando ya no hay
posibilidades de cumplimiento. Sin embargo, el art. 505 C.C. otorga plena
libertad al acreedor para elegir en caso de incumplimiento del deudor entre
las alternativas que menciona dicho artículo.
3- Limites de la ejecución forzosa. La cuestión en materia de
obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Según el tipo de prestación será el límite a estudiar (véase el cuadro del
principio para orientar la lectura):


Obligaciones de dar sumas de dinero: En este caso el juez sustituye
la voluntad del deudor, el objetivo con las acciones a seguir
consistentes en el correspondiente embargo, secuestro y remate del
bien a fin de que el acreedor se pueda asegurar de manera suficiente
el cobro de la suma adeudada. También podría suceder que el
embargo sea sobre una suma de dinero, por ejemplo si se embarga
dinero de una cuenta bancaria, luego el juez librará la orden de
pago.
Otras obligaciones de dar: La entrega voluntaria de la cosa es
sustituida por el juez. Por ello las acciones son: embargo, secuestro
de la cosa mueble o desalojo en caso de que el bien sea inmueble. Es
necesario que la cosa exista, que esté en el patrimonio del deudor
ejecutado y que el demandado tenga la posesión de la cosa.
Obligaciones de hacer: Se aplica el art. 629 C.C. que dispone: “si el
deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede
exigirle la ejecución forzada, a no ser que fuese necesaria violencia
contra la persona del deudor. En este último caso, el acreedor podrá
pedir perjuicios e intereses”. En el caso de que la obligación no fuere
fungible se podrá exigir la ejecución por otro
Obligaciones de no hacer: Existen dos opciones o solicitamos que las
cosas vuelvan al estado en que se encontraban o solicitamos
indemnizamos.
4- La mayor onerosidad del cumplimiento como límite de la
ejecución forzosa.
El deudor puede alegar a su favor la teoría de la imprevisión art. 1198 C.C.
al igual que la teoría del abuso del derecho1.

1
Art. 1071C.C.. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerará tal al que contraríe
los fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.


10.2 Sanciones conminatorias o
astreintes.
Definición. Naturaleza jurídica. Diferencia con otras
figuras afines
Llambías2 nos ilustra sobre su concepto diciendo: “se relaciona con
el cumplimiento específico de la obligación, el instituto de las llamadas
astreintes o condenaciones pecuniarias conminatorias. Éstas consisten en la
imposición judicial de una condena pecuniaria que afecta al deudor
mientras no cumpla lo debido, y que por ello es susceptible de aumentar
indefinidamente.
El empleo de las astreintes supone la existencia de una obligación que el
deudor no satisface deliberadamente, y procura vencer la resistencia del
recalcitrante mediante una presión psicológica que lo mueva a cumplir para
detener la acumulación incesante de una deuda que puede llevarlo a la
ruina. En el derecho moderno es un eficaz sustitutivo de la ya superada
prisión por deudas.”
Por lo tanto son:
Medidas de coerción patrimonial (esa es su naturaleza jurídica, son
medidas de compulsión patrimonial).
Para asegurar el cumplimiento de las medidas judiciales.
Para lograr el cumplimiento de lo adeudado.
. Respecto de su ejecutabilidad: su monto puede ser acumulativo con el de
daños y perjuicios.
Pueden ser establecidas por decreto, auto o sentencia.

2
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador) TRATADO DE DERECHO
CIVIL. OBLIGACIONES
7006/001428.


Proceden a pedido de parte interesada y se diferencian de las acciones por
daños y perjuicios según Llambías3 porque: “son institutos enteramente
independientes que no tienen contacto entre sí. Difieren, especialmente, en
cuanto a los siguientes puntos: a) la "astreinte" no se relaciona con el
efectivo perjuicio sufrido por el acreedor a causa de la inejecución del
deudor, porque no busca la reparación del interés afectado (222) . Por el
contrario, la "indemnización" mide el valor de ese perjuicio, porque procura
su reparación en cuanto ello sea justo. b) la "astreinte" atiende a la fortuna
del sancionado y a la resistencia que éste opone al acatamiento de su deber,
porque lo que procura es vencer esa resistencia: de ahí que normalmente la
"astreinte" sea sumamente gravosa, para que el deudor puesto en la opción
entre satisfacer lo debido o tener que pagar una multa crecientemente
abrumadora, se decida por lo primero (223). En cambio, la fortuna del
deudor es irrelevante en la fijación de la indemnización de daños y
perjuicios. c) de lo dicho se sigue que la determinación de la "astreinte" cae
en el arbitrio prudencial del juez, que sólo el dictado de su conciencia
aprecia los elementos que habrán de pesar sobre su decisión, para lograr
vencer la resistencia del deudor incumpliente. En cambio, al fijar la
indemnización el juez aprecia objetivamente el valor del daño resarcible, lo
que no depende de él. d) La indemnización, desde que se la fija, es un
elemento del activo patrimonial del acreedor, que ya no puede ser alterado,
pues constituye para éste un derecho definitivamente adquirido.
Contrariamente, la "astreinte" es un recurso instrumental para conseguir el
acatamiento de una sentencia: de ahí que siempre pueda el juez
acrecentarla, disminuirla o aun dejarla sin efecto, sin que por ello pueda
resultar afectado algún derecho adquirido por el acreedor (224)” .
Su incorporación a los códigos de procedimientos y al Código
Civil.
Caracteres.
Son conminatorias, como medio de compulsión procesal.
Discrecionales: la cuantía la fija el juez.
Progresivas: pueden establecerse por día y ser graduales.
No retroactivas.
Revisables: porque dependen de la conducta del sujeto pasivo.
Pecuniarias: Por el art. 666 bis que dispone: “ los jueces podrán
imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplieron
deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial. Las

3
CIVIL. OBLIGACIONES
7006/001428.


condenas se graduarán en proporción al caudal económico de quien
deba satisfacerlas y podrán ser dejadas sin efecto o reajustadas si
aquél desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder”.
Transmisibles: entre vivos o mortis causa.
Ejecutables: por el procedimiento de ejecución de sentencia.
No son subsidiarias, tienen una función compulsiva ante el
incumplimiento de resoluciones judiciales.
Hipótesis en que son aplicables
Son aplicables en caso de desobediencia de un mandato judicial4,
cualquiera sea la prestación (de dar, de hacer o no hacer). Por ejemplo si se
pide un informe a un organismo y éste no lo realiza en el plazo solicitado.
Liquidación y ejecución de las astreintes. Acumulabilidad con la
indemnización de daños y perjuicios.

4
CIVIL. OBLIGACIONES
7006/001428 “Cualquier clase de deber jurídico puede ser asegurado en su ejecución por
una "astreinte", siempre que dicho deber sea de realización factible. Si el cumplimiento
resulta ya imposible, la "astreinte" está fuera de cuestión y sólo quedará el remedio de los
daños y perjuicios cuando esté comprometida la responsabilidad del deudor. Pero mientras
la ejecución en natura pueda lograrse no hay distinción que hacer, en función de la índole
del deber jurídico de que se trate (240) , ni razón para supeditar la aplicación de "astreintes"
al fracaso o esterilidad de otras medidas enderezadas a la consecución del deber omitido
por el obligado (241) .La jurisprudencia ha recurrido a las "astreintes" para conminar al
cumplimiento de deberes de familia u otros desprovistos de contenido económico (242) ,
así como de obligaciones de dar (243) , de hacer (244) y de no hacer (245) . Pero,
tratándose de obligaciones de hacer se ha estimado, con razón, que por el respeto a la
persona humana no cabe recurrir a este método de compulsión cuando es la propia persona
la que está comprometida en la prestación debida, y la que, entonces, puede resultar
violentada moralmente y forzada a obrar. Así el literato, pintor o escultor no puede ser
constreñido mediante "astreintes" a la realización de una obra prometida, porque la nobleza
de la actividad artística no puede caer bajo esa clase de estímulos. Tampoco es aceptable,
que por ese medio se obligue a un médico a atender a un enfermo, a un abogado a defender
un pleito. "Se trata de obligaciones que no pueden cumplirse cabalmente si el deudor no lo
hace de buena voluntad" (246) . La ley 17711 Ver Texto ha seguido a la jurisprudencia
mencionada en cuanto a la amplitud del ámbito en que juega el dispositivo de las
"astreintes". Es lo que surge del nuevo art. 666 bis [L NAC LY 340 !!666.bis] que torna
pasibles de "condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a quienes no cumplieron
deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial". Se contemplan, pues, cualesquiera
deberes, con tal que hayan sido impuestos por sentencias, aún los deberes de familia u otros
carentes de significado patrimonial. No obstante, consideramos que siempre quedan
exentos del funcionamiento de este tipo de coerción, aquellos deberes en los que está
comprometida la persona del deudor a quien no se le puede provocar una violencia moral
forzándolo a obrar bajo el aguijón económico. Mantenemos así el enfoque que hemos
expuesto supra, texto nota 60.”


No se discute su ejecutabilidad por vía de ejecución de sentencia. Además
por su carácter autónomo y no subsidiario se considera que se pueden
acumular el monto de las astreintes con el resultante de la indemnización
por daños y perjuicios.
Aspectos procesales. Nociones.
Pizarro y Vallespinos5 destacan los siguientes aspectos:
Pueden darse antes de la sentencia y en consecuencia se pueden
establecer a través de auto, decreto o sentencia.
No requiere formalidades especiales, debe estar fundada.
Corren desde que está firme y ejecutoriada la resolución que las
impone.
No procede de oficio, ya se dijo antes que procede a petición de
parte interesada.
Es apelable.
La decisión que las impone es sentencia definitiva para el recurso
extraordinario.
10.3 Ejecución por un tercero.
Definición. Prestaciones fungibles e infungibles.
La ejecución por un tercero en las obligaciones de dar, hacer y no
hacer. La autorización judicial. Aspectos procesales. Nociones. Casos
en los que es posible prescindir de ella.
Vale recordar en este punto lo dispuesto por el art. 505 en su inciso
2º C.C.: “los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: 2° Para
hacérselo procurar por otro a costa del deudor”. Es decir que es una
facultad o derecho del acreedor.
Veamos los supuestos que se pueden presentar:
Obligaciones de dar
o Cosas ciertas en poder del deudor: No es posible porque la
cosa la tiene el deudor.

5
II. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.224


o Cosas inciertas no fungibles o cantidades de cosas: Es
posible porque siguen las reglas del género y son
reemplazables.
o Sumas de dinero: Es posible.
De hacer: No es posible en las prestaciones no fungibles, pero en las
fungibles es necesaria la:
o Autorización judicial:
Si no se la obtiene se debe acreditar el crédito y
justificar (por ejemplo si se iba a realizar una
excursión al Champaquí y se lesiona el guía, en este
caso se puede reemplazar por otro).
Si se la obtiene: es necesaria la condena previa más
autorización para ejecutar al tercero.
10.4 Acciones directas.
Definición. Fundamentos.
Pizzarro y Vallespinos6 definen a las acciones directas como: “la que
compete por derecho propio al acreedor para percibir en su exclusivo
beneficio de un tercero lo que éste adeuda a su deudor, hasta el importe de
su propio crédito”.
Su fundamento radica en evitar el enriquecimiento sin causa del
deudor, al igual que razones de economía procesalen tanto de ese modo se
evita demandar dos veces, en primer lugar al deudor originario y luego al
segundo deudor (el tercero).
Veamos cómo funciona gráficamente en el supuesto de la locación:

6


Locadora
acreedor
Locatario
deudor
Sublocataria
Deudora del
locatario
Le debe el alquiler y el
locatario no lo cobra
Locadora inicia acciones a la sublocataria (el
dinero entra en el patrimonio de la locadora)
ACCIÓN DIRECTA
Caracteres:
Excepcional: Es excepcional porque sólo procede en los supuestos
de la ley.
Interpretación restrictiva.
Medio de ejecución: Es una forma que tiene el acreedor para
satisfacer su crédito.
Requisitos.
Para poder ejercer la acción es necesario que exista un crédito que
se encuentre expedito (es decir no restringido para su pago), la deuda
correlativa del tercero, créditos homogéneos (ambos deben ser de la misma
prestación, por ejemplo de dar sumas de dinero), deuda del tercero
expedita.


Es importante recordar (a los fines de diferenciarla luego de la
acción subrogatoria) que no es necesario que el deudor se halle en estado de
insolvencia ni su inacción.
Procesalmente: No es necesario citar a juicio al deudor, el acreedor
cita directamente al tercero.
Efectos:
Embargo a favor del acreedor.
Ingreso del bien al patrimonio del acreedor.
El límite del reclamo es el monto de la deuda del demandado.
El tercero puede oponer las defensas que tenga contra su acreedor
(el deudor del demandante) y contra el demandante.
El tercero queda liberado de la deuda.
Casos legislados, Supuestos:
Hemos destacado el carácter de excepcional de esta acción, por lo que
corresponde remitirse solamente a los supuestos previstos por la ley y que
son los casos de: sublocación de cosas7, de obra8, sustitución de mandato9,
gestión de negocios10, costas judiciales, hipoteca11, seguro.

7
Art. 1591 C.C.. El subarrendatario puede exigir directamente del arrendador el
cumplimiento de las obligaciones que éste hubiese contraído con el locatario. Art. 1592
C.C.. El arrendador originario recíprocamente, tiene acción directa contra el
subarrendatario por el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la sublocación.
8
Art. 1645 C.C.. Los que ponen su trabajo o materiales en una obra ajustada en un precio
determinado, no tienen acción contra el dueño de ella, sino hasta la cantidad que éste
adeuda al empresario.
9
Art. 1926 C.C.. El mandante en todos los casos tiene una acción directa contra el
sustituido, pero sólo en razón de las obligaciones que éste hubiere contraído por la
sustitución; y recíprocamente el sustituido tiene acción contra el mandante por la ejecución
del mandato.
10
Art. 2305 C.C. (in fine). El gestor de negocios ajenos queda personalmente obligado por
los contratos que con motivo de la gestión, hizo con terceros aunque los hiciese a nombre
del dueño del negocio, si éste no hubiese ratificado la gestión. Los terceros, mientras el
dueño del negocio no ratifica la gestión sólo tendrán derecho contra el gestor, y sólo


Paralelo con la acción subrogatoria.
Veamos en una tabla comparativa las diferencias entre estas dos acciones
(recordemos que la acción subrogatoria será tratada más adelante).
Aspectos Directa Subrogatoria
Tutela Tutela satisfactiva (es
ejecutiva)
Tutela conservatoria
Tipo de acción Ejecutiva Conservatoria
Ingreso del bien Al patrimonio del
acreedor
Al patrimonio del deudor
subrogado
Facultades del deudor Priva al deudor de
disponer del crédito
Faculta al deudor a
disponer del crédito
Monto del crédito: límites Solo por el importe del
crédito del actor y hasta
el monto de la deuda del
subdeudor
Se ejerce sobre la
totalidad del crédito del
deudor
Representación Se ejerce en nombre
propio
Se ejerce en
representación del deudor
subrogado

podrán demandar al dueño del negocio por las acciones que contra éste correspondían al
gestor.
11
Art. 3110C.C.. La hipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios, mientras
estén unidos al principal; a todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean mejoras
naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el hecho de un tercero; a las
construcciones hechas sobre un terreno vacío; a las ventajas que resulten de la extinción de
las cargas o servidumbres que debía el inmueble; a los alquileres o rentas debidas por los
arrendatarios; y al importe de la indemnización concedida o debida por los aseguradores del
inmueble. Pero las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para
reunirlos al inmueble hipotecado, no están sujetos a la hipoteca.


10.5- Acción Revocatoria.
Nociones generales. Su importancia como vía de
tutela satisfactiva del crédito.
En Derecho Privado I hemos aprendido que la acción revocatoria es
un remedio que se encuentra ante el fraude12. Su fundamento se halla en
que es una acción que responde al principio de que el patrimonio es
garantía común de los acreedores
Esta acción es de carácter personal (es decir que sólo la ejerce el
acreedor afectado), inoponible a los otros acreedores (no los beneficia el
resultado exitoso de la acción), de carácter ejecutivo (porque tiende a
satisfacer el crédito del acreedor, no a conservarlo).
Aspectos procesales:
Legitimación activa: Acreedor13.
Legitimación pasiva: Partes del acto (deudor que se desapoderó y
tercero que recibió).
Actos que pueden ser revocados:
Siempre se trata de casos de negocios jurídicos válidos de contenido
patrimonial, son actos de disposición. Pueden ser positivos (disposición
efectiva de los bienes a favor de un tercero), o negativos (por ejemplo no
presentarse a un juicio y perder el único bien que se tiene).
Además el art. 964 del Código Civil dispone: “si el deudor por sus actos no
hubiere abdicado derechos irrevocablemente adquiridos, pero hubiese
renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el estado
de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las
facultades renunciadas”.

12
En el fraude (como vicio del acto jurídico) el acto de desapoderamiento del bien por
parte del es real, efectivamente el bien sale del poder del deudor y no comparte las
clasificaciones de la simulación. El fraude siempre va a ser ilícito porque lo que produce es
el desapoderamiento de los bienes del deudor convirtiéndolo en insolvente para el acreedor.
El bien efectivamente pasa al patrimonio de otra persona.
13
Art. 961 C.C.. Todo acreedor quirografario puede demandar la revocación de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos


Prueba:
La prueba está a cargo del acreedor. Se presume por insolvencia14. A su vez
el deudor puede demostrar la falta de insolvencia, por lo que desvirtuaría la
prueba del acreedor. El tercero también puede intervenir, además son
importantes las presunciones (por ejemplo amistad o parentesco entre el
deudor y el tercero) para acreditar los extremos.
Requisitos de la acción:
Debemos distinguir entre los requisitos generales (que son los comunes a
cualquier vía de impugnación) y los especiales (solo para los actos a título
oneroso).
Veamos cuáles son:
Requisitos generales: dispone al respecto el art. 962 C.C.. Para
ejercer esta acción es preciso:
o 1° “Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este
estado se presume desde que se encuentra fallido”. El estado
de insolvencia es un estado de impotencia patrimonial, el
pasivo supera al activo y el deudor no puede enfrentar sus
deudas. Es importante la presunción de este inciso ya que
para la insolvencia en este caso no hace falta sentencia.

14
Art. 966 C.C.. El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer
cesar la acción de los acreedores, satisfaciendo el crédito de los que se hubiesen presentado,
o dando fianzas suficientes sobre el pago íntegro de sus créditos, si los bienes del deudor no
alcanzaren a satisfacerlos.
Art. 967 C.C. Si el acto del deudor insolvente que perjudicase a los acreedores fuere a
título gratuito, puede ser revocado a solicitud de éstos, aun cuando aquél a quien sus bienes
hubiesen pasado, ignorase la insolvencia del deudor.
Art. 968 C.C. Si la acción de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a título
oneroso, es preciso para la revocación del acto, que el deudor haya querido por ese medio
defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cómplice
en el fraude.
Art. 969 C.C.. El ánimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean
perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el
fraude del deudor, se presume también si en el momento de tratar con él conocía su estado
de insolvencia.


o 2° “Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo
del deudor, o que antes ya se hallase insolvente;”, este es el
nexo causal, es decir la relación entre la acción de
desapoderamiento y la insolvencia o la agravación del estado
del deudor.
o 3° “Que el crédito, en virtud del cual se intenta acción, sea de
una fecha anterior al acto del deudor”: recordemos que el
patrimonio es la garantía de los acreedores, por lo tanto este
acto es perjudicial si el acreedor contrató antes de que el
deudor se volviera insolvente. Es un deber de diligencia del
acreedor verificar el estado de sus deudores, por ello se
encuentran amparados por esta acción aquellos que hayan
contratado antes.
Requisitos especiales: según lo que dispone el art. 968 C.C:: “Si
la acción de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a
título oneroso, es preciso para la revocación del acto, que el deudor
haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el
tercero con el cual ha contratado, haya sido cómplice en el fraude.”.
El ánimo de fraude del acreedor ya se presume por el estado de
insolvencia del deudor por él conocido y además conocido por el
tercero15.
Efectos:
La acción revocatoria beneficia sólo al demandante16, porque su efecto
es la inoponibilidad, es decir que el acto por el cual el deudor se
desapoderó de sus bienes no es válido frente al acreedor.
Pero ¿qué sucede respecto del demandante y el adquirente?
Si el adquirente es de buena fe y a título oneroso su derecho no se
puede cuestionar. Si es de buena fe y a título gratuito la acción

15
Art. 969 C.C. El ánimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean
perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el
fraude del deudor, se presume también si en el momento de tratar con él conocía su
estado de insolvencia.
16
Art. 965 C.C.. La revocación de los actos del deudor será sólo pronunciada en el interés
de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus créditos.


procede (este adquirente solo queda con los frutos que ha percibido,
restituye la cosa y puede reclamar las mejoras necesarias).
Si el adquirente es de mala fe debe devolver la cosa, más los frutos
percibidos, los pendientes y el equivalente a los no percibidos por
su negligencia. Además se le aplican las reglas por pérdida y
deterioro17.
¿Y entre el deudor y el adquirente?
El acto es eficaz entre ellos y si el adquirente ha sufrido algún daño y ha
sido de mala fe no tiene acción alguna contra el deudor (nadie puede alegar
a su favor su propia torpeza).
¿Y entre el accionante y el subadquirente?
Al respecto dispone el art. 970 C.C. “si la persona a favor de la cual el
deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere
transmitido a otro los derechos que de él hubiese adquirido, la acción de los
acreedores sólo será admisible, cuando la transmisión de los derechos se
haya verificado por un título gratuito. Si fuese por título oneroso, sólo en el
caso que el adquirente hubiese sido cómplice en el fraude”.
Veamos los supuestos según hayan sido la 1º y 2º transmisión a título
oneroso o gratuito:

17
Art. 971 C.C.. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenaciones
de propiedades, éstas deben volverse por el que las adquirió cómplice en el fraude, con
todos sus frutos como poseedor de mala fe.
Art. 972 C.C. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los
acreedores, deberá indemnizar a éstos de los daños y perjuicios, cuando la cosa hubiere
pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido.


deudor
deudor
deudor
deudor
1º adquirente
1º adquirente
1º adquirente
1º adquirente
2º adquirente
2º adquirente
2º adquirente
2º adquirente
oneroso
oneroso
oneroso
oneroso
gratuito gratuito
gratuito
gratuito
Eventus damni
Ánimo de defraudar
Eventus damni
Eventus damni
Ánimo de defraudar
Del deudor
Eventus damni
Ánimo de defraudar
Del deudor y
Complicidad del
adquirente
REQUISITOS
Los requisitos es lo que se debe probar para poder reclamar el bien en
poder del subadquirente.
Esta acción se paraliza si el tercero satisface el interés del demandante
según lo dispuesto por el art. 966 C.C. que dispone: ´´el tercero a quien
hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la acción de los
acreedores, satisfaciendo el crédito de los que se hubiesen presentado, o
dando fianzas suficientes sobre el pago íntegro de sus créditos, si los bienes
del deudor no alcanzaren a satisfacerlos”. Recordemos que el acreedor tiene
el plazo de un año para ejercerla a partir del momento en que tuvo
conocimiento del hecho.
10.6- La ejecución forzada colectiva.
Definición. El curso preventivo y la quiebra. Nociones
generales.
En el caso en que el deudor se encuentre en estado de cesación de pagos
(paso previo a la insolvencia) se puede dar la ejecución colectiva. En el caso


del concurso preventivo y la quiebra el deudor se encuentra en un estado de
impotencia patrimonial tan importante que enfrenta las deudas con todos
sus acreedores sin poder pagarlas.
Es ahí cuando se inician estos procedimientos llamados de ejecución
colectiva porque beneficia a todos los acreedores, el deudor se encuentra en
cesación de pagos y los acreedores son considerados en situación de
igualdad en un principio; es decir, todos pueden presentarse al proceso.
El Concurso tiene una finalidad y es el de salvar la productividad del deudor
mediante un acuerdo que realiza el deudor con sus acreedores. Este acuerdo
se basará en quita, prórroga, espera y todas las concesiones que pueden
hacerles los acreedores al deudor. A partir de entonces se generan nuevas
reglas para las obligaciones.
En cambio la quiebra persigue otro fin, que es el de liquidar (es decir
convertir en dinero) la empresa para pagar las deudas. En este último caso
se produce el desapoderamiento de los bienes del deudor, por lo tanto
desde la fecha de la declaración hasta la fecha de rehabilitación.
Existe una instancia intermedia denominada “salvataje”. El “cramdown” o
salvataje por terceros se encuentra previsto en el artículo 48 de la ley de
Concursos y Quiebras y su fin es el de posibilitar el último intento de evitar
la quiebra de ciertos deudores frente a determinadas hipótesis de fracaso
del concurso preventivo. El juez no debe declarar la quiebra, sino habilitar
una nueva instancia tendiente a otorgar a terceros, la posibilidad de obtener
el acuerdo que no logró el deudor concursado durante el denominado
“período de exclusividad”. El salvataje está dirigido a preservar la empresa
en funcionamiento, sin que se proceda a su necesaria liquidación como
consecuencia de la declaración falencial. Entonces se prevé que otras
personas, adquirieran las cuotas, acciones o participaciones representativas
del capital social, como consecuencia de haber logrado un acuerdo con los
acreedores de la concursada. Este procedimiento se aplica sólo en las
sociedades de responsabilidad limitada, sociedad por acciones, sociedad
cooperativa o sociedad en que el Estado Nacional, Provincial o Municipal
tenga participación. Los terceros que pueden realizar ofertas a los
acreedores y obtener su conformidad a fin de obtener las participaciones
sociales de los socios de la sociedad concursada, pueden ser acreedores de
la misma o terceros interesados.


Si fracasan el salvataje o el concurso se decreta la quiebra, ambos son
remedios para la continuidad.
10.7-Tutela Resolutoria del Crédito.
Definición. Importancia.
Hasta ahora hemos visto la tutela satisfactiva del crédito, que es la que le
permite al acreedor perseguir el cumplimiento de una obligación. Pero hay
situaciones en las que este cumplimiento ya no es posible o ya no tiene
interés para el acreedor, ahí aparece la tutela resolutoria como forma de
cortar el vínculo obligacional poniendo fin al contrato.
Esta es consecuencia de una forma de extinción de los contratos llamada
resolución18. De esta manera el acreedor recupera la posibilidad de realizar
un nuevo contrato que le facilite la consecución de su fin.
Para que proceda es necesario que el que reclama haya cumplido (o
demuestre que su obligación es a plazo) y que el incumplimiento sea
importante.
La base para esta tutela se llama Pacto Comisorio, y el mismo se halla
regulado en los artículos 1203 y 120419 del Código Civil y le da derecho a la
parte que cumplió a:

18
-Resolución: es la extinción en virtud de un hecho que se produce con posterioridad a la
celebración. Este hecho puede ser, voluntario (por ejemplo cuando se celebra el contrato
con pacto comisorio expreso, o se somete el mismo a un plazo resolutorio, transcurrido el
mismo acarrea la extinción del contrato) o derivado de la ley (por ejemplo, el pacto
comisorio tácito, ó la excesiva onerosidad sobreviniente).
19
Art. 1.203. Si en el contrato se hubiere hecho un pacto comisorio, por el cual cada una de
las partes se reservare la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo
cumpliere, el contrato sólo podrá resolverse por la parte no culpada y no por la otra que
dejó de cumplirlo. Este pacto es prohibido en el contrato de prenda.
Art. 1.204. En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de
resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no
cumpliera su compromiso. Más en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las
prestaciones, las que se hayan cumplido quedarán firmes y producirán, en cuanto a ellas, los
efectos correspondientes.
No ejecutada la prestación, el acreedor podrá requerir al incumplidor el cumplimiento de su
obligación en un plazo no inferior a quince días, salvo que los usos o un pacto expreso
establecieran uno menor, con los daños y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el
plazo sin que la prestación haya sido cumplida, quedarán resueltas, sin más, las


1. Reclamar su cumplimiento + resolución si no lo hace + daños y
perjuicios si procede.
2. Resolver el contrato + indemnización por daños si procede.
El pacto comisorio puede ser:
Expreso: Se denomina así cuando se encuentra inserto en el
cuerpo del contrato escrito, entonces ante el incumplimiento
de la otra parte, la parte cumplidora puede reclamar la
resolución judicial o extrajudicial. Igual disposición contiene
el art. 21620 del Código de Comercio.
Tácito: En este caso el pacto comisorio tiene la misma
función, darle el derecho a la parte cumplidora de resolver el
contrato ante un incumplimiento. Pero en este caso no se

obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los
daños y perjuicios.
Las partes podrán pactar expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna
obligación no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolución
se producirá de pleno derecho y surtirá efectos desde que la parte interesada comunique a la
incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.
La parte que haya cumplido podrá optar por exigir a la incumplidora la ejecución de sus
obligaciones con daños y perjuicios. La resolución podrá pedirse aunque se hubiese
demandado el cumplimiento del contrato; pero no podrá solicitarse el cumplimiento cuando
se hubiese demandado por resolución.
20
Artículo 216°
En los contratos con prestaciones recíprocas se entiende implícita la facultad de resolver las
obligaciones emergentes
de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los
contratos en que se hubiese
cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarán firmes y
producirán, en cuanto a ellas, los
efectos correspondientes.
No ejecutada la prestación el acreedor podrá requerir al incumplidor el cumplimiento de su
obligación en un plazo no
inferior a quince días, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con
los daños y perjuicios
derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestación haya sido cumplida,
quedarán resueltas, sin más,
las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de
los daños y perjuicios.
Las partes podrán pactar expresamente que la resolución se produzca en caso de que alguna
obligación no sea
cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolución se producirá de
pleno derecho y surtirá
efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su
voluntad de resolver.
La parte que haya cumplido podrá optar por exigir a la incumplidora la ejecución de sus
obligaciones con daños y
perjuicios. La resolución podrá pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del
contrato; pero no podrá
solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolución. dec-ley 4777/63,
art. 3º).


encuentra prevista expresamente en el contrato, sino que se
lo considera (al pacto comisorio en sí) un elemento natural
de los contratos. Es decir, vale y rige aunque las partes así no
lo prevean. Sólo que en este caso se estará (para el reclamo
extrajudicial) al plazo que prevé la ley que son 15 días. Por lo
tanto el procedimiento es: ante el incumplimiento se reclama
su cumplimiento dando un plazo no inferior a 15 días y ante
la persistencia de dicho incumplimiento se resuelve el
contrato.
Tal como surge del art. 1204C.C. no se puede variar el reclamo, es decir, se
puede reclamar el cumplimiento y luego demandar por resolución; pero si
se demandó por resolución en primer lugar, entonces luego no se podrá
reclamar el cumplimiento.
Veamos un ejemplo:
Supongamos que Juan y Pedro realizan un contrato de locación de vivienda
(estos contratos siempre se hacen por escrito), y Pedro (el inquilino) deja de
pagar. Es decir: incurre en incumplimiento. ¿Cuál es el derecho que le asiste
a Juan?.
Todo depende de cómo haya confeccionado el contrato:
Si en el texto del contrato está por escrito el pacto comisorio por ejemplo: “
CLÁUSULA QUINTA: INCUMPLIMIENTO: En cualquiera de los casos de
incumplimiento de EL LOCATARIO, sin perjuicio de las penalidades que se
establecen en las demás cláusulas, EL LOCADOR podrá pedir el
cumplimiento de este contrato o resolverlo por culpa de EL LOCATARIO y
solicitar el inmediato desalojo. En ambos casos y para el evento de que EL
LOCATARIO dejare abandonada la locación o depositare judicialmente
las llaves deberá abonar al LOCA DOR una multa igual al alquiler
pactado desde la iniciación del juicio hasta el día en que el LOCADOR tome
la libre y efectiva posesión de la propiedad y/o la indemnización por
daños y perjuicios sufridos.”, entonces se tratará de un pacto comisorio
expreso. Por lo tanto Juan (locador) podrá mandar una Carta Documento a
Pedro (locatario) reclamándole el pago de lo adeudado bajo apercibimiento
de resolución, para ello podría darle un plazo de 72 horas para pagar por
ejemplo.
Pero si el contrato no previera esta cláusula el plazo no debería ser inferior
a los 15 días (porque ya no sería expreso, sino tácito).
En consecuencia, esta tutela reviste gran importancia porque es el
instrumento que tiene el acreedor para reclamar y en su caso producir el
corte de un vínculo que no le resulta satisfactorio. Este tema será estudiado


nuevamente en Derecho Privado III ya que el pacto comisorio es un
elemento natural de los contratos.
Llambías, J. J. & Raffo Benegas, P. J. (Actualizador) TRATADO
DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 05.- Cumplimiento
voluntario / a) Generalidades. Lexis Nº 7006/001428 .

Módulo 2
Unidad 11
Lectura 11
Tutela Conservatoria
del Crédito


Unidad 11: Dinámica de la
Garantía Común. Tutela
Conservatoria del Crédito.
11.1 EL PATRIMONIO DEL DEUDOR
COMO GARANTÍA COMÚN DE LOS
ACREEDORES.
El patrimonio del deudor es la garantía común de los acreedores.
Este principio significa que todos los bienes del patrimonio del deudor
responden por las deudas que él asuma. Si el deudor no cumple, los
acreedores podrán ejecutar sus bienes y cobrarse del producido de éstos.
Como consecuencia de este principio podemos decir que la responsabilidad
del deudor es patrimonial, en otras palabras, el incumplimiento de las
obligaciones actualmente no se puede hacer efectiva sobre la persona del
deudor, por medio de prisión, el sometimiento a esclavitud o la pena de
muerte por deudas.
Fundamento legal del principio.
Nuestro Código no consagra expresamente el principio comentado pero el
mismo surge tácitamente de diversos artículos. (Ej. art. 505, inc.3 C.C. que
permite al acreedor obtener del deudor las indemnizaciones
correspondientes; art. 961C.C. que permite al acreedor pedir la revocación
de los actos del deudor realizados en perjuicio o fraude de sus derechos,
etc.).
El principio y sus alcances.
El principio de la responsabilidad patrimonial implica que el deudor
responde con todos sus bienes presentes y futuros, y que los acreedores
concurren en idéntica situación, es decir en forma igualitaria al momento


de cobrarse sus créditos con el patrimonio del deudor. No obstante ello,
este principio no es absoluto posee dos importantes limitaciones:
a) Los acreedores no son todos necesariamente iguales, en tanto algunos de
ellos tienen derecho a ser pagados antes que otros, y otros deudores pueden
tener un derecho que separe bienes del deudor para satisfacer sus créditos;
b) Existen bienes a los cuales el principio no se aplica porque ellos son
inembargables. Algunos ejemplos de bienes inembargables surgen del
Código Civil, entre ellos: los créditos alimentarios, los bienes públicos del
estado Nacional, Provincial y Municipal etc.; la imposibilidad de embargar
ropas y muebles indispensable para el uso del deudor de acuerdo al Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación,; la inembargabilidad de ropa,
enseres y muebles de uso del demandado y su familia; los muebles
herramientas, instrumentos o libros necesarios para el ejercicio personal de
la profesión, arte u oficio del demandado y su familia, las pensiones
alimentarias, el usufructo que tuvieren los padres sobre los bienes de sus
hijos, en la medida que fueren indispensables para atender las cargas
respectivas, etc. según el Código Procesal Civil y Comercial de Córdoba, etc.
El bien de familia:
Se le llama bien de familia a aquél que por virtud de la ley 14.394 es
declarado inembargable e inejecutable cuando el mismo sea inmueble
urbano o rural de propiedad del deudor, cuyo valor no exceda de las
necesidades normales de habitación del mismo, bajo el cumplimiento de
ciertos requisitos establecidos por la misma ley.
Dicha condición de inembargable es oponible desde su inscripción en el
registro de la propiedad a todas las deudas posteriores a su inscripción
como tal, aún en el caso de concurso o quiebra, con excepción de las
obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven directamente el
inmueble, gravámenes constituidos con arreglo a lo dispuesto en el artículo
37, o créditos por construcción o mejoras introducidas en la finca.
11.2 TUTELA CONSERVATORIA DEL
CRÉDITO.
La tutela conservatoria del crédito es el conjunto de facultades y
acciones que el ordenamiento jurídico atribuye al acreedor en procura de
preservar la integridad patrimonial del deudor y prevenir un eventual
incumplimiento. En otras palabras, a diferencia de la tutela satisfactiva ésta
tiene por objeto conservar el patrimonio del deudor a fin de garantizar el
cobro de su crédito.
Medidas de tutela preventiva.


Las medidas de tutela preventiva son todas aquellas facultades y medidas
que tienden a mantener íntegro el patrimonio del deudor, a fin de que
llegado el momento del cumplimiento, pueda satisfacerse el interés del
acreedor, cual es el cumplimiento de la obligación.
Mediante estas medidas, se logra el ingreso de bienes y se evita el egreso de
bienes al patrimonio del deudor, para de esta manera engrosar en la medida
de lo posible el patrimonio, que es la garantía de cumplimiento para los
acreedores. De tal modo, se orientan a mantener la solvencia del
patrimonio del deudor.
Se diferencian de las acciones ejecutivas que procuran la satisfacción
directa y coactiva del derecho de crédito. Veamos cuáles son las medidas de
tutela preventiva:
1. Las acciones que procuran proteger al acreedor de la conducta
maliciosa del deudor que incumple la obligación judicialmente
reconocida. Ej. Astreintes. .
2. Las acciones y facultades que protegen al acreedor de la conducta
negligente del deudor en el ejercicio de sus derechos. Ej. La acción
directa y la acción oblicua o subrogatoria.
3. Las acciones de protección frente al fraude. Ej. La acción pauliana.
4. Las medidas de tutela que actúan frente al riesgo de insolvencia del
deudor. Ej. El embargo, el inventario de bienes.
5. Las medidas de garantía (son de origen convencional) y aseguran el
derecho del acreedor. Son seguridades personales por las cuales el
deudor o el tercero aportan bienes o patrimonios a fin de reducir el
riesgo del acreedor. Consisten en nuevos derechos subjetivos, o nuevas
facultades que se yuxtaponen o asocian al derecho de crédito que se
quiere asegurar. Ej. La fianza, el aval, la hipoteca, la prenda, la
anticresis.
6. Las medidas coercitivas, son aquellas que sin implicar ejecución o
liquidación del patrimonio del deudor, constituyen una clara
manifestación de su ejercicio. Ej. El derecho de retención.
7. Las medidas cautelares, tienen carácter judicial y están dirigidas a evitar
la salida de un bien del patrimonio del deudor. Ej. El embargo, la
inhibición general, la prohibición de contratar, etc.
8. Las medidas precautorias. son aquellas que tienden a asegurar la
existencia y certidumbre del derecho. Ej. El reconocimiento de durdas,
la confección de balances e inventarios, la interrupción de la
prescripción, la constitución en mora por interpelación, etc.
Medidas cautelares judiciales.
Las medidas cautelares judiciales son los actos procesales del órgano
jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo, o
previamente a él a pedido de los interesados o de oficio, para
satisfacción de las necesidades urgentes.


Requisitos:
Para que las medidas cautelares judiciales prosperen se requerirá la
verosimilitud del derecho, peligro en la demora una contracautela
suficiente.
Principales medidas cautelares:
Las principales medidas cautelares son el embargo, la inhibición general
de bienes, la prohibición de innovar, etc.
Gráficamente:
Medidas cautelares judiciales
Peligro en la demora+contracautela+derecho verdadero
Embargo:
Inoponibilidad de la enajenación, preventivo o ejecutivo (sentencia) o
ejecutorio (liquidación)
Inhibición general
Bienes insuficientes. Anotación en el Registro de la Propiedad. Válido solo
en esa jurisdicción
Indisponibilidad de un bien:
Medida judicial que declara la indisponibilidad de un bien determinado
(peligro de frustración)
Anotación de litis:
En el Registro de la Propiedad y el bien no queda indisponible
Medida cautelar innovativa:
Se cambia una situación fáctica o jurídica por necesidad y urgencia
Prohibición de innovar.
Se mantiene inalterable la situación de hecho o de derecho
Intervención judicial:
1) intervención del acreedor en el juicio del deudor, 2)3º recaudador en una
empresa, 3)3º fiscalizador de actos o bienes en el juicio
Secuestro de bienes:
Falta de eficacia del embargo o liquidación
11.3 MEDIDAS DE GARANTÍA DEL
CRÉDITO.
Las medidas de garantía de crédito son aquellas que tienden a afirmar el
cobro efectivo del crédito consisten en una facultad que se le otorga al
acreedor para asegurar el derecho de crédito que le corresponde.
Las mismas tienden a logran reasegurar, fortalecer, el cumplimiento de la
obligación. Mediante ellas el acreedor logra afirmar su derecho de crédito.
Estas medidas son voluntarias toda vez que provienen del libre acuerdo de
partes (fianza, prenda, hipoteca etc.). Existen también las medidas de
garantía legales como el derecho de retención.
Las garantías pueden ser personales o reales. Las garantías personales le
otorgan al acreedor el derecho de ir contra la persona del deudor o un
tercero, (ej. fianza) en cambio las garantías reales confieren al acreedor un


derecho real, es decir sobre una cosa, a la que se añaden las facultades de
persecución y preferencia sobre la misma (ej. hipoteca).
Veamos un esquema que luego explicaremos:
Medidas de garantía
para asegurar el cumplimiento de una obligación
Personales:
Fianza (codeudor solidario), aval, arras
Cláusula penal
Derecho de retención
Privilegios: créditos con preferencia
Generales: conjunto de créditos a futuro
Otras:
1)Autoliquidables: (extrajudicialmente)por ejemplo: contratos de muto con
garantía de títulos. 2) A primera demanda: ej: de mantenimiento de oferta o
licitación (garante paga si no toma la obra), 3) seguros de caución
Reales:
Hipoteca: accesoria, convencional, indivisible, publicidad registral
Prenda
Con desplazamiento
Sin desplazamiento o con registro: por escritura o instrumento privado para ser
inscripto, privilegio por 5 años. Fija o flotante
Warrant:garantizan sobre frutos o productos depositados en aduana. +
Certificado de depósito: acredita la propiedad y y se transmite por endoso
Anticresis
Garantías personales:
Las garantías personales son aquellas que reaseguran el efectivo
cumplimiento de la obligación y se dirigen a la persona del deudor o de un
tercero, y no a una cosa.
Tenemos dos tipos de garantías personales:
Cuando la garantía que se realiza a favor del acreedor, el mismo es
un nuevo crédito pero en contra de un tercero que coloca todo su
patrimonio a merced del cumplimiento de la obligación del deudor
principal. En este tipo de garantías, encontramos la fianza, y el aval.
Cuando la garantía que se realiza a favor del acreedor, es un nuevo
crédito subsidiario, contra el mismo deudor. Se agrega al mismo
una nueva prestación. En este tipo de garantía, encontramos la
cláusula penal.
1. La fianza es una garantía de carácter personal en donde siguiendo la
definición del artículo 1986 del Código Civil decimos que es “cuando
una de las partes se hubiese obligado accesoriamente por un tercero, y
el acreedor de ese tercero aceptase su obligación accesoria”.
Al contrato de fianza lo celebran el fiador y el acreedor, el deudor principal
es un tercero en este contrato no es parte del mismo. El fiador que se obliga


a favor del acreedor lo hace con todo su patrimonio y no con un bien en
especial. Por otro lado, la fianza tiene las características de ser accesoria y
subsidiaria. El fiador, goza de los beneficios de excusión y de división.
A través de la fianza, el fiador ingresa con este nuevo crédito a afianzar,
asegurar, reforzar o fortalecer el crédito del deudor principal, adiciona, así
su patrimonio para que junto al del deudor principal sean prenda común
del acreedor.
Es muy frecuente utilizar este tipo de garantía en los contratos de locación
de inmuebles por ejemplo. En particular, es común que los dueños de un
inmueble con destino de alquiler solicite que junto al contrato de locación
con el inquilino, que habrá de habitar el inmueble, se solicite, uno, dos o
mas fiadores, con conocida solvencia patrimonial (el sentido es que sean
personas “pudientes” patrimonialmente), para obligarse accesoriamente
por el inquilino al cumplimiento de los meses de alquiler del inmueble.
La fianza puede ser:
• Fianza pura y simple
• Fianza solidaria.
• Principal pagador
2. El aval es una garantía también de carácter personal, en la cual en
donde una persona, por su sola voluntad, garantiza o refuerza el
cumplimiento de una obligación, mediante una obligación a su cargo, en
los títulos de crédito, y se obliga de manera independiente respecto a los
demás obligados cambiarios.
La obligación del avalista es independiente de la obligación del avalado.
Garantías reales:
Son aquellas garantías, que consisten en colocar una cosa, como seguro de
que se llevará a cabo el cumplimiento de la obligación del deudor.
Están reguladas en los distintos Códigos del ordenamiento jurídico, y
permiten la satisfacción de la obligación, a través de ubicar específicamente
el bien a disposición del acreedor en una obligación en particular.
Las garantías reales más importantes son:
• La hipoteca


• La prenda.
1- La hipoteca es aquella que se otorga sobre un bien inmueble. Tiene
como característica fundamental que requiere su inscripción en el registro
de la Propiedad Inmueble para su oponibilidad frente a terceros.
2- La prenda es aquella que se otorga sobre un bien mueble, del deudor o
bien de un tercero, para lograr de este modo asegurar el cumplimiento de la
obligación del deudor.
Las garantías autoliquidables.
Es un procedimiento de liquidación inmediata por el cual
extrajudicialmente y en forma rápida, el acreedor logra hacer efectivo su
crédito.
11.4 MEDIDAS DE COMPULSIÓN.
Son amenazas que tienden a forzar la voluntad del deudor tendiente a
lograr el cumplimiento de su obligación.
Cláusula penal.
Dentro de las medidas de compulsión encontramos la cláusula penal, que
tiene además de la función compulsiva (de amenaza), una función
resarcitoria, toda vez que las partes dejan fijado de antemano y en forma
voluntaria, los daños y perjuicios que implicarán para el acreedor la
conducta incumplidora de su deudor.
La cláusula penal puede ser convenida entre las partes (acreedor y deudor),
y está definida en el art. 652 del CC. “…es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena o multa
en caso de retardar o de no ejecutar la obligación…”.-
El objeto esta dado en el art. 653 del CC. “…sólo puede tener por objeto el
pago de una suma de dinero, o cualquiera otra prestación que pueda ser
objeto de las obligaciones, bien sea en beneficio del acreedor o de un
tercero…”.


Especies. La cláusula penal puede ser:
• Compensatoria: es la que se estipula para el supuesto de
inejecución absoluta. El acreedor, ante el incumplimiento debe
optar por el cumplimiento o por una pena o multa (art. 659 C.C.1).
• Moratoria: es la que se estipula para el supuesto de retarde en el
cumplimiento. El acreedor, ante el retardo, puede reclamar la
prestación y una pena (art. 659 C.C:).
Caracteres:
Es sccesoria, es una obligación accesoria a la obligación principal y tiene
como consecuencia que la nulidad de la obligación principal acarrea la
nulidad de la cláusula penal (art. 663 C.C.2) y la extinción de la obligación
principal acarrea la extinción de la cláusula penal (art. 665 C.C.3).
Excepciones: la estipulación hecha por un tercero (art. 664 C.C:4) y la
obligación que no es exigible judicialmente (art. 666 C.C:5).
Es subsidiaria, en las obligaciones con cláusula penal lo que se debe
principalmente es la prestación de la obligación por lo que el deudor no
puede pretender liberarse del cumplimiento pagando la cláusula penal (art.
658 C.C.). Tampoco el acreedor puede pretender que se le pague la cláusula
penal antes del cumplimiento de la obligación.

1
Art. 659 C.C.. Pero el acreedor no podrá pedir el cumplimiento de la obligación y la pena,
sino una de las dos cosas, a su arbitrio, a menos que aparezca haberse estipulado la pena por
el simple retardo, o que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda
extinguida la obligación principal.
2
Art. 663 C.C.. La nulidad de la obligación principal causa la nulidad de la cláusula penal;
pero la nulidad de ésta deja subsistente la obligación principal.
3
Art. 665 C.C.. Si la obligación principal se extingue sin culpa del deudor queda también
extinguida la cláusula penal.
4
Art. 664 C.C:. Subsistirá, sin embargo, la obligación de la cláusula penal, aunque la
obligación no tenga efecto, si ella se ha contraído por otra persona, para el caso de no
cumplirse por ésta lo prometido.
5
Art. 666. Las cláusula penal tendrá efecto, aunque sea puesta para asegurar el
cumplimiento de una obligación que no pueda exigirse judicialmente, siempre que no sea
reprobada por la ley.


Es condicional, toda vez que su existencia depende de que el deudor cumpla
o no la prestación.
Es inmutable, ya que no se puede reclamar una indemnización mayor,
aunque se pruebe que el daño fue mayor.

Módulo 2
Unidad 12
Lectura 12
Medidas Conservativas.
Acción subrogatoria.
Acción de simulación.
Medidas de deslinde


Garantía Común. Tutela
Conservatoria del Crédito.
(Continuación)
Las obligaciones nacen para ser cumplidas y la expectativa del acreedor es
hacer efectivo el crédito que el deudor le debe. Por esa razón, el Código Civil
otorga al acreedor distintas herramientas entre otras que forman parte de la
tutela conservatoria del crédito a fin de que el acreedor satisfaga su crédito.
A fin de llegar al momento del cumplimiento de la obligación y satisfacer
ese interés generado existe la tutela conservatoria como medida de
“cuidado” o custodia orientada a que el deudor pueda hacer frente a sus
obligaciones cuya garantía está compuesta por su patrimonio.
12.1 EL PODER DEL ACREEDOR SOBRE LA
GESTIÓN PATRIMONIAL DEL DEUDOR,
ACCIONES CONSERVATORIAS DEL PATRIMONIO
DEL DEUDOR. CLASIFICACIÓN E IMPORTANCIA.
Las acciones conservatorias son aquellas que tienden a mantener la
integridad del patrimonio actual del deudor, impidiendo que salgan los
bienes de su activo o que se disminuya el mismo para preservar la garantía
común de los acreedores (el patrimonio del deudor).
Entre las acciones conservatorias encontramos:
- Las medidas precautorias,
- Las medidas de garantía,


- Las medidas de deslinde,
- Las medidas de integración y
- Las medidas cautelares.
Esta enumeración es la que trataremos a continuación:
12.2 MEDIDAS DE INTEGRACIÓN DEL
PATRIMONIO DEL DEUDOR. ACCIÓN
SUBROGATORIA.
La acción subrogatoria tiene lugar cuando un acreedor no ejercita el
derecho que le compete en contra del deudor e impide que ingresen a su
patrimonio los bienes que le corresponden en virtud de ese derecho
perjudicando de esta manera a sus acreedores que se encuentran con un
deudor insolvente cuando no debería serlo.
Es por ello que a los acreedores del deudor reticente a cobrar sus créditos el
ordenamiento jurídico les otorga la facultad de ejercer a través de la acción
subrogatoria u oblicua los derechos no ejercitados por el deudor,
colocándose de esta manera en “su” lugar para sustituirlo ante su
indiferencia.
Los acreedores podrán ejercer todos los derechos de su deudor con
excepción de aquellos que sean inherentes a su persona.
Esta disposición se refiere a la acción subrogatoria indirecta u oblicua la
cual según Arauz Castex es la que se da al acreedor para ejercer los derechos
y acciones patrimoniales no inherentes a la persona de su deudor remiso en
su ejercicio.
El fundamento de esta acción es preservar el patrimonio del deudor, toda
vez que constituye la garantía común de los acreedores.
La acción subrogatoria presenta la particularidad de formar una relación
entre tres personas o sujetos participantes.
• Por un lado encontramos al acreedor subrogante, que promueve la
acción subrogatoria para ejercer los derechos que su deudor no
ejerce en contra de un tercero, que es el deudor de su deudor. En
esta acción es el actor quien ejerce los derechos de su deudor.
• Luego encontramos al deudor subrogado, que es el deudor de quien
ejerce sus derechos (sujeto inactivo), que no ejercita sus derechos
contra su propio deudor. En consecuencia, esta persona es deudor
de un acreedor por un lado, y a la vez es acreedor de otro sujeto por
el otro. En muchos casos, esta persona no tiene incentivo de cobrar
sus créditos en tanto sabe que son garantía de sus deudas y en
consecuencia deberán ser utilizados para satisfacer las mismas. El


tercero, es el deudor del deudor subrogado, es decir el demandado
en la acción subrogatoria por medio de la cual se intenta que este
deudor cumpla su prestación.
Ejemplo: El dueño de un inmueble se lo alquila a un inquilino, y recibe por
esto un importe de mil quinientos pesos ($1.500) mensuales, a su vez el
dueño del inmueble tiene una deuda con un empresario por la suma de
pesos cinco mil ($ 5.000). Si el dueño del inmueble no actúa para cobrarle a
su inquilino el importe mensual de alquiler, el empresario puede
subrogarse en los derechos de su deudor (el dueño del inmueble alquilado)
y demandar al inquilino a que pague la suma de dinero que le debe al dueño
del inmueble, o sea los $1.500 mensuales de alquiler, y de ese modo lograr
que la suma mencionada ingrese al patrimonio del dueño del inmueble,
para luego él (el empresario) y todos los demás acreedores cobrar sus
créditos de ese ingreso.
Fundamento de la acción.
El fundamento de la acción subrogatoria, está dada en que el patrimonio
del deudor es la prenda común de los acreedores por tal razón se faculta a
los acreedores a lograr el efectivo ingreso de bienes al patrimonio de sus
deudores, a fin de cobrarse los suyos de ese patrimonio.
Naturaleza jurídica.
Según Pizarro y Vallespinos1, existen muchas otras teorías que
intentanexplicar el fundamento de esta acción subrogatoria, entre las más
importantes tenemos:
La teoría de la gestión de negocios: El ejercicio de este derecho o
facultad sería una consecuencia de la gestión de negocios. La comparación
no los convence a estos autores, toda vez que en la gestión de negocios
ajenos, hay un claro interés y beneficio ajeno, en cambio en la acción
subrogatoria el derecho que se ejerce es ajeno, pero el interés final es
propio, y esto es, a través de esos bienes que ingresen al patrimonio de
nuestro deudor, satisfacer nuestro propio crédito.

1
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Tomo 2. Pág. 315.-


La teoría del mandato legal: Para esta teoría en la acción subrogatoria
estaríamos ante un mandato legal. Pero tampoco encontramos justificativo,
pues en el mandato no se puede obrar en interés del mandatario, y
repetimos que en la acción subrogatoria el interés final es propio.
La teoría de la cesión tácita: Equipara esta acción a lo que se da en una
cesión tácita, pasa que ante nada, no tenemos en la acción subrogatoria un
acuerdo de voluntades, de hecho puede no haber voluntad del subrogado en
el ejercicio de esta acción.
La teoría de la representación legal en interés del representante:
Es la postura que comparten Pizarro y Vallespinos2. Sostienen dicho
autores, que se trata de un instituto complejo, que participa de las
características de otras instituciones. Es una representación legal, en
interés del representante.
Entre las demás teorías, encontramos: La teoría de la legitimación
extraordinaria, la de la sustitución procesal, y la del título propio.
La acción subrogatoria, tiene entre otros caracteres, el de ser individual, ya
que la ejercita el acreedor, en forma personal y sin necesidad de
manifestación de voluntad de otro sujeto.
No es de orden público, por lo cual pueden el acreedor y el deudor suprimir,
o restringir el ejercicio de esta acción.
Condiciones de ejercicio.
• Calidad de acreedor del subrogante: Es necesario, que para actuar
en miras a un interés propio, que el actor, o sea el ejercitante de la
acción, (subrogante) sea acreedor del subrogado, y que posea un
crédito cierto.
• Debe existir en el actor (subrogante) un interés lícito y legítimo.
• Debe inacción del deudor subrogado de sus propios derechos. Estos
derechos deben ser susceptibles de cobro, es decir que debe existir la
acción a favor del subrogado, y éste por negligencia o simple dejo,
no debe hacer uso de su acción.
• Debe ejercerse sobre derechos de contenido patrimonial, quedando
excluidos los derechos inherentes a la persona.
Efectos de la acción subrogatoria.

2
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Tomo 2. Pág. 316.-


Para determinar los efectos relativos a esta acción, debemos distinguir entre
las relaciones de cada uno de los sujetos integrantes o participantes directos
e indirectos de esta acción.
Habrá en consecuencia que tener en cuenta:
• Los efectos entre el subrogante (actor) y el subrogado (deudor).
• Los efectos entre el subrogante (actor) y el tercero (demandado).
• Los efectos entre el subrogado (deudor) y el tercero (demandado).
Efectos entre subrogante y subrogado: El ejercicio de la acción
subrogatoria, produce una sustitución en los derechos, de modo tal que el
subrogante puede ir contra el subrogado procurando el ejercicio de los
derechos éste contra el demandado.
El dato saliente es que del resultado del ejercicio de estos derechos el
beneficiado es el subrogado, los bienes ingresan directamente a su
patrimonio, y podrá el subrogado disponer de estos bienes que ingresan a
su patrimonio, toda vez que será el dueño de los mismos.
Efectos entre subrogante y el tercero: La acción subrogatoria no cambia la
relación que había entre el subrogado y el tercero por lo tanto, el tercero
tiene contra el subrogante todas las defensas que le correspondían contra el
subrogado.
Efectos entre el subrogado y el tercero: No cambia para nada la relación
entre ellos, simplemente le recaerán los efectos al subrogado, y el pago del
crédito tendrá efectos extintivos de la obligación entre el tercero y el
subrogado.
Principales diferencias entre la acción subrogatoria y la acción
directa.
Si bien ya hemos visto este tema antes en un cuadro comparativo, no huelga
una aclaración al respecto, veamos:
La acción subrogatoria es netamente conservatoria, ya que tiene por
finalidad mantener íntegro el patrimonio del deudor, en cambio la
acción directa es ejecutiva, toda vez que con ella el actor, hace
efectivo directamente su crédito.
Los bienes en la acción subrogatoria ingresan al patrimonio del
deudor (subrogado), en cambio los bienes en la acción directa
ingresan al patrimonio del actor o ejercitante de la acción directa.
La acción subrogatoria beneficia a todos los acreedores del deudor
(subrogado), ya que los bienes al ingresar al patrimonio del deudor,


todos sus acreedores pueden ejercitar sus propios derechos contra el
patrimonio del deudor que ha mejorado, Por el contrario, en la
acción directa el único beneficiado es el actor de la misma, los
bienes los aprovecha él directamente, recordemos que en la acción
directa los bienes ingresan directamente al patrimonio del acreedor.
La acción subrogatoria se ejerce por el importe que el tercero le debe
al deudor íntegramente, no tiene límite ese ejercicio, en cambio en
la acción directa, tiene el doble límite, es decir el importe del actor
con el deudor, y el límite del importe del deudor contra el tercero.
Ejemplo: si “A” le debe 80 a “B” y “B” le debe 90 a “C”, luego “C”
puede ir contra “A” por la suma del monto menor es decir por 80.
En otro ejemplo: si “A” le debe 180 a “B” y “B” le debe 90 a “C”.
luego “C” puede ir contra “A” por 90 solamente, es decir que el
límite siempre lo va a determinar el crédito menor entre las dos
obligaciones.
La acción subrogatoria se hace en nombre del deudor, en cambio la
acción directa se hace en nombre e interés propio.
Gráficamente entonces podemos representar los puntos principales de esta
acción en el siguiente cuadro:
Medidas de integración
ACCIÓN SUBROGATORIA:
Sujetos: acreedor (subrogante), deudor (subrogado), 3º demandado
Naturaleza jurídica: representación legal en interés del representante
Caracteres:conservatoria, individual (cesa ante la quiebra), indirecta,
facultativa, no subsidiaria, se puede pactar su no ejercicio
Legitimación activa: acreedores quirografarios o privilegiados
Condiciones de ejercicio: calidad de acreedor del subrogante, interés
legítimo: inactividad del deudor+falta de patrimonio+utilidad
Condiciones del deudor subrogado: inacción (inicial o sobreviniente),
resultante de la negligencia, abuso del dcho, imposibilidad de ejercerlos.
Citación del deudor.
Condiciones del objeto:derechos de contenido patrimonial, acciones, vías
de ejecución, excepciones, indemnizaciones por daño patrimonial,
Efectos: solo se puede accionar por el monto que debe el 3º, intervención
del deudor subrogado para negociar sobre el crédito, 3º opone las defensas
contra su verdadero acreedor, si recupera el ejercicio efectivo el deudor no
hay + inactividad, los bienes ingresan a su patrimonio (por lo tanto solo
aprovecha a éste), no otorga privilegio alguno
Cesación: cuando el deudor ejercita sus derechos en el proceso (el
acreedor continúa en calidad de tercero)


PATRIMONIO DEL DEUDOR (CONT.) ACCIÓN DE
SIMULACIÓN.
Definición
La simulación es la operación por la cual se crea una situación jurídica
aparente, con una finalidad negocial distinta de la manifestada,
declarándose actos o relaciones jurídicas inexistentes, o encubriéndose
otros diferentes de los realmente concluidos.
La simulación es un fenómeno complejo, que comprende dos actos: el
negocio simulado, consistente en el acto no real o aparente, y el acuerdo
simulatorio, que encierra la verdadera intención de las partes.
“La simulación nos explica el artículo de nuestro Código que tiene lugar
cuando se esconde o se tapa un acto verdadero, un acto real en la práctica,
por otro que no es real, que no es verdadero”. 3:
Es importante aclarar que el artículo 955 del Código Civil, suministra una
definición descriptiva de supuestos en que un acto puede configurarse en
simulado, pero esa enumeración no es taxativa ni mucho menos, es
meramente enunciativa, por eso, más que la definición dada por el artículo
del Código, debemos referirnos a la simulación, como todo acto que tiene
una clara intención de ocultar lo real y mostrar una apariencia externa que
no se adecua a la verdad real.
Siguiendo una explicación de Eduardo A. Zannoni, decimos que “cuando se
alude a la simulación como vicio de los actos jurídicos coexisten la
apariencia negocial – aspecto externo del proceso simulatorio- y la oculta
intención real de las partes que han concluido el negocio simulado – la que
indiqué como apariencia negocial-, con una intención práctica diferente de
aquella que el negocio simulado tiende a realizar. Es una discordancia
entre la voluntad interna y su manifestación4”.
La simulación jurídicamente hablando es igual que en la vida cotidiana
cuando disfrazamos la realidad o la pintamos de otro color, siendo que lo
real sigue siendo lo que este disfraz cubre. Cuando nos ponemos un anillo
de casados, simulados estar casados ante todo aquel que nos vea, cuando en
la realidad no estamos casados, y seguimos solteros.

3
Art. 955C.C.. La simulación tiene lugar cuando se encubre el carácter jurídico de un acto
bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene cláusulas que no son sinceras, o fechas
que no son verdaderas, o cuando por él se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
4
Eduardo A. Zannoni en “Código Civil, comentado, anotado y concordado”, bajo la
dirección de Augusto C. Belluscio y coordinado por el autor, T.4, pág. 387, Ed. Astrea, Bs.
As., 1982.


La simulación es “una declaración de un contenido de voluntad no real -
emitida conscientemente- y de común acuerdo entre partes para producir –
con fines de engaño-, la apariencia de un acto que no existe o que es
distinto del que las partes efectuaron5.
Elementos:
La simulación supone ciertos elementos.
Es un acto jurídico bilateral, por el cual las partes quedan externa y
formalmente alcanzadas y vinculadas por el estatuto aparente.
Requiere el acuerdo simulatorio de las partes. Marca la
contradicción entre la apariencia y lo real.
La simulación se completa con el negocio disimulado.
Tiene por fin engañar a terceros, incluso aunque no produzca daños
y perjuicios.
Clasificación.
Puede ser lícita o ilícita, según la causa final, según la finalidad que persigan
las partes con ella.
Lícita es cuando no es reprobada por la ley, ni tiene por finalidad
perjudicar a terceros 957 C.C:6.
Es ilícita cuando se contraría la ley, o se perjudica a terceros.
Puede ser absoluta o relativa
El Código Civil en su art. 956 establece: "la simulación es absoluta
cuando se celebra un acto jurídico que nada tiene de real, y relativa
cuando se emplea para dar a un acto jurídico una apariencia que
oculta su verdadero carácter". En este caso el bien continúa
realmente en poder del deudor pero aparentemente ha pasado al de
la otra persona, es decir se simula.
En cambio en la relativa se “disimula” es decir, existe un acto de
desapoderamiento pero se lo hace pasar por otro (hay una donación
de un padre a su hijo y se dice que es una compraventa por
ejemplo). Esta a su vez puede disimular un acto o también puede
disimular una cláusula del acto (por ejemplo si se declara un precio
inferior al pactado realmente).

5
Francisco Ferrara, “La simulación de los negocios jurídicos”, en la Revista de Derecho
Privado, trad. de R. Atard y J.A. de la Fuente, pág. 56, Madrid, 1961.
6
Art. 957 C.C.. La simulación no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene
un fin ilícito.


Por último puede ser total o parcial.
Es total si comprende todo el acto simulado (ya sea que no existe,
ya sea que le de otro nombre),
es parcial si solo afecta una cláusula del acto.
La acción de simulación:
Definición:
La acción de simulación es aquella que tiene por objeto lograr la
declaración de la ineficacia del negocio simulado en sede judicial.
Caracteres:
Es un remedio conservatorio pues permite reestablecer la primitiva
composición del patrimonio del deudor.
Es un remedio de integración del patrimonio, pues recompone la
garantía común.
Es DECLARATIVA, pues tiene por efecto dar certidumbre a una
situación jurídica real.
Es una acción PERSONAL y no real, pues no está dirigida a reclamar
ningún derecho real.
Objeto y efectos de la acción:
Existen diferentes teorías sobre los efectos de la acción de simulación,:
1. La doctrina de la inexistencia del acto: Sus precursores sostienen
que es una declaración de inexistencia del acto (Llambías, Cámara,
Acuña, Anzorena, Colmo).
2. La doctrina de la nulidad del acto: Su efecto es precisamente ése y
siguiendo lo dispuesto por los art. 1044 y 1045 del C.C. (a cuya
lectura remitimos) este acto vale para terceros, por lo tanto existe.
En esta postura se encuentran Pizarro y Vallespinos .
3. Doctrina de la apariencia del acto: Para esta postura son actos
aparentes porque disimulan la realidad, por ello se estaría ante la
inexistencia del acto.
Las partes sólo pueden dejar sin efecto al acto simulado,
cuando la simulación es lícita. No cuando es ilícita, (en
virtud del principio por el cual nadie puede alegar su propia
torpeza) art. 959 C.C.7.

7
Art. 959 C.C.. Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de
perjudicar a un tercero, no pueden ejercer acción alguna el uno contra el otro, sobre la


La prueba en estos casos es el contradocumento: Es una
declaración de voluntad efectuada por las partes destinada a
ser mantenida transitoriamente en secreto que tiene por
finalidad, reconocer, declarar o probar el carácter simulado
del acto al cual se refiere.
La acción de simulación entre terceros.
En el caso del sucesor universal la puede ejercer cuando ve la legítima
afectada; en el caso del acreedor para preservar el patrimonio de su deudor,
también puede ejercerla el síndico en la quiebra. Procede contra todos los
participantes. Vale cualquier medio de prueba, no hay límites en esto.
Presunciones: vínculo muy estrecho, imposibilidad de justificar la
adquisición, no ejecución material del negocio, etc.
PATRIMONIO DEL DEUDOR (CONT.) ACCIÓN DE
SIMULACIÓN.
Efectos,
Entre partes. La nulidad
Frente a terceros. La nulidad.
Diferencias con la acción pauliana.
La acción pauliana: Procura la declaración de inoponibilidad o
ineficacia del acto.
La de simulación: Es una acción de nulidad.
La acción pauliana: Revoca el acto fraudulento.
La de simulación: Descubre el verdadero acto, y anula el aparente.
La acción pauliana: La legitimación activa en el acreedor, requiere
que tenga un crédito de fecha anterior.
La de simulación: Ese requisito es irrelevante.
La acción pauliana: Es de carácter ejecutivo.
La de simulación: Es netamente conservatoria del patrimonio del
deudor.
La acción pauliana: Para su ejercicio es requisito que el crédito sea
EXIGIBLE.
La de simulación: No es necesario que el crédito sea exigible.
La acción pauliana: La inoponibilidad es solo respecto al
ejecutante, lo beneficia a él sólo,
La de simulación: Provoca la nulidad del acto, beneficia a todos los
acreedores.
La acción pauliana: Sólo prospera por el monto del crédito del
actos.

simulación, salvo que la acción tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no
puedan obtener ningún beneficio de la anulación.


La de simulación: Prospera por el total del crédito simulado.
La acción pauliana: Prescribe al año. Art. 40338.
La de simulación: Prescribe a los dos años. Art. 40309
Gráficamente los principales aspectos se pueden representar en este
cuadro detallado:
Medidas de integración (cont)
ACCIÓN DE SIMULACIÓN:
Elementos: acuerdo simulatorio, negocio simulado, fin: engañar a 3º,
Clasificación: 1) Lícita o Ilícita, 2)Absoluta (no hay negocio) o relativa (hay
otro negocio) 3)total o parcial
Caracteres: conservatoria, de integración, declarativa, personal, de ejercicio
subsidiario con la acción revocatoria o de manera independiente
Objeto y efectos: acción de nulidad
Acción entre partes: solo cuando es lícita. Prueba: contradocumento o
exepcionalmente: ppio de prueba por ecrito o imposibilidad de conseguirlo
Ejercicio por terceros: caso del sucesor universal (legítima afectada),
acreedor para preservar el patrimonio de su deudor, síndico en la quiebra.
Contra todos los participantes. Vale cualquier medio de
prueba.Presunciones: vínculo muy estrecho, imposibilidad de justificar la
adquisición, no ejecución material del negocio, etc.
Efectos: 1) entre partes: si es absoluta se desaparece el acto, si es relativa:
queda el verdadero acto 2)por terceros: nulidad del acto

8
Art. 4033 C.C.. La acción de los acreedores para pedir la revocación de los actos
celebrados por el deudor, en perjuicio o fraude de sus derechos, se prescribe por un año,
contado desde el día en que el acto tuvo lugar, o desde que los acreedores tuvieron noticia
del hecho.
9
Art. 4030 C.C.. La acción de nulidad de los actos jurídicos, por violencia, intimidación,
dolo, error, o falsa causa, se prescribe por dos años, desde que la violencia o intimidación
hubiese cesado, y desde que el error, el dolo, o falsa causa fuese conocida. Prescribe a los
dos años la acción para dejar sin efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulación
absoluta o relativa. El plazo se computará desde que el aparente titular del derecho hubiere
intentado desconocer la simulación. (Párrafo incorporado por art. 1° de la ley 17711 B.O.
26/4/1968. Vigencia: a partir del 1° de julio de 1968.)


12.5 MEDIDAS DE DESLINDE PATRIMONIAL.
ACCIÓN DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS.
Es aquella que confiere al acreedor del causante de una sucesión para evitar
la confusión del patrimonio de su deudor con el del heredero, art. 3433
C.C:10.
Medida de deslinde
ACCIÓN DE SEPARACIÓN DE PATRIMONIOS:
Acreedor del causante de una sucesión y legatarios
Objeto: preferencia en el pago respecto de los acreedores del
heredero
Se confecciona un inventario y separación de lo que se encuentra
en el patrimonio del heredero.
Crea un derecho de preferencia respecto de los acreedores del
heredero pero no un privilegio
Por ejemplo si se presenta Hugo a la sucesión de Tomás como acreedor de
un pagaré que Tomás le firmó, entonces Hugo debe pedir esta medida de
separación de patrimonios para asegurarse el cobro de su deuda. Por eso
decimos que esta también es una medida de conservación.

10
Art. 3433 C.C.. Todo acreedor de la sucesión, sea privilegiado o hipotecario, a término, o
bajo condición, o por renta vitalicia, sea su título bajo firma privada, o conste de
instrumento público, puede demandar contra todo acreedor del heredero, por privilegiado
que sea su crédito, la formación del inventario, y la separación de los bienes de la herencia
de los del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bienes de la sucesión con
preferencia a los acreedores del heredero. El inventario debe ser hecho a costa del acreedor
que lo pidiere.


Ferrara, F. (1961) La simulación de los negocios jurídicos. Revista
de Derecho Privado, trad. de R. Atard y J.A. de la Fuente. Madrid.
Zannoni, E. (1982) Código Civil, comentado, anotado y
concordado, bajo la dirección de Augusto C. Belluscio y coordinado
por el autor. Bs. As.: Ed. Astrea

Módulo 2
Unidad 13
Lectura 13
Derecho de Retención y
Privilegios


Garantía Común (Cont.)
Derecho de Retención y Privilegios
13.1-Derecho de retención.
Definición. Justificación.
El derecho de retención se encuentra definido en el art. 3939 del C.C.
que dispone: “el derecho de retención es la facultad que corresponde al
tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el
pago de lo que le es debido por razón de esa misma cosa”.
Si se analiza su función recordaremos conceptos estudiados anteriormente
ya que se trata de una garantía y a su vez es un medio de compulsión para el
cumplimiento de la obligación debida. Por ejemplo: Es el derecho que tiene
el dueño del taller mecánico a retener el auto hasta que se le pague el
importe de su trabajo.
Su base se encuentra en la buena fe, en el principio de que los pactos están
para ser cumplidos, y su función se relaciona con la justicia y equidad1.
Condiciones de ejercicio.
Según Llambías,2 “para que el derecho de retención quede configurado se
requiere la concurrencia de los siguientes elementos de hecho: a) posesión

1
II. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.415.


material de una cosa; b) existencia de un crédito a favor de quien detenta la
cosa, contra el propietario; c) relación de conexidad entre el crédito y la
cosa.
a) El derecho de retención sólo funciona a favor del poseedor material de la
cosa. No es indispensable que se trate de verdadera posesión, con "animus
domini:" basta la sola tenencia (1937) si configura una situación lícita, pues
no se puede pretender la retención de una cosa lograda por medios ilícitos
(1938).
Aunque, en principio, el instituto está pensado con respecto a cosas,
muebles o inmuebles, no hay inconveniente en que se extienda la retención
a bienes que no son cosas (1939).
b) El titular de la retención debe tener un crédito contra el propietario de la
cosa.
El crédito ha de ser cierto y exigible (1940), aunque no sea líquido (1941).
Pero ha de tratarse de una obligación civil, porque las obligaciones
naturales no son exigibles, y mal podría el acreedor retener la cosa para
forzar al deudor a pagar, si éste no puede ser conminado a ello, legalmente
(1942).
La existencia del crédito debe demostrarse prima facie (1943). No basta
para retener la cosa una simple alegación de un crédito que no se justifica
siquiera provisionalmente.
c) Debe mediar relación de conexidad entre el crédito y la cosa. A este
respecto el Código exige, en una fórmula muy precisa, que el crédito se haya
originado por razón de la cosa (1944). Pero no es necesario que exista
siempre un contrato que vincule al retenedor con el propietario: basta "un
hecho que produzca obligaciones respecto al (a favor del) tenedor" de la
cosa (art. 3940 C.C:.).”
Caracteres:

2
Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador) TRATADO DE
DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES. DERECHO DE RETENCIÓN / 01.- Generalidades.
Lexis Nº 7006/007241


Legal: El derecho de retención nace de la ley, la cual establece sus
condiciones de ejercicio..
Accesorio: En tanto depende del crédito que está garantizando, es
decir que, extinguida la obligación principal este derecho
desaparece.
Facultativo: El acreedor no está obligado a ejercerlo.
No subsidiario: En cuanto su ejercicio es indiferente de que el
acreedor posea o no otras vías de reclamo.
Indivisible: Tal como establece el art. 3941 C.C.: “el derecho de
retención es indivisible. Puede ser ejercido por la totalidad del
crédito sobre cada parte de la cosa que forma el objeto”. Es decir que
el pago parcial no importa la extinción parcial de este derecho.
Transmisible: Su transmisibilidad opera tanto por acto entre vivos
como mortis causa.
Respecto de su naturaleza existen diversas teorías. Pizarro y Vallespinos3
consideran que el derecho de retención es un derecho personal. Por tal
razón se puede oponer al deudor, sus sucesores y en algunos casos a
terceros. Dichos autores sostienen que no es un derecho real ya que no le
confieren al retenedor el ius preferendi ni el ius persequendi, además no
tiene el carácter de oponibilidad de los derechos reales, no está enumerado
entre los derechos reales (y sabemos que estos sólo pueden ser creados por
ley).
Casos de ejercicio.
Vamos a tratar, siguiendo a Pizarro y Vallespinos4 los supuestos más
importantes:
Compraventa con pacto de retroventa: Está este tipo de
compraventa que se aplica a los inmuebles es la que se realiza
insertando una cláusula para que el vendedor pueda recuperar la
cosa vendida entregada al comprador, restituyendo a éste el precio
recibido, con exceso o disminución. Al respecto el art. 1384
C.C.dispone: “el vendedor queda obligado a reembolsar al
comprador, no sólo el precio de la venta, sino los gastos hechos por
ocasión de la entrega de la cosa vendida, los gastos del contrato,
como también las mejoras en la cosa que no sean voluntarias; y no
puede entrar en posesión de la cosa, sino después de haber
satisfecho estas obligaciones”. Según los autores citados este

3
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Págs.416 y ss.
4
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Págs 426 a 429.


supuesto funcionaría como una excepción de incumplimiento y si se
ha realizado el constitutio posesorio5 por parte del comprador6.
Locación: Este derecho favorece al locatario si no se le han
reembolsado los gastos por las mejoras necesarias o gastos que haya
realizado a favor del locador7, este derecho termina si el locador le
da fianza al locatario o le deposita el monto.
Mandato: El mandatario posee este derecho por los gastos
realizados y por su retribución o comisión. ¿Cómo lo hace efectivo?
sobre los valores que tenga en su poder y que sean del mandate que
no ha pagado.
Depósito: El depositario posee este derecho por lo que se le deba del
depósito (gastos de conservación, guarda, etc). No así por la
remuneración pactada.
Tenencia: Opera sobre los gastos de conservación de la cosa dada en
tenencia, esto no vale para el caso del comodato. Por ejemplo el
locatario tiene la tenencia de una cosa.
Posesión: Tanto el poseedor de buena fe como el de buena fe tienen
derecho a ser reembolsados por las mejoras necesarias y útiles. La
posesión es el paso previo a la propiedad, posee el que ejerce actos
materiales sobre la cosa con intención de someterla a su derecho de
dominio. Por lo tanto si una persona está poseyendo un terreno con
la intención de adquirirlo luego por usucapión entonces puede ser
reembolsada de los gastos realizados por las mejoras realizadas si el
verdadero dueño se presenta antes de que se cumpla el plazo para
usucapir.

5
Constituto posesorio: Acto jurídico sinalagmático por el cual una persona transmite a otra
la posesión de una cosa, conviniendo que continuará en poder de la primera como mero
tenedor o poseedor; o sea, como representante de la posesión del otro contratante. Para unos
autores, esos dos actos deben ser independientes (Ihering), mientras que, para otros, estas
operaciones pueden practicarse simultáneamente (Savigny).
6
Art. 2.362. Todo poseedor tiene para sí la presunción de la buena fe de su posesión, hasta
que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma.
7
Art. 1547 C.C.. En los mismos casos del art. 1539 C.C., números 1°, 2° y 3°, si la locación
no hubiese de continuar, y también en los casos del mismo artículo, números 4°, 5° y 6°,
compete al locatario el derecho de retener la cosa arrendada, hasta que sea pagado del
valor de las mejoras y gastos. Art. 1618 C.C.. El locatario no puede retener la cosa
arrendada so pretexto de que le deba el locador, ni por indemnización de mejoras,
siempre que el locador depositare o afianzare el pago de ellas a su liquidación.


Condominio: El condómino que ha realizado gastos de reparación y
conservación de la cosa en condominio posee el derecho de
retención. Recordemos que el condominio implica una propiedad en
común (por ejemplo en los edificios todos los espacios comunes
como ser pasillos, palier, patio común, se encuentran en
condominio.
Usufructo: Al respecto el art. 2891 C.C. dispone que: “la obligación
del usufructuario de hacer reparaciones y gastos a su cargo, sólo
principia desde el día en que entrare en posesión material de los
bienes del usufructo. Antes de ese día el constituyente del usufructo
o el nudo propietario, no está obligado a hacer reparación alguna,
aunque los bienes se deterioren. Mas si la tardanza en recibir los
bienes fuere porque el usufructuario no llenare las obligaciones que
deben preceder, y el nudo propietario hiciere las reparaciones que
están a cargo del usufructuario después de la entrega de los bienes,
tendrá derecho para exigir de éste lo que hubiese gastado, y para
retener los bienes hasta que sea pagado” es decir que el nudo
propietario puede retener en este supuesto hasta el reembolso de lo
gastado. Un ejemplo de usufructo es el conocido “adelanto de
herencia”, cuando los padres les donan a los hijos una casa por
ejemplo pero se reservan para ellos el usufructo vitalicio (de por
vida). En este ejemplo el nudo propietario vendrían a ser los hijos
(se llama nudo propietario porque no usa ni goza la cosa de su
propiedad).
Prenda: El acreedor prendario puede ejercer este derecho hasta que
el deudor le pague las expensas necesarias y útiles.8
Código de Comercio: Veamos los siguientes supuestos:
o De los barraqueros: art. 130 C. Com.. “Los barraqueros y
administradores de depósito, tienen privilegio y derecho de
retención en los efectos existentes en sus barracas o
almacenes, al tiempo de la quiebra del comerciante
propietario de los efectos, para ser pagados de los salarios y
de los gastos hechos en su conservación, con la preferencia
establecida en el título. De las diferentes clases de créditos y
de su graduación". Por ejemplo si se tiene una cosa en
depósito (por ejemplo muebles dejados por una persona por
un tiempo porque se va de viaje) se los puede retener si el
dueño de los mismos no paga los gastos realizados.

8
Art. 3228 C. Com.. El deudor debe al acreedor las expensas necesarias que hubiere hecho
para la conservación de la prenda, aunque ésta pereciese después. El acreedor no puede
reclamar los gastos útiles o de mejoras, sino aquellos que hubiesen dado mayor valor a la
cosa.
Art. 3229 C Com.. El deudor no puede reclamar la devolución de la prenda, mientras no
pague la deuda, los intereses y las expensas hechas.


o De los comisionistas: art. 279 C. Com.. “Los efectos
consignados, así como los adquiridos por cuenta del
comitente, se entienden especialmente obligados al pago de
las anticipaciones que se hubiesen hecho, gastos de
transporte, conservación y demás legítimos, así como a las
comisiones e intereses respectivos. Son consecuencia de
dicha obligación: 1° Que ningún comisionista puede ser
compelido a entregar los efectos que recibió o adquirió en
comisión, sin que previamente se reembolse de sus
anticipaciones, gastos, comisiones e intereses, si los
hubiere;..” Los comisionistas son por ejemplo los que se
encargan de llevar cosas de una provincia a otra, y realizan
gastos y ganan comisiones por estos trabajos.
o De los consignatarios: art. 280 C. Com.” Para gozar de la
preferencia establecida en el artículo precedente, es
menester que los efectos estén en poder del consignatario, o
que se hallen a su disposición, o que a lo menos se haya
verificado la expedición a la dirección del consignatario, y
que éste haya recibido un duplicado del conocimiento o carta
de porte”. Por ejemplo: un comerciante puede recibir
mercadería en consignación para venderla, y realiza gastos
para conservarla.
o De los empresarios de transporte: art. 196 C.Com.. “El
porteador no estará obligado a verificar la entrega de las
cosas transportadas, hasta que la persona que se presentare
a recibirlas no cumpla con las obligaciones que le incumban.
En caso de desacuerdo, si el destinatario abonare la cantidad
que cree que es la debida, y depositare al propio tiempo la
diferencia, deberá entregarle el porteador las cosas
transportadas”. El porteador en este caso es el transportista.
Derechos y obligaciones del retenedor.
Veamos este tema en un cuadro que organiza la información:
Derechos Deberes
A no ser turbado en su tenencia o
posesión hasta ser abonado
De conservación de la cosa retenida
A la defensa extrajudicial de su
posesión9
De no usar la cosa retenida

9
Art. 2470 C. Com.. El hecho de la posesión da el derecho de protegerse en la posesión
propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los
auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde; y el que fuese desposeído podrá recobrarla
de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los límites de la propia
defensa.


A obtener la restitución y
manutención de la cosa
De restituir la cosa luego de
extinguida la obligación principal
A ser indemnizado por las
turbaciones a su derecho
A utilizar las vías para satisfacer su
crédito
Frutos: si pueden conservarse
entonces pueden ser retenidos; de lo
contrario según Pizarro y
Vallespinos puede venderlos y
conservar su precio en concepto de
retención
Hemos destacado en la columna de derechos que el retenedor es como un
verdadero poseedor a los fines de determinar las acciones que lo protegen.
Efectos del derecho de retención con relación al deudor
propietario de la cosa retenida.
A continuación, veremos el siguiente cuadro (siguiendo el criterio de la
exposición anterior)
Derechos Deberes
Derivados de ser el propietario de la
cosa retenida (con los límites de la
retención)
Pagar su deuda
A la restitución de la cosa una vez
extinguida la obligación
No turbar el derecho del retenedor
A oponerse a un nuevo derecho de
retención si no hay causa para ello
(por Ej., si la cosa ha sido
abandonada por el retenedor)
Indemnizar por gastos de
conservación y mejoras
A la propiedad de los frutos de la
cosa
A ofrecer una garantía para sustituir
la retención


Para su estudio conviene comparar ambos cuadros expuestos y se verá que
a los derechos de uno le corresponde los deberes del otro. En el caso del
deudor es importante tener en cuenta que estos efectos se trasladan a sus
sucesores a título singular (por ejemplo: si alguien compra la cosa retenida
es un sucesor a título singular e igualmente debe respetar el derecho de
retención del acreedor).
-Efectos con relación a otros acreedores. La cuestión en el código
civil y en la ley de concursos 24.522. El privilegio de retenedor
en el Código Civil y en la ley de concursos 24.522.
Veamos qué pasa con los distintos tipos de acreedores del
deudor
1. Acreedores quirografarios: Deben respetar este derecho pero
pueden ejercer las medidas necesarias para garantizar su derecho
iniciando un proceso completo, desde el embargo hasta el remate.
Pero para cobrar su derecho primero deben desinteresar al acreedor
(que es quien ejerce la retención). En este caso sería pago por un
tercero y se subrogaría en el lugar del retenedor. También puede
depositar judicialmente el precio de la cosa. La cuestión aquí es que
al momento de liquidar la cosa retenida el que primero cobra es el
retenedor, luego los acreedores.
2. Acreedores privilegiados10: Estos pueden ejecutar al deudor de
manera individual o colectiva
a. En las individuales prevalece el derecho del retenedor por
sobre cualquier otro privilegio.
b. En las colectivas (es decir en los procesos de concursos y
quiebras, recordemos lo que estudiamos en unidades
anteriores), el privilegio es de 5º rango según el art 243
inciso 3 de la ley de 24.522, es decir que cobran antes otros
acreedores11.

10
Recordemos que los acreedores privilegiados se diferencian de los quirografarios
(comunes) porque tienen a su favor algún privilegio derivado de los supuestos de la ley
(por ejemplo hipoteca o prenda) y son quienes cobran con preferencia a los quirografarios
11
ARTÍCULO 241 L.C.Q: . Créditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial
sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: 1) Los gastos hechos para la
construcción, mejora o conservación de una cosa, sobre ésta, mientras exista en poder del
concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos; 2) Los créditos por remuneraciones
debidas al trabajador por SEIS (6) meses y los provenientes por indemnizaciones por
accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre
las mercaderías, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad, del concursado,
se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su
explotación; 3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes,
sobre éstos;4) Los créditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los
correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garantía especial o
flotante;5) Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa retenida a la fecha de la


Extinción.
Puede extinguirse por dos causas:
1. Por vía de consecuencia, es decir, porque se extingue el crédito o la
deuda por la cual se está ejerciendo el derecho de retención, o
porque se produce la novación de esa obligación principal. No se
extingue por prescripción porque en realidad es un acto interruptivo
de la prescripción de la obligación principal.
2. Por causas propias:
a. Por entrega o abandono de la cosa: según dispone el art.
3943 C.C.: “el derecho de retención se extingue por la
entrega o abandono voluntario de la cosa sobre que podía
ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por
otro título a entrar en su poder”. En estos supuestos no se
manifiesta el interés del retenedor en conservar la cosa.
b. Por abuso de tenencia: porque es deber del retenedor solo
conservarla y no usarla.
c. Por pérdida o destrucción de la cosa: porque desaparece el
objeto (si se pierde parcialmente entonces se conserva de
manera proporcional).
d. Por adquisición de la propiedad retenida por el mismo
retenedor: en este caso se reúnen en la misma persona las
dos calidades (deudor y acreedor).
-Transmisibilidad.
Según Pizarro y Vallespinos12 este derecho es transmisible por acto entre
vivos por un contrato de cesión de derechos, con todo lo que ese contrato
implica.
Suspensión del derecho de retención. La ley de concursos
24.522. Nociones.

sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garantía establecida en el Artículo
3943 del Código Civil;6) Los créditos indicados en el Título III del Capítulo IV de la Ley
N° 20.094, en el Título IV del Capítulo VII del Código Aeronáutico (Ley N. 17.285), los
del Artículo 53 de la Ley N. 21.526, los de los Artículos 118 y 160 de la Ley N. 17.418.
12


Al respecto dispone la LCQ: art. 131. “Derecho de retención. La quiebra
suspende el ejercicio del derecho de retención sobre bienes susceptibles de
desapoderamiento, los que deben entregarse al síndico, sin perjuicio del
privilegio dispuesto por el artículo 241, inciso 5.
Cesada la quiebra antes de la enajenación del bien continúa el ejercicio del
derecho de retención, debiéndose restituir los bienes al acreedor, a costa del
deudor”.
Posibilidad de sustitución.
El juez13 puede autorizar su sustitución siempre que el deudor la garantice
de manera suficiente, esto para evitar un abuso del derecho porque este
derecho es una garantía, tal como hemos visto antes. Este pedido lo pueden
hacer los acreedores por la vía subrogatoria además del deudor.
13.2- Privilegios.
Definición. Método seguido por el Código Civil.
Como consecuencia de que el patrimonio es la garantía común de los
acreedores surge la teoría de los privilegios. Ante una deuda los acreedores
tienen en principio la misma condición (par conditio creditorum) y
jerarquía, es decir, pueden ejercitar igualmente sus derechos para
cobrarlos; sin embargo hay una excepción y es ésta: que tengan un
privilegio, es decir una posibilidad de cobrar o hacer efectiva su acreencia
con preferencia a los otros acreedores.
Está definido en el Código Civil en cuanto dispone en su art. 3875
C.C.. “El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con
preferencia a otro, se llama en este código privilegio.” De este modo el
Código reconoce esta excepción, que además solo se da en los supuestos de
ley, se confiere al crédito y no a la persona.
Por otra parte su importancia es fomentar la protección de algunas
actividades por su productividad o de los cuidados tomados por los
acreedores al momento de contraer su acreencia,

13
Art. 3943 C.C.. ..El juez podrá autorizar que se sustituya el derecho de retención por una
garantía suficiente. (Párrafo incorporado por Art. 1° de la Ley N° 17.711 B.O. 26/4/1968.
Vigencia: a partir del 1° de julio de 1968.)


Se encuentran legislados en el libro cuarto, sección segunda, con una
técnica defectuosa porque no deja claro el orden de prevalencia de los
privilegios.
Es importante que tengan claro antes de comenzar el desarrollo que no
todos los privilegios son iguales, tenemos dos tipos:
Generales: Aquellos que abarcan todo el patrimonio del deudor.
Especiales: Aquellos que se constituyen sobre ciertos bienes del
deudor.
Caracteres.
Creación legal exclusiva. Art. 3876 C.C.: “el privilegio no puede resultar,
sino de una disposición de la ley. El deudor no puede crear privilegio a favor
de ninguno de los acreedores”.
Excepcionales: Constituyen una excepción al principio de la
igualdad de los acreedores, por eso en esta materia no se aplica
la analogía y en caso de duda se está por la menor extensión (por
ejemplo si comprende intereses y capital se está por el capital) o
por su inexistencia.
Inseparabilidad del crédito: No pueden ser separados del
crédito. Son objetivos en tanto sólo dependen del crédito al que
garantizan y por tal razón se extinguen por novación.
Objetividad: Existen independientemente del sujeto, sólo
dependen del objeto, es decir, de la obligación a la que
garantizan.
Accesoriedad: Dependen del crédito que garantizan.
Indivisibilidad: El pago parcial no lo extingue Si se pierde o
deteriora la cosa asiento del privilegio, éste subsiste
parcialmente.
El asiento del privilegio.
El asiento del privilegio lo conforma el conjunto de bienes que lo satisfacen,
es decir, sobre los que es posible realizar la acreencia (por ejemplo el
asiento de una hipoteca es un inmueble, en el porcentaje que garantice la
hipoteca).
Distinguimos dos etapas o fases:


1. Nacimiento: Se produce sobre los bienes sobre los que recae
(ilíquido).
2. Enajenación: La suma resultante, es el precio de venta (líquido).
Subrogación real.
Sólo procede sobre los privilegios especiales. Se reemplazan bienes (por eso
es real). Por ejemplo: el acreedor hipotecario que se subroga sobre el cobro
del seguro en caso de destrucción de la cosa.
-Naturaleza jurídica.
Existen varias posturas al respecto pero nos enrolamos en la que sostienen
Pizarro y Vallespinos y que es la de que el privilegio es un derecho personal.
Legítimas causas de preferencia y privilegios. Los derechos
reales de garantía. El llamado privilegio del primer embargante.
El embargo constituye para el Código de Procedimientos de la Nación tiene
una preferencia en el cobro respecto de los otros acreedores, excepto en el
caso de concurso. Por eso consideramos que no es un privilegio sino una
preferencia.
Extensión.
Para comprender la extensión de los privilegios (es decir si comprende sólo
el capital o además comprende otros accesorios) exponemos el siguiente
cuadro que consideramos sumamente didáctico a la hora de comprender
este tema:


33
EXTENSIEXTENSIÓÓNN
Intereses:moraIntereses:mora en losen los
creditoscreditos: a): a) indemindem. Debidas al. Debidas al
trabajador por 6 meses,trabajador por 6 meses,
b)indemnb)indemn,, c)mercaderc)mercaderííasas queque
estestáán en el establecimienton en el establecimiento
explotadoexplotado
Costas e intereses por 2 aCostas e intereses por 2 aññosos
anteriores y compensatoriosanteriores y compensatorios
posteriores. Garantposteriores. Garantíías reales yas reales y
obligaciones negociablesobligaciones negociables
garantizadas: reclaman con lagarantizadas: reclaman con la
venta de la cosaventa de la cosa
Vendedor de inmueble noVendedor de inmueble no
pagado: precio+pagado: precio+intint+cargas+cargas
Acreedor hipotecario:Acreedor hipotecario:
capital+intereses (2 acapital+intereses (2 añños)os)
Acreedor prendario: capital+Acreedor prendario: capital+intint
ExcepExcep..
CapitalCapitalReglaRegla
Ley 24.522Ley 24.522CCóódigo Civildigo CivilLeyLey
Entonces: La regla es que los privilegios comprenden el capital, esa es su
extensión; sin embargo encontramos algunas excepciones que marcan que
además del capital se pueden comprender otros conceptos, que son los
detallados en el cuadro expuesto y que se ordenan según la regulación
(Código Civil y LCQ).
Extinción.
Como dijimos antes, los privilegios son creados por ley y cuando
desaparece la preferencia otorgada por ley el privilegio se extingue.
Veamos cuáles son los modos de extinción:
1. Indirectos: Proceden por vía de consecuencia, por cualquiera de
los modos de extinción14 del crédito al que se encuentran
garantizando.

14
Art. 724 C.C.. Las obligaciones se extinguen: Por el pago .Por la novación .Por la
compensación. Por la transacción.
Por la confusión. Por la renuncia de los derechos del acreedor Por la remisión de la deuda.
Por la imposibilidad del pago.


2. Directos: Proceden como medios propios de extinción de los
privilegios:
Renuncia del acreedor, de manera expresa o tácita15, es un
acto unilateral, es decir que no requiere el consentimiento
del deudor. La excepción se encuentra dada por los créditos
laborales, éstos son irrenunciables.
Pérdida o destrucción total de la cosa: Ya que en dicho
supuesto desaparece el asiento del privilegio, si es parcial
subsiste sobre esta parte.
Salida del patrimonio del deudor; excepto para quienes
tienen derecho de persecución que son: locador, hotelero,
transportador, conservador y vendedor. En estos casos por
más que salga del patrimonio del deudor, y como el
privilegio es objetivo, pueden perseguir la cosa (tienen ius
persequendi).
Confusión: En tanto es el modo de extinción en el que se
confunden en una sola persona la calidad de acreedor y
deudor.
Insuficiencia del precio: Cuando no alcance el precio de la
cosa para cubrir el privilegio el remanente impago se
considera quirografario.
13.3- Clasificación de los privilegios.
Clasificación de los privilegios en el Código Civil. Privilegios
generales y especiales. Diferencias.
Encontramos en el Código las siguientes diferencias en la regulación y
aplicación de ciertos institutos en estos privilegios, según sean especiales o
generales:

15
Art. 872 C.C.. Las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los
derechos establecidos en su interés particular, aunque sean eventuales o condicionales; pero
no a los derechos concedidos, menos en el interés particular de las personas, que en mira
del orden público, los cuales no son susceptibles de ser el objeto de una renuncia.
Art. 873 C.C. La renuncia no está sujeta a ninguna forma exterior. Puede tener lugar aun
tácitamente, a excepción de los casos en que la ley exige que sea manifestada de una
manera expresa.


55
DIFERENCIASDIFERENCIAS
Sobre privilegios generalesSobre privilegios generalesRangoRango
SSíí procede para los crprocede para los crééditos conditos con
garantgarantíía real, procedimientoa real, procedimiento
especial para solicitarloespecial para solicitarlo
No procede, debeNo procede, debe
esperarse a la graduaciesperarse a la graduacióónn
de las acreenciasde las acreencias
ConcursoConcurso
especialespecial
AplicableAplicableNo aplicableNo aplicableSubrogaSubroga--
cicióónn
ContinContinúúan paraan para crcrééd.hipotecariosd.hipotecarios
o prendarioso prendarios
Se suspenden con la quiebraSe suspenden con la quiebra
Dejan de producirse enDejan de producirse en
caso decaso de ej.ej. ColectivaColectiva
InteresesIntereses
Contra embargo, tercerContra embargo, terceríía de mejora de mejor
derecho,derecho, ejec.individualejec.individual y colectivay colectiva
EjecuciEjecucióón colectivan colectivaJuicioJuicio
EspecialesEspecialesGeneralesGenerales
En el cuadro anterior en la primera columna se encuentran los criterios
para establecer las diferencias y a partir de ello se establecen las
regulaciones del Código.
En el caso de los privilegios generales: ya no se aplican los art.3879 y
3880 del Código Civil.
La única excepción que existe es la de los gastos de justicia: los realizados
para cuidar y vender los bienes. Se realiza en interés común de los
acreedores, contra la masa de acreedores. Lo solicita quien los realizó
porque tiene el derecho a reembolso.
Respecto de los privilegios especiales, el régimen es diferente ante el
Concurso, veamos el siguiente cuadro que muestra cuáles son los privilegios
que no ceden ante el Concurso o Quiebra del deudor, y cuáles pasan a ser
quirografarios. Cada uno de estos privilegios se explicará enseguida


77
PRIVILEGIOS ESPECIALES (CPRIVILEGIOS ESPECIALES (Cóódigodigo
civil)civil)
Vendedor de la cosa mueble noVendedor de la cosa mueble no
pagadapagada
LocadorLocador
PosaderoPosadero
TransportadorTransportador
CrCrééditos por venta de semillas yditos por venta de semillas y
gastos de cosechagastos de cosecha
CrCrééditos del obrero o artesanoditos del obrero o artesano
Del depositante (enajenaciDel depositante (enajenacióónn
abusiva)abusiva)
PrendarioPrendario
Conservador de la cosaConservador de la cosa
Desaparecen en concursoDesaparecen en concursoContinContinúúan en concursoan en concurso
Los privilegios especiales sobre cosas muebles e inmuebles en el
Código Civil: privilegio del vendedor, del locador, del acreedor
hipotecario, del acreedor prendario y del retenedor.
Los supuestos a tratar de privilegios especiales sobre cosas muebles e
inmuebles son los siguientes, esta información se la debe relacionar con el
cuadro que muestra cuáles de estos privilegios desaparecen en el concurso o
quiebra del deudor:
1. Privilegio del vendedor de la cosa mueble: Al respecto
dispone el art. 3893 C.C.: “el vendedor de cosas muebles no
pagadas, goza de privilegio por el precio sobre el valor de la cosa
vendida, que se halle en poder del deudor, haya sido la venta al
contado o a plazo. Si la cosa ha sido revendida y se debiese el precio,
el privilegio se ejerce sobre el precio”.
2. Privilegio del acreedor prendario: Según dispone el art. 3889
C.C.. ”La prenda da al acreedor el derecho de hacerse pagar con
preferencia a los otros acreedores, salvo las excepciones que en este
título se establecen. El privilegio no subsiste, cuando la prenda ha
salido del poder del acreedor”. Las condiciones son que la cosa esté
en poder del deudor y que el contrato de prenda sea formal.


3. Privilegio del locador: Según el art. 3883 C.C.: “gozan de
privilegio los créditos por alquileres o arrendamientos de finca
urbanas o rurales, sean los acreedores los propietarios de ellas, o
sean los usufructuarios o locatarios principales, a saber: por dos
años vencidos, si se trata de una casa; por tres años vencidos, si se
trata de una hacienda de campo. Las cosas sobre que se ejerce este
privilegio son todos los muebles que se encuentran en la casa, o que
sirven para la explotación de la hacienda rural, salvo las excepciones
consagradas por este Código, aunque no pertenezcan al locatario,
introducidos allí de una manera permanente o para ser vendidos o
consumidos. (Párrafo sustituido por art. 2° de la Ley N° 12.296 B.O.
15/6/1936.). El dinero, los títulos de crédito que se encuentren en la
casa, y las cosas muebles que sólo accidentalmente están allí, de
donde deben ser sacadas, no están afectadas al privilegio del
locador, cuando él ha sido instruido de su destino, o cuando éste le
ha sido conocido por la profesión del locatario, por la naturaleza de
las cosa o por cualquier otra circunstancia, como también los
muebles que el locador sabía que no pertenecían al locatario, y las
cosas robadas o perdidas, que no son comprendidas en este
privilegio”. Este privilegio no abarca al locador de cosa mueble, solo
inmuebles urbanos o rurales.
4. Privilegio del posadero: según dispone el art. 3886 C.C:. “El
posadero goza del privilegio del locador, bajo las mismas
condiciones y excepciones, sobre los efectos introducidos en la
posada, mientras permanezcan en ella, y hasta la concurrencia de lo
que se le deba por alojamiento y suministros habituales de los
posaderos a los viajeros. El privilegio no comprende los préstamos
de dinero, ni se da por obligaciones que no sean las comunes de los
viajeros”, esta es una garantía para los hoteleros.
5. Privilegio del acarreador (transportador): dispone el art.
3887 C.C..” Goza de igual privilegio, el acarreador sobre los efectos
transportados que tenga en su poder o en el de sus agentes, y
durante los quince días que sigan a la entrega que hubiese hecho al
propietario, por el importe del transporte y gastos accesorios”. Esto
porque el transportador no puede verificar la solvencia o insolvencia
de su deudor, puede ser persona física o jurídica.
6. Privilegio por créditos por semillas o gastos de cosecha:
Este privilegio es sobre el precio de la cosecha y sobre la
remuneración del personal que ha trabajado en la producción, sino
el deudor se enriquecería sin causa.
7. Privilegio del obrero o artesano: Dispone el art. 3891 C.C.: “el
crédito del obrero o artesano tiene privilegio por el precio de la obra
de mano, sobre la cosa mueble que ha reparado o fabricado,
mientras la cosa permanezca en su poder”. Esto porque la cosa
reparada adquiere un mayor valor.
8. Privilegio del conservador: Dispone el art. 3892 C.C.: “los
gastos de conservación de una cosa mueble, sin los cuales ésta
hubiese perecido en todo o en parte, deben ser pagados con
privilegio sobre el precio de ella, esté la cosa o no en poder del que
ha hecho los gastos. Los simples gastos de mejoras que no tengan
otro objeto que aumentar la utilidad y el valor de la cosa, no gozan
de privilegio”; de lo contrario habría enriquecimiento sin causa del
dueño de la cosa, se trata de recuperar los gastos necesarios para la
conservación de la misma.
9. Privilegio del depositante: Dispone el art. 3897 C.C.. “Si el
depositario ha abusado del depósito, enajenando la cosa que ha sido


confiada a su cuidado; o si su heredero la vende, ignorando que la
cosa que hallaba depositada, el depositante tiene privilegio sobre el
precio que se debiese”.
10. Privilegio del retenedor: Nos remitimos a lo estudiado respecto
del derecho de retención.
Es importante respecto de cada uno de estos privilegios determinar cuál
es el asiento del privilegio, es decir sobre qué recae. La importancia de
conocer el asiento de cada privilegio en la práctica es esencial para saber
qué se puede reclamar. Además respecto de cada uno de ellos se debe
recordar, como dijimos antes, que los privilegios que continúan ante el
concurso son solamente los prendarios y los del conservador de la cosa.
Privilegio Asiento del privilegio: ¿sobre qué
recae?
Vendedor de la cosa
mueble
La cosa vendida en poder del deudor, si es
revendida el privilegio recae sobre el precio
Acreedor prendario La cosa mueble o crédito prendados
Locador Muebles que se encuentren en el inmueble
locado o los que sirvan para su explotación
Posadero Efectos introducidos por el viajero, sean o no
suyos
Acarreador
(transportador)
Cosas transportadas
Por créditos por
semillas o gastos de
cosecha
Sobre frutos cosechados o sobre lo
producido por su venta
Del obrero o artesano Cosa reparada o fabricada mientras
permanezca en poder del acreedor
Conservador Sobre la cosa conservada mientras se
encuentre en el patrimonio del deudor
Depositante Sobre el precio que el adquirente adeude por
la cosa depositada


Veamos a continuación un cuadro que muestra cuáles son los privilegios
especiales sobre inmuebles que no desaparecen ante el Concurso o
Quiebra del deudor y cuáles se convierten en quirografarios ante este
proceso.
99
Privilegios especiales sobre ciertosPrivilegios especiales sobre ciertos
inmuebles en el Cinmuebles en el Cóódigo Civildigo Civil
Desaparecen enDesaparecen en
concursoconcurso
ContinContinúúan en concursoan en concurso
Valor de la cosaValor de la cosa
inmueble no pagadainmueble no pagada
Prestamista de dineroPrestamista de dinero
para adquirir un inmueblepara adquirir un inmueble
CopartCopartíícipes de unacipes de una
participarticióónn
DonanteDonante
Acreedor hipotecarioAcreedor hipotecario
Arquitecto, empresario yArquitecto, empresario y
obreros de la construcciobreros de la construccióónn
Prestamistas paraPrestamistas para
pagarlospagarlos
Y, siguiendo el orden expositivo de los privilegios sobre cosas muebles,
veremos de manera sintética de que se trata cada uno de estos privilegios:
1. Del vendedor de la cosa inmueble: dispone el art. 3924 C.C..
“El vendedor de un inmueble no pagado, aunque hubiese hecho
tradición de él, haya dado término para el pago o fiádose de otra
manera en el comprador, tiene privilegio por el precio que le es
debido, y puede ejercerlo sobre el valor del inmueble, mientras se
halle en poder de deudor; pero los administradores de los bienes
concursados están autorizados para retener el inmueble, pagando
inmediatamente el precio de la venta y los intereses que se
debiesen”. Para esto debe haber existido realmente una venta y
diferido el pago del precio, y la cosa vendida debe permanecer en
poder del comprador.
2. Del acreedor hipotecario: Deriva de la naturaleza de la
hipoteca, es un acto de disposición muy importante y goza de
protección como medida de garantía. Comprende el capital
adeudado y los intereses y rentas, los gastos y costos, y,
eventualmente a los daños.
3. Del prestamista de dinero para adquisición de un
inmueble: Dispone el art. 3927 C.C. “El que ha dado dinero para la
adquisición de un inmueble, goza de privilegio sobre el inmueble
para el reembolso del dinero dado, con tal que por la escritura de
adquisición, conste que el inmueble ha sido pagado con el dinero
prestado, aunque no haya subrogación expresa”.
4. De los copartícipes: Dispone el art. 3928 C.C. “Los coherederos y
todos los copartícipes que han dividido una masa de bienes


compuesta de muebles e inmuebles, o de varios muebles
determinados, tienen privilegio por la garantía de la participación
sobre los bienes antes indivisos, y también por el precio de la
licitación del inmueble, adjudicado a alguno de ellos”. La base es la
igualdad para todos ellos antes y luego de realizada la partición.
5. Del donante: Dispone el art. 3930 C.C.. “El donante tiene
privilegio sobre el inmueble donado por las cargas pecuniarias, u
otras prestaciones líquidas, impuestas al donatario en el acto que
comprueba la donación”. Los cargos hacen que la donación parezca
onerosa, entonces es importante recuperarlos.
6. Del retenedor: Nos remitimos a lo estudiado respecto del derecho
de retención.
7. Arquitectos, empresarios y obreros de la construcción:
Dispone el art. 3931 C.C.. “Los arquitectos, empresarios, albañiles y
otros obreros que han sido empleados por el propietario para
edificar, reconstruir, o reparar los edificios u otras obras, gozan por
las sumas que les son debidas, de privilegio sobre el valor del
inmueble en que sus trabajos han sido ejecutados. Los
subempresarios y los obreros empleados, no por el propietario sino
por el empresario que ha contratado con ello, no gozan de este
privilegio”. Esto impide el enriquecimiento sin causa.
8. Proveedor de los materiales de construcción: Al respecto
dispone el art. 3933 C.C.. “Los que han suministrado los materiales
necesarios para la construcción o reparación de un edificio, u otra
obra que el propietario ha hecho construir, o reparar con esos
materiales, tienen privilegio sobre el edificio, o sobre la obra que ha
sido construida o reparada.”
9. Prestamista del dinero para pagar a arquitectos o
empresarios y obreros: Dispone el art. 3932 C.C. “Las personas
que han prestado dinero para pagar a los arquitectos, empresarios u
obreros, gozan del mismo privilegio que éstos, siempre que conste el
empleo, del dinero prestado por el acto del empréstito, y por los
recibos de los acreedores primitivos”
Teniendo en cuenta cada una de las descripciones realizadas, nuevamente
veremos cuál es el asiento de cada privilegio, teniendo en cuenta cuáles son
los que continúan en el concurso conforme al cuadro anteriormente
presentado.
Privilegio Asiento del privilegio: ¿sobre qué
recae?
Vendedor de la cosa
inmueble
Sobre el valor del inmueble enajenado
Acreedor hipotecario Sobre la cosa hipotecada, si se vendió a su
producido
Prestamista de dinero Sobre el inmueble adquirido o sobre su precio


Copartícipes Sobre los bienes indivisos que se encuentren
en poder de sus adjudicatarios
Donante Sobre el inmueble donado mientras esté en
poder del donatario
Arquitectos,
empresarios y obreros
de la construcción
Inmueble sobre el que los trabajos han sido
realizados
Proveedor de los
materiales de
construcción
Sobre el inmueble que ha sido construido o
reparado
Prestamista del dinero
para pagar a
arquitectos o
empresarios y obreros
Sobre el edificio u obra que fue construida o
reparada
Privilegios según otras leyes:
Como dijimos antes los privilegios son una creación de la ley,
veamos que otras leyes establecen privilegios:
1. Código de Comercio:
a. Barraqueros y administradores de depósito
b. Comisionista
c. Cargadores
2. Leyes especiales:
a. Ley de Seguros
b. Prenda con registro (gastos de justicia, impuestos,
arrendamiento del predio, capital e intereses, salarios,
sueldos y recolección)
c. Prenda agraria
d. Ley de navegación
e. Warrant
f. Ley de entidades financieras (fondos del BCRA)
g. Código Aeronáutico
h. Ley de Concursos y quiebras (esta la trataremos enseguida)
i. Ley de contrato de trabajo


Clasificación de los privilegios en la ley de concursos 24.522.
Nociones de los privilegios generales y especiales en la ley de
concursos.
Es un sistema cerrado porque solo se aplican en el Concurso los
privilegios establecidos en esta ley y se mantienen en la quiebra
Veamos cuáles son y cómo se clasifican en la ley de Concursos y
Quiebras:
1) Gastos de conservación y justicia (Art. 240).
– Causados en la conservación, administración y liquidación
de los bienes del concursado y en el trámite del concurso.
– Juez: evalúa su procedencia, es decir, debe averiguar sobre la
causa de dichos créditos.
– Si ya están devengados entonces tienen exigibilidad
inmediata.
– No se verifican y tampoco esperan la distribución final.
2) Contra el deudor fallido:
Créditos con privilegio
– Con privilegio especial: art. 241:
Remuneraciones debidas al trabajador por 6 meses;
indemnizaciones por accidente de trabajo,
antigüedad, despido, falta de preaviso o fondo de
desempleo; mercaderías , materias primas o
maquinarias en el establecimiento de explotación;
garantías reales; derecho de retención; créditos de
leyes especiales
– Con privilegio general: art.246: Estos créditos son
satisfechos con la mitad del total de los bienes del deudor,
excluidos los que constituyan créditos con privilegio especial
y gastos de conservación y justicia. Veamos cuáles son:
Remuneraciones y subsidios familiares debidos al
trabajador por 6 meses, indemnizaciones de accid. De
trabajo, antigüedad, despido, falta de preaviso o
fondo de desempleo, vacaciones, SAC; capital por
prestaciones adeudadas al Sistema de Seguridad
Social, Persona física: gastos funerarios, enfermedad,
gastos de necesidad por 6 meses anteriores a Conc. O
Quiebra; capital por impuestos y tasas; *Capital por
facturas de créditos por hasta $20000 por cada
vendedor o locador (*ley 24760).
Créditos quirografarios:
– Que nacen como tales.
– Que devienen en tales: Tal como estudiamos anteriormente
en el caso del remanente cuando no se alcanza a cubrir el
monto del privilegio.


13.4-Orden y Conflicto de Privilegios.
Definición. Código Civil. Los privilegios iguales. Hipótesis
residuales de aplicación del Código Civil en materia de conflicto
de privilegios.
Este tema es importante a la hora de abordar las ejecuciones
individuales y establecer el orden de los privilegios regulados por cada
normativa.
En el Código Civil existen algunos principios para tener en cuenta:
1. Los privilegios generales del C.C. como ya dijimos antes ya casi no
tienen campo de aplicación.
2. Los gastos de conservación y justicia se prefieren a los demás
créditos.
3. Siempre prevalecen los privilegios especiales sobre los generales.
4. Los créditos que tienen privilegios similares concurren a prorrata.
Veamos cual es el orden de los privilegios en el Código Civil:
1313
ORDEN EN LOS PRIVILEGIOS .ORDEN EN LOS PRIVILEGIOS .
CCÓÓDIGO CIVIL (DIGO CIVIL (contcont))
1.1. Gastos de justiciaGastos de justicia
2.2. Del retenedor con fecha anterior aDel retenedor con fecha anterior a
otro crotro créédito privilegiadodito privilegiado
3.3. Acreedor hipotecarioAcreedor hipotecario
4.4. Vendedor y asimiladosVendedor y asimilados
1.1. Gastos de justiciaGastos de justicia
2.2. Del retenedor con fecha anterior aDel retenedor con fecha anterior a
otro crotro créédito privilegiadodito privilegiado
3.3. ConservadorConservador
4.4. DepositanteDepositante
5.5. TransportadorTransportador
6.6. HoteleroHotelero
7.7. CrCréédito por semillas y gastos dedito por semillas y gastos de
cosechacosecha
8.8. LocadorLocador
9.9. Acreedor prendarioAcreedor prendario
10.10. Vendedor y asimiladosVendedor y asimilados
Cosas inmueblesCosas inmueblesCosas mueblesCosas muebles


Este es el orden que rige en caso de conflicto de privilegios siempre y
cuando no se esté ante un Concurso o Quiebra
Conflicto de privilegio en la ley de concursos 24.522. Nociones.
El orden de los privilegios para determinar la prelación de los mismos en
caso de conflicto en la L.C.Q es el siguiente:
1414
ORDEN EN LOS PRIVILEGIOS. LEYORDEN EN LOS PRIVILEGIOS. LEY
24.52224.522
1.1. Capital emergente deCapital emergente de
los sueldos, salarios ylos sueldos, salarios y
remuneraciones (246)remuneraciones (246)
2.2. Restantes privilegiosRestantes privilegios
generalesgenerales
Art.243. Orden de losArt.243. Orden de los
incisos del 241, exceptoincisos del 241, excepto
loslos incinc 4 (garant4 (garantíías reales)as reales)
y 5 (retenciy 5 (retencióón). Se rigenn). Se rigen
por elpor el C.CC.C, no se aplica la, no se aplica la
prelaciprelacióón del 241n del 241
GeneralesGeneralesEspecialesEspeciales
¿Cómo se satisfacen los créditos que tienen privilegios especiales? veamos
el siguiente cuadro:
1515
ORDEN EN LOS PRIVILEGIOS. LEYORDEN EN LOS PRIVILEGIOS. LEY
24.52224.522
1.1. CrCrééditos contra el concursoditos contra el concurso
2.2. Remuneraciones, sueldos y salariosRemuneraciones, sueldos y salarios
del 246del 246
3.3. Se divide el remanente en dosSe divide el remanente en dos
masas del 50%masas del 50%
4.4. 11ºº mitad: cobran los restantesmitad: cobran los restantes
crcrééditos del 246 (2,3,4 y 5)ditos del 246 (2,3,4 y 5)
5.5. 22ºº mitad: quirografarios,mitad: quirografarios,
privilegiados esp. con remanente,privilegiados esp. con remanente,
privilegiados generales por la parteprivilegiados generales por la parte
no satisfechano satisfecha
1.1. Gastos de conservaciGastos de conservacióón yn y
justicia (reserva de gastos).justicia (reserva de gastos).
No requieren verificaciNo requieren verificacióón, sin, si
no alcanzan los fondos seno alcanzan los fondos se
prorrateaprorratea
2.2. Con el remanente cobran losCon el remanente cobran los
otros con el orden el art.241otros con el orden el art.241
Sobre el producido de los bienes noSobre el producido de los bienes no
afectados a privilegio especial y conafectados a privilegio especial y con
remanenteremanente
Sobre el producido de losSobre el producido de los
bienes con privilegio especialbienes con privilegio especial


Gráficamente podemos representar el pago a los acreedores privilegiados y
quirografarios en un proceso falencial de la siguiente manera:
1616
50% 50%
Acreedores con
Privilegios especiales
y generales
Acreedores con
Privilegios especiales
y generales que no
han podido cobrar del
otro 50 %
Acreedores
quirografarios
(comparten este 50%)
MASA FALENCIAL PARA PAGO DE ACREEDORES
Recordemos que se divide la masa en dos partes, del 50% cobran los
acreedores privilegiados (en el orden y los rangos ya expuestos) y del otro
50% cobran aquellos privilegiados a quienes no se les logró cobrar el monto
total del crédito garantizado, quienes concurren con los acreedores
quirografarios para dicho cobro.
Este sería el resultado de las ventajas de tener privilegios como manera de
garantizar los créditos, teniendo siempre en cuenta que solo pueden darse
en las hipótesis previstas por la ley.
Además cabe recordar que la regulación establecida por el Código Civil
(propia de las ejecuciones individuales), además de haber reducido
notablemente el campo de aplicación, cede ante la ley de concurso.


Llambías, J. J. & Raffo Benegas, P. J. (Actualizador)
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES. DERECHO
DE RETENCIÓN / 01.- Generalidades. Lexis Nº 7006/007241

Módulo 3
Unidad 14
Lectura 14
Tutela Resarcitoria.
Incumplimiento
Obligacional.


Obligación (Cont.).
Lesión al Derecho de Crédito. Incumplimiento Obligacional.
Tutela Resarcitoria. Nociones Generales.
14.1 INCUMPLIMIENTO DE LAS
OBLIGACIONES. NOCIONES GENERALES.
En esta unidad veremos el incumplimiento obligacional, es decir, la
llamada tutela resarcitoria.
La obligación es una relación jurídica en virtud de la cual el acreedor tiene
derecho subjetivo a exigir del deudor una determinada prestación
patrimonial valorable, orientada a satisfacer un interés del acreedor, y ante
el incumplimiento a obtener forzosamente la satisfacción de dicho interés,
sea en especie o de manera equivalente.
Incumplimiento obligacional
Conducta objetivamente antijurídica
Antijuridicidad: acción (comportamiento comisivo u
omisivo) contrario al ordenamiento jurídico
Independiente de la voluntad del agente
En obligaciones se incumple con un deber basado en
un vínculo jurídico preexistente
Puede surgir de una conducta del deudor o del
acreedor
Si surge del deudor: debe asumir las consecuencias
económicas negativas


El deudor asume el cumplimiento de la obligación, que implica ejecutar la
prestación de buena fe, en la forma, modo, tiempo correspondiente
(sujetos, objeto, modo, tiempo, lugar). Para obtener una liberación y
extinción del vínculo con el acreedor.
Hay incumplimiento, en sentido amplio, toda vez que el deudor no
ajusta su conducta al comportamiento debido. SOLO la EXACTA
REALIZACIÓN de la prestación debida puede ser calificada como
cumplimiento. El incumplimiento es la falta de ejecución EXACTA de la
prestación. (DAR EL EJEMPLO DE ENTREGAR ocho vacas lecheras el 21
de nov. de 2008 en oliva).
Art. 725: pago = cumplimiento de la obligación. Incumplimiento es una
patología, lo anormal. Cumplimiento es la realización de la finalidad
buscada.
Una vez gestada la obligación, surge la necesidad de su cumplimiento
voluntario, y ante el INCUMPLIMIENTO de dicha prestación, surge como
regla que el deudor asuma las consecuencias económicas negativas que su
actitud ha generado al acreedor. Esta es la importancia de la teoría del
incumplimiento.
El incumplimiento obligacional no siempre asume la misma forma, y según
los casos, puede ser: total o parcial, absoluto o relativo, imputable o no
imputable.
1) Tenemos en un extremo el cumplimiento fiel y exacto.
2) En el otro el incumplimiento definitivo o absoluto.
3) Y al medio: el cumplimiento/incumplimiento parcial el
cumplimiento/incumplimiento defectuoso, y la mora.
Veamos algunos detalles:
Incumplimiento definitivo o absoluto: es una situación
IRREVERSIBLE, a diferencia de las que se configuran en el incumplimiento
relativo, que siempre admiten la posibilidad de un cumplimiento específico
tardío.
Lo que caracteriza al incumplimiento definitivo, es la frustración definitiva
e irreversible del interés del acreedor derivada de la no ejecución in natura
de la obligación, conforme a lo prescripto en el plan prestacional.
A esta posibilidad se puede llegar por distintas vías:
1. Imposibilidad sobrevenida. Es importante tener en cuenta no solo la
imposibilidad sobrevenida, sino también la causa de tal
imposibilidad. La que va a determinar: A) si hay o no
responsabilidad del incumpliente; B) la permanencia o no de la
obligación incumplida. Cuando la imposibilidad es NO IMPUTABLE
AL DEUDOR, la obligación SE EXTINGUE y produce la
DISOLUCIÓN DEL VINCULO. Cuando la imposibilidad es
IMPUTABLE AL DEUDOR, la obligación subsiste, aunque


transformando su objeto: ella se convierte en una obligación de
pagar daños y perjuicios, y el VINCULO jurídico NO SE EXTINGUE.
2. Frustración del interés del acreedor. Es cuando la prestación es
temporalmente incumplida y esa situación provoca la frustración
irreversible del interés del acreedor, cerrando las puertas del
cumplimiento tardío. Ej. La orquesta en la fiesta de bodas.
3. Voluntad manifiesta de no cumplir. Se produce cuando el deudor
manifiesta que no habrá de cumplir la obligación, cualquiera sea la
causa.
Incumplimiento no definitivo – relativo.
A diferencia del incumplimiento definitivo, que es siempre
IRREVERSIBLE, los supuestos de incumplimiento relativo presentan
una nota distintiva: pese a la infracción, admiten todavía, la posibilidad de
cumplimiento específico tardío.
La prestación no cumplida específicamente en tiempo propio o
deficientemente ejecutada, es aún MATERIAL Y JURÍDICAMENTE
susceptible de ser cumplido o realizado de manera específica e idónea para
satisfacer el interés del acreedor.
Dentro de esta categoría quedan incluidos los siguientes supuestos:
1) Incumplimiento defectuoso.
2) Incumplimiento parcial.
1) Es cuando hay inexactitud de lo ejecutado y guarda relación con el modo
o el lugar de cumplimiento de la obligación. Se cumple íntegramente y en
tiempo, pero….
2) Es cuando el deudor cumple en tiempo y lugar, pero de manera parcial
(art. 673 y 742). La infracción es referida al objeto.
3) La mora: dentro de este grupo aparece la mora, y el simple retraso,
conceptos que estudiaremos enseguida.
14.2 MORA DEL DEUDOR. NOCIONES.
En la opinión de Pizarro-Vallespinos1, MORA es el retraso imputable al
deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardío. También la
definen como el incumplimiento relativo, en donde se afecta el término de
cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el
interés que aun guarda el acreedor. (recalco lo de responsabilidad del
deudor, ya que veremos que la definición de Moisset de Espanes pone el
acento en la CULPA del deudor).

1 Pizarro, R. D. y Vallespinos, C. (1999) Instituciones de Derecho Privado.
Tomos I, II y III. Buenos Aires: Ed. Hamurabi.


Según Moisset de Espanes: forma de incumplimiento, que consiste en el
retardo culposo en la ejecución de la prestación.
Pizarro Vallespinos hablan de presupuestos y luego de requisitos de la
mora.
PRESUPUESTOS DE LA MORA: para que se configure la situación jurídica
de mora, es necesario la presencia de ciertos presupuestos, que deben
existir con anterioridad a esa anormal situación.
1) exigibilidad de la prestación debida. Es necesario que la obligación
sea exigible. Ello sucede cuando el acreedor se encuentra facultado
para reclamar de manera compulsiva su cumplimiento específico.
NO HAY MORA, cuando la obligación es natural, o sujeta a
condición suspensiva o a un plazo suspensivo pendiente.
2) Cooperación del acreedor. El acreedor, debe cumplir con las cargas
o deberes de cooperación (basado en la buena fe) . la falta de
cooperación, impide que pueda hablarse de mora.
3) Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardío. La obligación debe
ser o resultar útil y posible para el acreedor.
Requisitos de la situación de mora:
En nuestro derecho, para que se produzca la mora del deudor, es
necesaria la presencia de tres requisitos:
A) RETARDO.
B) LA IMPUTACIÓN DEL DEUDOR, OBJETIVA O
SUBJETIVA.
C) LA CONSTITUCIÓN EN MORA.
A) Una doctrina minoritaria, identifica mora con retardo.
Otros conciben a la mora como un retraso imputable subjetivamente al
deudor, por dolo o culpa, o sea como un retraso culpable.
Otros, (entre ellos Pizarro-Vallespinos) opinan que hay diferencias
entre ambos conceptos, y es estructural. (la mora requiere de un factor
de imputación subjetivo u objetivo, en tanto el retardo hace abstracción
de ellos)
B) Imputación del deudor: estos autores, incluso opinan que los
supuestos más importantes y frecuentes, se caracterizan por la
presencia de un factor objetivo, y que la culpa juega un rol de menor
importancia en esta materia, circunscripta a las obligaciones de medio.
El factor de atribución aplicable en la mora, como bien lo señala
Bueres, no es subjetivo u objetivo por las características del plazo, o por
cuanto no exista plazo. La subjetividad u objetividad dimana de la
ley...... según se trate de obligaciones de medio o resultado, en el
primer supuesto, el factor de atribución es SUBJETIVO, y basado en la
idea de culpa; en las obligaciones de resultado es OBJETIVO, con


fundamento basado en la idea de deber de garantía o en el riesgo
creado, o el riesgo beneficio, etc.
1) cuando la mora es SUBJETIVA, requiere para su procedencia la
presencia de CULPA en sentido amplio (culpa y dolo). Y EL
EXIMENTE , puede ser la prueba de la NO CULPA.
2) Cuando la mora es OBJETIVA, la imputación se efectúa con
abstracción de la idea de culpa, y en base a un parámetro objetivo
de atribución. Y la eximente, será: la incidencia de una causa ajena,
hecho de un extraño por el cual no se deba responder o el caso
fortuito..
C) La constitución en mora: la constitución en mora puede
funcionar: 1) por un acto del acreedor (interpelación), 2) o bien por
el mero transcurso del tiempo.
Ante nada aclaramos que es ERRADO, asignar a la expresión
“interpelación” un significado equivalente al de “constitución en mora”.
Esto no es así, ya que la interpelación NO ES la única vía para
constituir la mora, ni por cierto la mas importante. La mayor de las
veces la constitución en mora opera sin interpelación, sino por el mero
transcurso del tiempo.. el tiempo interpela en lugar del hombre.
En cambio Moisset de Espanés habla de elementos o requisitos, y
menciona: 1) un retardo o retraso. 2) la imputabilidad del retardo, es
decir que se deba a dolo o a culpa del deudor. (veamos la diferencia,
excluye el factor objetivo), y hablaba de que antes sumaba un tercer
elemento, = la interpelación……………
Existen dos grandes sistemas de constitución en mora:
1. El de la interpelación, (mora ex persona), propio del CÓDIGO
DE FRANCIA.
2. Y el de la mora automática, basada en el transcurso del tiempo,
sin necesidad de la actividad del hombre. Concepción que
reconoce sus raíces en el derecho romano.
Régimen de la mora en el Código Civil Argentino antes de la
ley 17.711.
El derogado art. 5092. el principio de interpelación: El art. 509 de
Vélez, siguiendo muy de cerca al Código Francés, consagraba
categóricamente el principio de la MORA EX PERSONA, exigiendo la
interpelación incluso en las obligaciones a plazo.
Como regla no había mora sin interpelación.

2
Art. 509 (TEXTO ORIGINARIO DEL CODIGO, DEROGADO POR LA LEY 17.711.)
Para que el deudor incurra en mora, debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por
parte del acreedor, excepto en los casos siguientes: 1º cuando se haya estipulado
expresamente que el mero vencimiento del plazo la produzca. 2º cuando de la naturaleza y
circunstancias de la obligación resulte que la designación del tiempo en que debía
cumplirse la obligación, fue un motivo determinante por parte del acreedor.


Excepciones:
- cuando se hubiera estipulado que el mero vencimiento del plazo
produciría mora. Y
– cuando de la naturaleza de la obligación resulte que la designación
del tiempo fue un motivo determinante por parte del acreedor. (mora
ex re). Este supuesto provocaba no la mora sino el incumplimiento.
Régimen de la mora en el Código Civil Argentino después de
la ley 17.711.
La ley 17711 introdujo una importante modificación en el régimen de
constitución en mora del deudor, incorporando como REGLA general
el principio de la MORA AUTOMÁTICA en las obligaciones a plazo
determinado cierto e incierto, con lo que relegó la mora ex persona a
las obligaciones a plazo indeterminado tácito
El nuevo régimen implanta el principio de la mora automática en
el nuevo artículo 5093 del Código Civil. Para las obligaciones de plazo
determinado.
Este régimen tiene excepciones: en las obligaciones a plazo
indeterminado tácito o por acuerdo de partes se determina que es
necesario interpelar.
Art. 509. “… cuando dice en las obligaciones a plazo…” solo puede y
(debe ) entenderse como equivalente a PLAZO DETERMINADO. Ya
sea cierto o incierto. (mora automática).
2do parrafo: “…en las obligaciones a plazo indeterminado tácito…” en
estas obligaciones parece justo y equilibrado exigir la interpelación
para constituir en mora.
3er parrafo: “… si no hubiere plazo…” es importante aclarar que esta
expresión alude a plazo indeterminado propiamente dicho y no a una
obligación pura y simple.

3
Art. 509. En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento. Si el
plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tácitamente de la naturaleza y
circunstancias de la obligación, el acreedor deberá interpelar al deudor para constituirlo en
mora. Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijará en procedimiento sumario, a
menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijación de plazo y de
cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedará constituido en mora en la fecha indicada por
la sentencia para el cumplimiento de la obligación. Para eximirse de las responsabilidades
derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable.


Lo cierto en este tipo de obligaciones, es que se necesita la fijación
judicial (el ejemplo: cuando fulano de tal mejore su fortuna).
Principio general
Mora automática: (art.509): obligaciones a plazo determinado cierto o
incierto (en este último caso el deudor está en mora desde que llega
la comunicación a su domicilio)
Excepciones:
Voluntad de las partes (acuerdan interpelar)
Supuestos de la ley
Efectos de la mora del deudor:
1) Pretender la ejecución forzada ( art. 505 inc. 14).
2) Obtener la ejecución por otro (art. 505 inc. 25).
3) Obtener la satisfacción de su interés por equivalente pecuniario.
(art. 505 inc. 36).
4) Obtener la indemnización del daño moratorio (art. 5087 ).
5) La responsabilidad por la imposibilidad fortuita de la prestación.

4
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: inc. 1° Darle derecho
para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha
obligado; ….-
5
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: … inc. 2° Para
hacérselo procurar por otro a costa del deudor; ….-
6
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: … inc. 3° Para
obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
7
Art. 508. El deudor es igualmente responsable por los daños e intereses que su morosidad
causare al acreedor en el cumplimiento de la obligación.


EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR
El acreedor puede: pretender la ejecución forzada específica, obtener el
cumplimiento por otro, obtener satisfacción por equivalente pecuniario,
obtener indemnización por daño moratorio (en caso de incumplimiento
definitivo)
Resolución contractual: cumplimiento no posible o que no satisface el
interés del acreedor (1204 CC)
Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte: caso de mora recíproca
Pérdida de la facultad de arrepentirse: en la seña la mora implica la pérdida
de la facultad de arrepentirse
Cláusula penal: mora objetiva.
Inaplicabilidad de la teoría de la imprevisión
La regla es que el deudor se EXONERA acreditando que el
incumplimiento obedece a un caso fortuito o de fuerza mayor.
La mora provoca que se TRASLADEN LOS REISGOS FORTUITOS que
puedan afectar a la prestación adeudada.
El sistema admite una excepción: el deudor puede liberarse si
demuestra que la cosa hubiera perecido igualmente aun siendo
puntualmente entregada (art. 8928) la razón de esta excepción es que
tiene que haber una relación causal entre la mora y el caso fortuito,
“aquella debe ser la causa de éste”
6) resolución contractual: si una vez que se produce el retraso
imputable al deudor, este no es posible o no satisface el interés del
acreedor, puede el acreedor ejercer el derecho de resolver el
contrato.
7) Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte (art. 5109).
8) Perdida de la facultad de arrepentirse (en el caso de la seña).
9) Cláusula penal.

8
Art. 892. El deudor cuando no es responsable de los casos fortuitos sino constituyéndose
en mora, queda exonerado de pagar daños e intereses, si la cosa que está en la imposibilidad
de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente perecido en poder del
acreedor.
9
Art. 510. En las obligaciones recíprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el
otro no cumple o no se allana a cumplir la obligación que le es respectiva.


10) La teoría de la imprevisión. La ultima parte del 119810 (solución
parecida al caso fortuito).
Veamos en el siguiente detalle las causales de extinción de la mora del
deudor:
EXTINCIÓN DE LA MORA DEL DEUDOR
Pago
Pago por consignación
Realización de ofertas reales de cumplimiento
Renuncia del acreedor
Imposibilidad de pago
El deudor no puede pagar: a) si ya operó la resolución contractual, b)
cuando son obligaciones sujetas a plazo esencial
14.3 INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE
AL DEUDOR. NOCIONES.
Dentro de los supuestos de incumplimiento no imputable al deudor,
tenemos cuatro situaciones que podemos mencionar:

10
Art. 1.198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de
acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con
cuidado y previsión. En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos
y conmutativos de ejecución diferida o continuada, si la prestación a cargo de una de las
partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podrá demandar la resolución del contrato. El mismo
principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca
por causas extrañas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecución continuada
la resolución no alcanzará a los efectos ya cumplidos. No procederá la resolución, si el
perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podrá impedir la
resolución ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.


- la mora del acreedor;
- el caso fortuito o fuerza mayor,
- la imprevisión
- la imposibilidad de pago
La mora del acreedor:
Es el retardo en el cumplimiento a causa de la falta de colaboración del
acreedor, toda vez que no se pone a disposición del deudor según el caso
particular.
Siempre decimos, que en gran cantidad de obligaciones, el acreedor tiene el
deber de prestar colaboración para facilitar el cumplimiento de la
obligación, pensemos en la obligación de pintar la pileta de la casa de una
persona supone necesariamente que ésta persona nos permita el acceso a su
casa para poder dar cumplimiento de la obligación contraída, lo mismo
sucede en casi todas aquellas obligaciones que consisten en una actividad
del deudor en algún bien del acreedor o en la persona misma del acreedor,
seguramente recaerá sobre éste último el deber de poner a disposición la
cosa para el efectivo cumplimiento por parte del deudor. En las
obligaciones de dar incluso, para poder dar algo, necesitamos que otra
persona nos “reciba” la cosa etc. etc.
Nuestro Código Civil hace referencia a la mora del acreedor en la nota al art.
509 donde dice que “…el acreedor se encuentra en mora toda vez que por
un hecho o por una omisión culpable, hace imposible o impide la ejecución
de la obligación…”.
Los efectos de la mora del acreedor son:
- que debe responder por los daños y perjuicios ocasionados al
deudor,
- carga con los riesgos del caso fortuito o fuerza mayor,
- da lugar al pago por consignación,
- etc.
El caso fortuito o fuerza mayor:
Es aquel acontecimiento externo que no ha podido preverse o que previsto
no ha podido evitarse que acarrea el incumplimiento de la obligación.
El mismo extingue la obligación y libera al deudor de responder por su
incumplimiento.
Los caracteres del mismo son:
Debe ser imprevisible, inevitable, actual, extraño al deudor o sus
dependientes, sobreviviente al nacimiento de la obligación y debe
producir la imposibilidad absoluta y definitiva del cumplimiento de
la obligación.
Respecto a la imposibilidad de pago nos remitimos al punto 18.3
La teoría de la imprevisión:


La buena fe a la hora de presidir una convención, impone la posibilidad de
revisar un contrato, o reexaminar las cláusulas pactadas, toda vez que se
produzca un apartamiento de las bases pactadas, por una excesiva y grave
alteración de las circunstancias tenidas en cuenta al momento de acordar
las mismas.
Es cierto que los contratos nacen para cumplirse lo que a través de la
autonomía de la voluntad se plasma en ellos, pero debe darse para que ese
efecto normal se realice, un nacimiento, desarrollo y extinción con un
equilibrio genético y funcional. Las contraprestaciones a cargo de ambas
partes deben guardar una relación armoniosa y nivelada.
Mientras el desequilibrio genético se corrige con la aplicación del instituto
de la lesión (art. 954 CC), el sobreviviente encuentra su defensa o remedio
en la teoría de la imprevisión que contempla el artículo 1198 en su segundo
párrafo.
El segundo párrafo del artículo 1198 establece: “…en los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de
ejecución diferida o continuada, si la prestación a cargo de una de las partes
se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podrá demandar la resolución del
contrato. El mismo principio se aplicará a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extrañas al riesgo propio del
contrato. En los contratos de ejecución continuada la resolución no
alcanzará a los efectos ya cumplidos. No procederá la resolución, si el
perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte
podrá impedir la resolución ofreciendo mejorar equitativamente los efectos
del contrato…”.
La teoría de la imprevisión, importa ante nada una excepción a la
fuerza obligatoria que nace con la autonomía de la voluntad en la
contratación entre las personas.
Son requisitos para la procedencia de la teoría de la imprevisión: en
primer lugar, un acontecimiento extraordinario e imprevisible que
provoque la ruptura de la relación igualitaria de las prestaciones de las
partes; en segundo lugar que este acontecimiento extraordinario e
imprevisible provoque la excesiva onerosidad a cargo de una de las
partes, pero que la prestación siga siendo posible, solo que de una
manera excesivamente onerosa; finalmente debe darse el requisito de
ausencia de culpa o mora en el perjudicado, es decir que el titular de
esta defensa, debe haber tenido un comportamiento acorde a derecho,
no debe por supuesto haber tenido incidencia en la frustración del
equilibrio.

Módulo 3
Unidad 15
Lectura 15
Dinámica de la
modificación de las
obligaciones


Obligación.
Modificaciones, transmisión y reconocimiento
de las obligaciones.
15.1-Modificación de la obligación.
Las modificaciones en la obligación. Definición. Diferencia en la
novación
La modificación de la obligación no implica la extinción de la misma,
sino que una obligación sufre una transformación o cambio en alguno de
sus elementos estructurales o funcionales. Se presenta durante la vida de la
obligación, entre su nacimiento y extinción
Los caracteres esenciales de la modificación son:
Alteración de algunos de los elementos estructurales o funcionales
de la obligación.
Subsistencia de lo modificado.
Puede ser objetiva o subjetiva, es decir el cambio se puede producir
en el objeto o en alguno de los sujetos de la relación obligacional.
Se mantiene la identidad de la relación, no se convierte en una
diferente, ya que no implica novación. La diferencia está en la
presencia del ánimus novandi (la voluntad de las partes es esencial
para la novación). Son ejemplos de modificación: Cesión de créditos,
pago por subrogación, asunción de deuda, dación en pago.


Distintos tipos de modificación
Subjetiva: Se presenta una modificación en los sujetos, por ejemplo:
o Cesión, subrogación, fianza, etc.
Objetiva: Se modifica el objeto, aumenta, disminuye o se determina
un objeto no determinado inicialmente. Por ejemplo:
o Indemnización + intereses
Causal
Se cambia el contrato original, recordemos que los contratos
son la causa fuente más frecuente de las obligaciones, por
ejemplo si al depositario se le permite usar la cosa
depositada el contrato deja de ser de depósito para ser de
comodato1.
Circunstancial: Se cambian las circunstancias que forman parte de
la obligación, estas son:
o Tiempo, lugar, modo de cumplimiento (por ejemplo se pacta
que en vez de la entrega del dinero en una sola vez, se
realizará en dos cuotas).
Relativas al contenido de la relación
o Se agregan o se suprimen pactos (por ejemplo el agregado de
una cláusula penal).
Modificación convencional y legal.
Según su origen la modificación puede ser:
LEGAL
o Por ejemplo en el supuesto de incumplimiento definitivo o
imposibilidad sobreviniente imputable al deudor. Por
ejemplo si el deudor debe entregar un auto y éste se incendia
por un rayo que le cae. En este caso el deudor quedaría
liberado porque así lo dispone la ley (modifica los derechos
de los individuos ante ciertas circunstancias).
o Leyes de emergencia económica, aunque según Pizarro y
Vallespinos se trata de un caso de novación legal2.
CONVENCIONAL
o De tenor contractual, esto porque se está a la autonomía de
la voluntad3.

1
III. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.346
2
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos.. Op. Cit. Pag. 348


15.2-La modificación de la relación
obligatoria por cambio de sujetos.
-Transmisión de derechos. Nociones generales.
Cada modificación de sujetos implica una transmisión de los derechos,
por eso vemos cada caso de transmisión y su regulación:
Según su origen puede ser:
o Legal: Esto ocurre cuando se transmiten los derechos a los
herederos forzosos del causante ante su muerte. Por ejemplo
si el causante había adquirido un derecho antes de su muerte
(por ejemplo a cobrar una indemnización por accidente), ese
mismo derecho se transmite a sus herederos si este fallece
antes de cobrarlo.
o Voluntaria: Su originen es voluntario cuando surge por
disposición y voluntad de los sujetos, por ejemplo si se cede
un crédito se está transmitiendo al cesionario la calidad de
acreedor y todo lo que ese polo implica.
Según la extensión de la transmisión:
o Universal: Es la que opera respecto de los herederos de una
persona mortis causa cuando heredan el todo o una parte
alícuota del patrimonio del causante.
o Particular: Esta puede ser mortis causa (por ejemplo un
legado) o por acto entre vivos y se transmiten bienes
determinados del patrimonio.
Según la causa de la transmisión:
o Mortis causa: Art. 3282 C.C..” La sucesión o el derecho
hereditario, se abre tanto en las sucesiones legítimas como
en las testamentarias, desde la muerte del autor de la
sucesión, o por la presunción de muerte en los casos
prescriptos por la ley.”
o Entre vivos: depende no del fallecimiento sino de la
voluntad.

3
Art. 1197 C.C.. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma.


El principio de transmisibilidad de los derechos. Sus
limitaciones.
Existen ciertas excepciones a la libre transmisibilidad de los derechos,
veamos cuáles son:
1. Naturaleza del derecho: Cuando la obligación es intuitu personae no
se puede transmitir el derecho porque depende de la calidad de la
persona que es irremplazable. Tampoco se pueden transmitir los
derechos extrapatrimoniales (humanos y potestativos)
2. Por disposición legal: La ley limita por razones sociales o familiares
la posibilidad de transmitir algunos derechos, por ejemplo el
derecho sobre una cuota alimentaria, los derechos del trabajador a
una remuneración, etc.
3. Por voluntad de las partes: Cuando las partes así lo disponen, por
ejemplo si disponen en un contrato de locación de obra que solo esa
persona puede realizar la tarea encomendada, o en una locación de
inmueble se limita el derecho a subalquilar.
La modificación de la relación obligatoria por cambio de sujetos.
Esta modificación se basa en la importancia que tiene con relación a la
dinámica del crédito o la deuda, se mantiene la relación pero cambia uno
de los sujetos de la relación.
1-Evolución
Llambías4 sostiene al respecto “1295. TRANSMISIÓN DE LOS CRÉDITOS:
EVOLUCIÓN HISTÓRICA Si fácilmente se aceptó la transmisión de las

4
- Llambías, Jorge J. - Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador) Lexis Nexis TRATADO
DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES. OBLIGACIONES / 12.- Transmisión / b)
Cesión de deudas . Lexis Nº 7008/000496


obligaciones mortis causa, en cambio el proceso fue bastante lento con
respecto a la cesión de créditos por actos entre vivos. Fue necesario
recorrer varias etapas que hemos descripto supra, t. I, nº 4, nota 10, y que
duraron varios siglos. Sólo en plena época del Imperio Romano, puede
decirse, según Girard, que hay una verdadera transmisión del crédito, la
cual se realizaba no por el contrato de cesión concertado por el acreedor
primitivo con el cesionario, sino por la notificación de esa cesión al deudor
después de lo cual, el cedente no tenía ya acción de cobro del crédito y sí la
tenía el cesionario (5). Y el deudor notificado de la cesión, ya no podía
pagar válidamente al cedente o primitivo acreedor.
Esto significa que los romanos conocieron en los hechos la transmisión de
créditos, porque era factible obtener un resultado práctico semejante al
que hubiese derivado de una cesión. Pero, en teoría, se seguía repitiendo
aún por los glosadores, muchos siglos después, que la obligación era un
vínculo personal en el que no cabía un cambio de sujeto, salvo por vía de
novación, que es una idea muy distinta de la noción de transmisión (6).
Eran fórmulas nominales porque la vida del derecho marchaba en otra
dirección. En efecto, la cesión del crédito ofrece ventajas notorias.
Mediante ella un acreedor a plazo puede cobrar de inmediato, vendiendo
su crédito a un tercero, tal vez por una suma igual a la adeudada con sólo
el descuento de los intereses. Igualmente puede con el crédito saldar una
deuda suya haciendo una dación en pago (infra, t. III). En fin, puede el
acreedor eludir las molestias y riesgos de la cobranza cediendo el crédito
al cesionario que se encargará del cobro por su propia cuenta. Para el
cesionario, la compra del crédito es frecuentemente un modo de invertir su
capital, pues como el crédito se transfiere con todas sus garantías, aquél
puede conseguir una colocación segura con garantía hipotecaria de buen
rango que no conseguiría si constituyera una nueva hipoteca sobre el
mismo inmueble 7 .Todas esas posibilidades de orden económico tenían
que estimular la modificación de concepciones jurídicas anacrónicas. La
idea de la transmisibilidad del crédito se fue afirmando a medida que el
elemento personal de la obligación fue perdiendo la importancia que tenía
para dar también su lugar al elemento patrimonial. Cuando la obligación
es apreciada especialmente como un valor que integra el activo del
acreedor, no puede objetarse que sea objeto de intercambio, lo cual en
definitiva consulta el interés de las partes: del acreedor, obviamente; y
también del deudor que puede obtener condiciones menos onerosas para
su deuda, en vista de la ventaja que la negociabilidad del título representa
para el acreedor. Todo ello explica que el derecho moderno haya
consagrado, por medios directos y sin los subterfugios antiguos, la
transmisibilidad de los créditos.
1296. TRANSMISIÓN DE DEUDAS
La operación relativa a la transmisión de deudas no podía lograr una
evolución tan favorable. Es que el contenido mismo de la obligación está
indisolublemente unido a las condiciones personales del deudor, a su
probidad y solvencia. Mientras para el obligado le es indiferente de


ordinario pagar al mismo acreedor o a un tercero que invista el título de
acreedor, no ocurre otro tanto respecto del acreedor a quien no se le puede
imponer unilateralmente el cambio de deudor. Empero, sólo se trata de
subordinar la cesión de la deuda a los recaudos apropiados que
resguarden el interés del acreedor. No hay, pues, una objeción radical que
obste de plano a la cesión de la deuda. Y tampoco puede pensarse, por la
jerarquía del principio que veda el abuso de derecho, que una negativa
caprichosa del acreedor pueda impedir la efectividad de la cesión de
deuda concertada por el deudor con un tercero. Finalmente, aunque la
cesión de deuda no sea eficaz frente al acreedor, que justamente niega su
conformidad, no ha de creerse que aquel acto resulta estéril.
Contrariamente, es plenamente válido entre las partes, cedente y
cesionario, quedando éste precisado a pagar, y pudiendo imponer al
acreedor ese pago como tercero interesado (infra, nº 1351). Todo lo cual
revela las perspectivas que en el derecho de nuestro tiempo tiene esta
materia de la cesión de deudas.”
2- Los tipos de cambio acreedor.
Veamos cómo se transmite la calidad de acreedor:
1. La forma más frecuente es el contrato de cesión de créditos.
2. Si es un título valor (pagaré, cheque o letra de cambio) por medio
del endoso (que consiste en que el beneficiario firme atrás del
documento con todos sus datos así lo puede cobrar el portador del
mismo).
3. Por subrogación (tema que veremos enseguida, pero es una manera
de ocupar la calidad de acreedor dadas ciertas condiciones
establecidas por ley).
4. Por intervención judicial, por ejemplo si el derecho del acreedor es
embargado.
5. Por vía hereditaria.
3- Cesión de créditos. Nociones generales.
Tal como nos referimos anteriormente, esta es una de las formas más
frecuentes de transmisión de créditos, se define según el art. 1434 C.C.
como: “Habrá cesión de crédito, cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor,
entregándole el título del crédito, si existiese”.


En realidad más que el vínculo obligacional es una cesión de posición con
entrega de título. Porque en realidad lo que se cede es la posición en el
contrato en su totalidad y no una sola obligación. El acreedor del dinero de
la cesión de créditos en este caso se llamará cedente y quien lo ha recibido
se llamará cesionario.
Si bien el estudio de este contrato para nosotros se profundiza en la materia
Derecho Privado III o contratos, tomamos en este caso algunas cuestiones
esenciales relacionadas a su importancia como vía de transmisión de
derechos, ya que al cederse la posición contractual (la de acreedor) se está
transmitiendo todos los derechos inherentes a esta calidad. Por eso es
importante que entiendan que la cesión no es una obligación, sino que es un
contrato (causa fuente de obligaciones) que facilita la transmisión de las
obligaciones; y eso implica no un modo de extinción sino una modificación.
Clases principales:
Cesión-venta: Dispuesta por el art. 1435 C.C.. “Si el derecho
creditorio fuese cedido por un precio en dinero, o rematado, o dado
en pago, o adjudicado en virtud de ejecución de una sentencia, la
cesión será juzgada por las disposiciones sobre el contrato de
compra y venta, que no fuesen modificadas en este título”. Son casos
de cesión venta: el derecho cedido por precio en dinero, el crédito
rematado en subasta pública y el crédito adjudicado por sentencia
Cesión-permuta: Establecida por el art. 1436 C.C.. “Si el crédito
fuese cedido por otra cosa de valor en sí, o por otro derecho
creditorio, la cesión será juzgada por las disposiciones sobre el
contrato de permutación, que igualmente no fuesen modificadas en
este título”. Por ejemplo un crédito a cambio de cosa o crédito
cedido a cambio de crédito.
Cesión-donación: Dispuesta por el art. 1437 C.C.. “Si el crédito fuese
cedido gratuitamente, la cesión será juzgada por las disposiciones
del contrato de donación, que igualmente fuesen modificadas en
este título”.
Elementos:


La cesión, como todo contrato, posee elementos que son importantes a la
hora de definir el alcance de los derechos a transmitir, veamos cuáles son:
SUJETOS:
o Se requiere en este caso que posean la correlativa capacidad
según el acto sea oneroso o gratuito. Los emancipados no
pueden ceder sin autorización.
o Es necesaria la autorización judicial para los representantes
de incapaces.
o Se aplican todas las incapacidades relativas a compraventa,
en este caso la capacidad alcanza a aquellos que tienen
capacidad no solo para administrar sino también para
disponer. Para mayor ilustración sugerimos leer los artículos
citados al pié de página.5
OBJETO
o No se pueden ceder: Créditos con transmisión prohibida por
la ley o por voluntad de las partes, derechos inherentes a la
persona. En este punto debemos recordar lo estudiado en el
punto de los límites en la transmisión de los derechos.
FORMA:
o La cesión de créditos es un contrato formal, por eso debe ser
por escrito por instrumento privado o por instrumento
público (este en el caso de créditos documentados por
escritura, derechos y acciones litigiosos).
o Otra manera de transmisión es a través de los títulos de
crédito que son por ejemplo el pagaré y el cheque. Cuando se
endosa un cheque (como estudiamos antes) se está
utilizando esta forma de cesión de derechos.

5
Art. 1358 C.C:. El contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque
hubiese separación judicial de los bienes de ellos.
Art. 1359C.C:. Los tutores, curadores y los padres no pueden, bajo ninguna forma, vender
bienes suyos a los que están bajo su guarda o patria potestad.
Art. 1360 C.C.. Los menores emancipados no pueden vender sin licencia judicial los bienes
raíces suyos, ni los de sus mujeres o hijos.
Art. 1361 C.C.. Es prohibida la compra, aunque sea en remate público, por sí o por
interpuesta persona:
1° A los padres, de los bienes de los hijos que están bajo su patria potestad;
2° A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estén a su cargo y comprar
bienes para éstas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes;
3° A los albaceas, de los bienes de las testamentarias que estuviesen a su cargo;
4° A los mandatarios, de los bienes que están encargados de vender por cuenta de sus
comitentes;
5° A los empleados públicos, de los bienes del Estado, o de las Municipalidades, de cuya
administración o venta estuviesen encargados;
6° A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y
tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual
ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio;
7° A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento
público, o corporación civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de los Gobiernos de
Provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o
religiosas de las provincias.


Efectos:
Los efectos de este contrato entre las partes se producen a partir de la
celebración del contrato6, es necesaria la notificación al deudor cedido para
que sepa quién es el acreedor.
Se cede el crédito: principal y sus accesorios:
o Acciones.
o Medidas conservatorias.
Entre las obligaciones de las partes se encuentran aquellas relacionadas con
el tipo de cesión (si es de venta, permuta o donación). Si la cesión es a título
oneroso (las dos primeras) entonces se deben las garantías de evicción y
saneamiento7. Tal como dispone el artículo transcripto al pie de página el
cedente no responde por insolvencia, a menos que el cesionario la conozca,
la asuma o el cedente sea de mala fe.
Terceros:
o Son terceros el deudor cedido, los acreedores, los otros
cesionarios8, el titular del derecho de prenda sobre ese
crédito cedido que lo adquiere antes de la cesión.
o Los efectos se producen a partir de la notificación o
aceptación9 por parte del deudor, puede ser realizada por el
cedente o el cesionario.

6
Art. 1457 C.C.. La propiedad de un crédito pasa al cesionario por el efecto de la cesión,
con la entrega del título si existiere.
7
Art. 1476 C.C.. El cedente de buena fe responde de la existencia, y legitimidad del crédito
al tiempo de la cesión, a no ser que lo haya cedido como dudoso; pero no responde de la
solvencia del deudor o de sus fiadores, a no ser que la insolvencia fuese anterior y pública.
8
Art. 1470 C.C.. En el concurso de dos cesionarios sucesivos del mismo crédito, la
preferencia corresponde al primero que ha notificado la cesión al deudor, o ha obtenido
su aceptación auténtica, aunque su traspaso sea posterior en fecha.
9
Art. 1459 C.C.. Respecto de terceros que tengan un interés legítimo en contestar la
cesión para conservar derechos adquiridos después de ella, la propiedad del crédito no es
transmisible al cesionario, sino por la notificación del traspaso al deudor cedido, o por la
aceptación de la transferencia de parte de éste.


Esta notificación debe ser realizada por medio
fehaciente, dirigida al deudor (si la obligación es
solidaria basta con notificar a uno)
Entre el cedente y el deudor cedido:
o Si no se notifica el deudor mantiene la relación con el
cedente
Entre el cesionario y el deudor cedido:
o Son válidas todas las acciones y derechos de la obligación
antes modificada además de las defensas que tenga el deudor
contra el cesionario.10
15.3-Pago con subrogación.
Definición. Fundamento e importancia práctica
Se encuentra definido en el Código Civil en el art. 767 que dispone: “el
pago con subrogación tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien
se transmiten todos los derechos del acreedor. La subrogación es
convencional o legal. La subrogación convencional puede ser consentida,
sea por el acreedor, sin intervención del deudor, sea por el deudor, sin el
concurso de la voluntad del acreedor”.
Entonces en lugar de cumplir el deudor con la prestación debida, cumple un
tercero. Esto también implica una transmisión de derechos porque ese
tercero pasa a ocupar el lugar de acreedor. Gráficamente se puede
representar así:

10
Art. 1472 C.C.. Aunque no esté hecha la notificación o aceptación del traspaso del
crédito, el cesionario puede ejecutar todos los actos conservatorios, respecto de tercero, del
crédito cedido
Art. 1458 C.C.. La cesión comprende por sí la fuerza ejecutiva del título que comprueba el
crédito, si éste la tuviere, aunque la cesión estuviese bajo firma privada, y todos los
derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda, los intereses vencidos y los
privilegios del crédito que no fuesen meramente personales, con la facultad de ejercer, que
nace del crédito que existía


acreedor
deudor
Tercero que paga
1º paga
2º se convierte
en acreedor del
deudor original
Relación
obligacional
origina
Los requisitos para que proceda son:
Satisfacción del interés del acreedor.
Si paga un tercero: 1) que tenga capacidad para pagar, 2) que
conozca que la deuda es ajena.
Que el solvens (el que paga) pague con fondos que no sean del
deudor y no lo quiera liberar.
Que el crédito sea existente y transmisible.
La transmisión de los derechos al acreedor subrogado a partir del
pago.
Sucesión a título singular fundada en una razón de justicia, en cuanto la
deuda permanece impaga, sólo hay transmisión de derechos para beneficiar
al deudor.
Método del Código Civil.
Se critica que el pago con subrogación se encuentre regulado junto con las
otras formas de pago, se considera más conveniente que se encuentre
regulado junto con las otras formas de transmisión de derechos como
sucede en el Código Alemán.


Distintas especies de pago con subrogación. 1-Subrogación legal.
2-Subrogación convencional por el acreedor. 3-Subrogación
convencional por el deudor.)
1) Legal:
• Regulada por el art. 768 C.C.11. Este artículo se lo
puede interpretar de la siguiente manera: todo
tercero que paga se subroga en los derechos del
acreedor (excepto el tercero no interesado si hay
oposición del deudor).
• Tercero interesado: Los casos son: a) es el acreedor
que paga a otro acreedor preferente (para esto
debemos recordar lo estudiado en la lectura 13) , b)
cuando un deudor realiza el pago de deuda a la que
estaba obligado con otros (esto se da en la obligación
solidaria, excepto el cofiador) o por otro (fiador)-c)
en caso de la adquisición de un inmueble con más de
una hipoteca, descontando el valor de las mismas del
precio total de la venta (su objeto es detener la
ejecución hipotecaria sobre su propiedad), d) el
heredero que admite herencia con beneficio de
inventario y la paga con su propio patrimonio.
• Tercero no interesado: Es aquel que hace el pago con
ignorancia del deudor.
2) Convencional:
o Por el acreedor,12 en este caso según Pizarro y Vallespinos
no se aplican las normas de la cesión de créditos como dice el
artículo, sino que es una manera de transmisión de derechos
a la que, de manera subsidiaria, se pueden aplicar las normas
de la cesión de créditos.
Debe ser : Expresa, anterior o simultánea al pago,
notificada al deudor

11
Art. 768 C.C.. La subrogación tiene lugar sin dependencia de la cesión expresa del
acreedor a favor:
1° Del que siendo acreedor paga a otro acreedor que le es preferente; 2° Del que paga una
deuda al que estaba obligado con otros o por otros; 3° Del tercero no interesado que hace el
pago, consintiéndolo tácita o expresamente el deudor, o ignorándolo;4° Del que adquirió un
inmueble, y paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el mismo inmueble;
5° Del heredero que admitió la herencia con beneficio de inventario, y paga con sus propios
fondos la deuda de la misma
12
Art. 769 C.C.. La subrogación convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el
pago de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda.
En tal caso, la subrogación será regida por las disposiciones sobre la "cesión de derechos".


o Por el deudor13:
Cuando paga con un préstamo, en este caso el
prestamista pasa a ser el nuevo acreedor.
Deber ser: Expresa, instrumentada en el préstamo (el
préstamo, a su vez, debe estar debidamente
documentado), con recibo que aclare expresamente
la subrogación.
Efectos del pago con subrogación.
Principio general14
o Se transmiten todos los derechos, acciones y garantías
patrimoniales y transmisibles.
o No se agrava la situación del deudor (queda obligado por lo
mismo).
Limitaciones:
o Derecho de reembolso para el que pagó solo respecto de lo
efectivamente pagado.

13
Art. 770 C.C.. La subrogación convencional puede hacerse también por el deudor,
cuando paga la deuda de una suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada,
y subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo.
14
Art. 771 C.C.. La subrogación legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor los
derechos, acciones y garantías del antiguo acreedor, tanto como contra el deudor principal y
codeudores, como contra los fiadores, con las modificaciones siguientes:1° El subrogado no
puede ejercer los derechos y acciones del acreedor sino hasta la concurrencia de la suma
que él ha desembolsado realmente para la liberación del deudor;2° El efecto de la
subrogación convencional puede ser limitado a ciertos derechos y acciones por el acreedor,
o por el deudor que la consiente;3° La subrogación legal, establecida en provecho de los
que han pagado una deuda a la cual estaban obligados con otros, no los autoriza a ejercer
los derechos y las acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia
de la parte, por la cual cada uno de estos últimos estaba obligado a contribuir para el pago
de la deuda.


o Se pueden limitar las acciones convencionalmente respecto
de la transmisión de los derechos (por ejemplo que la
transmisión solo sea por algunas acciones).
o En caso de obligaciones solidarias solo se reembolsa la parte
que le corresponde a cada uno de los coobligados.
Comparación con la cesión de créditos.
Didácticamente consideramos que es más claro comparar a partir de un
cuadro que las equipare porque ya se han estudiado ambos actos jurídicos:
Cesión de créditos Pago por subrogación
Su finalidad es la de circulación de
la riqueza y el crédito
Tiene como finalidad la recuperación
de un reembolso
El cesionario puede reclamar todo
el monto del crédito cedido
El subrogante solo puede reclamar la
suma desembolsada y no la de la
totalidad del crédito
El cesionario garantiza la existencia
y legitimidad del crédito
No se garantiza nada , salvo pacto en
contrario
Es convencional Puede ser convencional o legal
Requiere del consentimiento del
acreedor
No es necesario el consentimiento
del acreedor
Se procura un beneficio Se procura recuperar un pago
15.4-Asunción de deudas.
Definición e importancia.
Esta no se encuentra regulada por el Código Civil. Es un convenio o
contrato que sólo produce efectos entre partes y no es oponible a terceros
si los perjudica. En este caso el acreedor sólo resulta afectado si lo
consiente.


Esta manera de transmisión de derechos o modificación de las obligaciones
es frecuente, porque facilita la posibilidad de cobro por parte de los
acreedores. Un ejemplo citado por Pizarro y Vallespinos es muy gráfico y es
el de una empresa que se quiere vender y entre las partes acuerdan que del
precio se descuentan las deudas y el adquirente se hace cargo del pasivo.
Clases de transmisión de deuda: Asunción privativa o
liberatoria, asunción acumulativa y asunción simple o interna.
Capacidad.
La asunción de deudas puede ser:
Privativa o liberatoria (debe constar el
consentimiento del acreedor).El deudor queda liberado y
es sustituido por el cesionario. No tiene efectos contra
terceros si no prestan su consentimiento.
Acumulativa: Surgen dos co-obligados, al deudor se le
agrega un tercero, ambos son deudores y el tercero
puede acordar directamente con el acreedor (a esto se
llama expromisión simple). Se puede reclamar el pago
íntegro de la deuda a cualquiera.
Interna: Sólo válida entre deudor y el tercero, quien se
compromete a liberarlo de su deuda, quedando sólo
obligado frente al deudor quien le puede exigir el
cumplimiento de lo pactado e indemnización por
incumplimiento. El tercero sólo puede ejercitar las
acciones que tiene contra su deudor.
Para ejercitarla las partes deben tener capacidad para obligarse, conforme
las reglas generales de capacidad.
Forma y prueba.
Debe ser realizada por escrito por instrumento público o privado, debe ser
público si las obligaciones constan en instrumentos públicos (por ejemplo si
se relacionan con el pago del precio de un inmueble).


Efectos de cada clase de asunción de deuda.
Veamos una tabla con los efectos:
Tipo de asunción Efectos
Privativa o liberatoria El cedente se libera de la obligación
El acreedor solo puede accionar
contra el cesionario de la deuda
El cesionario puede oponer todas las
defensas y excepciones que tenia
ante su acreedor original y ante el
nuevo
Solo subsisten las garantías de 3º si
éstos están de acuerdo
Las garantías ofrecidas por el
antiguo deudor se mantienen
Acumulativa de deuda El deudor originario no queda
liberado (se aplican las reglas de las
obligaciones concurrentes)
Asunción interna Solo se producen entre el deudor y
el 3º al que le puede exigir el
cumplimiento de lo pactado
Veamos ahora y en función de lo expuesto algunos ejemplos sencillos:
En la primera, privativa o liberatoria Juan (tercero) asume ante
Pedro (acreedor) el compromiso de pagar la deuda de Pablo
(deudor).
En la segunda, acumulativa, Juan (tercero) asume junto con Pablo
(deudor) el compromiso de pagarle la deuda a Pedro (acreedor).
En la tercera, asunción interna, Juan (tercero) sólo asume frente a
Pablo (deudor) el compromiso de pagarle la deuda a Pedro, pero la
relación es entre Juan y Pablo.


15.5-Otros supuestos de transmisión
de obligaciones.
Existen otros supuestos de transmisión de obligaciones y que son la cesión
de posición contractual y diferentes maneras de transmisión de derechos.
Veamos cada uno de ellos:
a) Cesión de posición contractual. Nociones generales.
Precisamente el nombre de esta forma de transmisión de derechos lo
indica, en este caso una parte sustituye a otra íntegramente en un contrato.
¿Cuáles son sus características más importantes?
No está regulado en el Código Civil
Es sumamente importante para necesidades de sustitución de uno
de los sujetos en un contrato, por ejemplo en un contrato de
franquicia en el que se ve la necesidad de sustituir a un tomador esta
es una buena solución, porque no se cambia el contrato, sólo se cede
o cambia la posición contractual, en este ejemplo el tomador
saliente le cede su posición al tomador entrante. Evita la burocracia,
gastos y demoras.
Debe ser un contrato con prestaciones recíprocas (es decir que
genera obligaciones para ambas partes), de ejecución diferida (aún
no ha comenzado a ejecutarse), o no ejecutado totalmente por las
partes (sino sólo queda una cesión de derechos)
Intervienen:
o Cedente: Parte saliente (por ejemplo el tomador original de
la franquicia).
o Cesionario: Quien reemplaza a la parte (por ejemplo el nuevo
tomador de la franquicia).
o Cedido: Parte que permanece inalterable en el contrato
(debe aceptar la cesión, por ejemplo el dador de la franquicia
o master franchise).
.
La forma que se aplica es la de la cesión de créditos


b) Transmisión de patrimonios integrales o especiales:
Transmisión mortis causa, transmisión de fondos de comercio.
Nociones generales.
No es lo mismo hablar de patrimonios integrales que especiales, los
integrales consisten en la transmisión de la totalidad o parte alícuota del
patrimonio de una persona; y los patrimonios especiales son los que sólo
abarcan bienes determinados. Cada una de estas transmisiones implica
además transmitir los derechos inherentes a los bienes que componen el
patrimonio
Veamos los diferentes supuestos:
Transmisión mortis causa: Nos remitimos a los estudiado respecto
de los los sucesores a título universal a quienes se les transmite el
patrimonio integralmente.
Ley de concursos:
o El adquirente de la empresa como unidad no asume las
deudas del fallido.
Transferencia de fondo de comercio: Es una transferencia de
patrimonio parcial, consiste en la venta de un negocio en
funcionamiento. Se encuentra regulada por la ley 11.867 agregada al
Código de comercio. Esta ley establece un procedimiento especial y
tiene una triple importancia:
o Importancia:
Protege el giro comercial: Porque lo transmite en
funcionamiento.
Protege a los acreedores: Porque les garantiza que
sus deudas serán pagadas.
Protege al adquirente: Porque limita su
responsabilidad al momento de la transmisión (que
es cuando se realiza la inscripción en el Registro
Público de Comercio).


15.6-Reconocimiento.
Definición. Requisitos y caracteres
Regulado en el art. 718 C.C. que dispone: “el reconocimiento de una
obligación es la declaración por la cual una persona reconoce que está
sometida a una obligación respecto de otra persona.”
Pizarro y Vallespinos critican (siguiendo a Llambías) esta definición porque
el reconocimiento no es una obligación sino un acto jurídico, que tiene
como sujeto a quien reconoce ser deudor. Esto en la práctica reviste mucha
importancia porque documenta deudas que de otro modo son casi
imposibles de probar.
Para ilustrar este tema, podemos poner como ejemplo en el contexto de un
contrato de compraventa de un camión a un cliente nuestro. En dicho caso,
el deudor era reticente a pagar la deuda y el acreedor no había
instrumentado la deuda adecuadamente. Sin perjuicio de ello, el deudor
finalmente reconoció su deuda (en monto y origen) en escritura pública, lo
cual fue suficiente para poder ejecutar la mencionada deuda.
¿Cuáles son sus principales características y requisitos?
Es declarativo y reconoce una obligación preexistente
Acto jurídico unilateral (reconoce el deudor).
Sujeto a los requisitos del acto jurídico15 (en cuanto a los requisitos
de sujeto, objeto y forma). Por lo tanto se aplican los requisitos de
capacidad y voluntad para los sujetos, el de licitud para el objeto (y
que no sea contrario a la moral ni a las buenas costumbres y que sea
posible) y el de forma para el caso en que se reconozcan deudas
sobre bienes que se instrumentan formalmente.
Sus caracteres son: Unilateralidad, irrevocabilidad, no formalidad,
y carácter declarativo
Este tema se encuentra regulado junto con las obligaciones (Libro II, II
parte, Sección I), pero debería (según diversos autores y la mayoría de la
doctrina) estar regulado con los actos jurídicos.

15
Art. 719 C.C.. El acto del reconocimiento de las obligaciones está sujeto a todas las
condiciones y formalidades de los actos jurídicos


Reconocimiento abstracto de deuda y reconocimiento
declarativo. Sistemas del código argentino.
El reconocimiento abstracto es constitutivo, y sigue la normativa del Código
Alemán; mientras que el reconocimiento causal o declarativo funciona
como medio que prueba la existencia de la obligación. Este último es el que
sigue nuestro Código Civil que dispone en el art. 723 C.C.. “Si el acto del
reconocimiento agrava la prestación original, o la modifica en perjuicio del
deudor, debe estarse simplemente al título primordial, si no hubiese una
nueva y lícita causa de deber.”
Ya se ha adelantado que la mayoría de la doctrina sostiene que es un acto
jurídico unilateral y no un derecho personal.
Especies de reconocimiento: reconocimiento expreso y
reconocimiento tácito.
El reconocimiento es expreso cuando sigue la disposición del art. 722
C.C.: “el acto del reconocimiento debe contener la causa de la obligación
original, su importancia, y el tiempo en que fue contraída.” En realidad esta
norma tiene un sentido de seguridad, porque también puede darse sin
reconocer la causa fuente de la obligación.
El reconocimiento es tácito cuando sigue la disposición del art. 721 C.C..
“El reconocimiento tácito resultará de pagos hechos por el deudor”. Por
ejemplo si se da una garantía para asegurar el cumplimiento de una
obligación, o se realiza un pedido por escrito de refinanciación de deuda.


Efectos.
o Actúa como prueba de la obligación
o No agrava ni disminuye la responsabilidad del deudor
o Interrumpe la prescripción
Comparación con otras figuras afines.
Veamos las diferencias que existen con otras figuras:
Novación: El renacimiento no extingue una obligación como la
novación, sino que la modifica.
Renuncia de derechos: La renuncia también es un acto jurídico
unilateral pero su efecto es extinguir un derecho, el reconocimiento
lo declara.
Transacción: La transacción como acto jurídico bilateral tiene como
requisito que las partes se realicen concesiones recíprocas (por
ejemplo una parte paga menos y la otra le recibe menos pero en un
solo pago) y sólo se da en caso de duda o en el caso de derechos
litigiosos; en cambio en el reconocimiento esto no se da porque es
unilateral y no son necesarios esos requisitos.
Confesión: Es un medio de prueba procesal, en la que el demandado
reconoce en un proceso su culpa, en cambio el reconocimiento no lo
es; es un acto jurídico sustancial (no de forma).
Confirmación: Tiene como objeto subsanar un defecto que ha
producido la nulidad en un acto (por ejemplo si un acto es nulo
porque ha sido celebrado por un menor y luego éste lo reconoce se
produciría la confirmación). En cambio el reconocimiento tiene otro
fin y es del de aceptar la calidad de deudor ( no posee el “ánimus
confirmandi”).
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES. OBLIGACIONES
/ 12.- Transmisión / b) Cesión de deudas . Lexis Nº 7008/000496

Módulo 4
Unidad 16
Lectura 16
Dinámica Extintiva de
la Obligación


Unidad 16: Dinámica
Extintiva de la Obligación
16.1-Modos extintivos.
Definición. Supuestos contemplados en el artículo 724 Código Civil y
su nota.
Podemos decir que las obligaciones una evolución que va desde su
nacimiento hasta su extinción, tal como estudiamos al comienzo de la
materia También estudiamos que la extinción de la obligación no sólo
beneficia al acreedor, quien ve satisfecho su crédito, pero también al deudor
a quien le interesa liberarse de dicha obligación. Los modos de extinción
entonces le dan un fin al derecho del sujeto activo y la liberación a la deuda
del sujeto pasivo.
El modo de extinción principal es el cumplimiento, es decir la realización
de la prestación debida, o de dar, de hacer o no hacer.
¿Cuáles son?
El Código establece (de modo enunciativo) algunos modos de extinción en
el art. 724 C.C. que dispone: “las obligaciones se extinguen:
1. Por el pago.
2. Por la novación.
3. Por la compensación.
4. Por la transacción.
5. Por la confusión.
6. Por la renuncia de los derechos del acreedor.
7. Por la remisión de la deuda.
8. Por la imposibilidad del pago”.


Otros posibles modos extintivos: Obtención de la finalidad; por
vía refleja (Rescisión, revocación, resolución, nociones). Modos
extintivos propios de cierto tipo de obligaciones: muerte,
incapacidad, imposibilidad, abandono.
En tanto la enumeración no es taxativa sino enunciativa, existen otros
modos de extinción que afectan a las obligaciones, entre estas se
encuentran las modalidades que pueden tener las obligaciones (estudiadas
en las obligaciones modales ya):
La condición resolutoria: Nos remitimos a lo estudiado respecto
de la condición. Recordemos que la condición resolutoria esun
acontecimiento futuro e incierto que una vez cumplida extingue un
derecho. Por ejemplo: Si contraigo la obligación de pagar una suma
de dinero si puedo juntar una determinada cantidad de toneladas de
cosecha antes de septiembre y la cosecha se pierde por causas de la
naturaleza, entonces se resuelve (se termina) el derecho del
acreedor y quedo liberado.
Plazo extintivo: Pizarro y Vallespinos1 cuestionan el plazo
extintivo como modo de extinción dado que si bien es cierto que no
sigue generando obligaciones el deudor no se libera simplemente
por la extinción del plazo.
Anulación del acto jurídico: Convenimos en que el acto jurídico
es una de las causas fuentes de las obligaciones, Pizarro y
Vallespinos consideran que la anulación del acto surge de un
pronunciamiento judicial.
Prescripción liberatoria: Pizarro y Vallespinos, en minoría
doctrinaria, sostienen que este es un modo de extinción de las
obligaciones (nos remitimos a lo que estudiaremos más adelante)
Otros modos:
o La muerte: En algunos casos la muerte posee efecto
extintivo, por ejemplo en el mandato, la locación de obra, la
sociedad civil y la renta vitalicia. Incluso por ejemplo en
algunos préstamos hipotecarios la muerte extingue la
obligación de pago de la deuda, quedando a salvo los
herederos. Esencialmente la mayoría de las veces opera

1
III. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.450


cuando la obligación es intuitu personae; la muerte en estos
casos opera como supuesto de imposibilidad de pago. .
o Incapacidad sobreviniente: A este supuesto se le aplica las
mismas observaciones que respecto de la muerte del deudor
de una obligación intuitu personae.
o Ejecución individual o colectiva.
o Abandono: En algunos de los supuestos de ley el abandono
es un modo extintivo, tal como sucede con las obligaciones
propter rem, etc.
o Modos de extinción contractuales que afectan a las
obligaciones, estos son modos propios de extinción de los
contratos, pero afectan a las obligaciones que ellos generan,
así que por eso los mencionamos rápidamente en esta
unidad:
Rescisión: La rescisión bilateral opera cuando las
partes por mutuo acuerdo extinguen el vínculo
contractual, en este caso surge de la voluntad de
ambas partes. La rescisión también puede ser
unilateral, en tal caso deriva de una cláusula
contractual o de una disposición legal, por ejemplo en
la locación la posibilidad de rescindir a los 6 meses.
En este caso, existe conformidad anticipada de las
partes de modo tal que una o ambas partes tenga
derecho a rescindir el contrato por su sola voluntad.
Resolución: Se trata de la extinción en virtud de un
hecho que se produce con posterioridad a la
celebración. Este hecho puede ser, voluntario (por
ejemplo cuando se celebra el contrato con pacto
comisorio expreso, o se somete el mismo a un plazo
resolutorio, transcurrido el mismo acarrea la
extinción del contrato) o derivado de la ley (por
ejemplo, el pacto comisorio tácito, ó la excesiva
onerosidad sobreviniente).
Revocación: Es la forma de extinción de los contratos
unilaterales (los que generan obligaciones para una
sola de las partes, por ejemplo el contrato de
donación que puede revocarse por injurias graves
hacia la persona del donante).


Clasificación:
Los modos extintivos se clasifican en distintas categorías según los
siguientes criterios2:
Según su naturaleza jurídica:
o Hecho jurídico: En los hechos jurídicos no interviene la
voluntad de las partes, por ejemplo lo que tenga como origen
la ley: Confusión, novación legal, compensación legal,
prescripción, plazo extintivo y condición resolutoria
o Acto jurídico: En los actos jurídicos juega la voluntad de las
partes, por ejemplo: La transacción, la novación, la
compensación, la remisión de deuda, la dación en pago.
Según su posibilidad de satisfacer al acreedor:
o Satisfactorias: Pago, novación, transacción, compensación y
confusión.
o No satisfactorias: Imposibilidad de pago y remisión de
deuda.
Por su actuación:
o Depende de si funcionan de pleno derecho o si requiere
pedido de parte. Funcionan de pleno derecho la condición
resolutoria o el plazo extintivo.
16.2- El pago. Remisión.
Este tema ha sido tratado en lecturas anteriores a las que remitimos, sólo
cabe recordar que el pago implica el cumplimiento de la obligación y que
denominamos pago en sentido estricto cuando concurren dos condiciones:
Satisfacción del acreedor más liberación del deudor; caso contrario
estamos hablando de pago en sentido amplio (por ejemplo el pago por un
tercero satisface al acreedor pero no libera al deudor)

2
Pizarro, Ramón Daniel y Carlos G. Vallespinos. Op. Cit. Págs. 455 y 456


16.3-Pago por consignación.
Definición.
Es un modo extintivo en el que el deudor acude a la justicia de manera
coactiva para liberarse de la obligación.
Supuestos para que se presente este tipo de pago:
El acreedor no quiere o no puede recibir el pago.
El acreedor quiere y puede pero el deudor no lo puede hacer
válidamente por cualquiera de los siguientes motivos:
Derecho dudoso o acreedor desconocido (Ej. Muerte
del acreedor y no determinación de los herederos).
Deuda embargada, prendada o retenida en poder del
deudor.
Pérdida del título del crédito (civil).
Pago al acreedor hipotecario por el adquirente del
bien hipotecado (ante su negativa).
Litigio sobre el objeto del pago.
Acceso al lugar del pago difícil o peligroso.
Caracteres.
Es un procedimiento de realización forzosa, excepcional, facultativo del
solvens (es decir, del que paga), procedimiento judicial contencioso ante
juez competente
Requisitos.
1) Existencia de obligación de dar: es la única manera de cumplir con
lo preceptuado por el art. 756 C.C.3.
2) El solvens debe poder ejecutar la prestación.
3) El deudor debe tener dificultades para realizar el pago directo.

3
Art. 756 C.C.. Págase por consignación, haciéndose depósito judicial de la suma que se
debe.


4) El pago debe ser exacto como ya se estudió4 y que están dispuestos
en el artículo citado al pie. Veamos los requisitos según Llambías5:
“1561. REQUISITO RELATIVO A LAS PERSONAS. Este requisito se
relaciona con las personas legitimadas para asumir la calidad de
demandante o demandado en el juicio respectivo. a) Están
habilitados para entablar una demanda por consignación, todos los
que tienen derecho de pagar, o sea el deudor, se trate de un obligado
principal o subsidiario, y cualquier tercero interesado …Empero
cuando es el tercero quién consigna lo ha de hacer en ese carácter
sin pretender investir la calidad de deudor. Si demandase en este
carácter, el acreedor demandado estaría autorizado a rechazar el
pago y la demanda por consignación sería desestimada por falla de
la calidad requerida en el actor. Así, corresponde rechazar una
consignación de alquileres hecha por un extraño que intenta
mediante ese pago lograr la consolidación de derechos a la locación
de que carece …Distinto sería si la consignación la hiciera no como
inquilino, sino como tercero: justificando su interés, y siempre que
subsistiera la locación y no hubiese quedado rescindida, la demanda
sería admisible. b) El destinatario del pago por consignación o
demandado es el acreedor a quien se intenta imponer, por
intermedio de la autoridad judicial, la recepción del pago. Si hubiera
un tercero autorizado para recibir el pago, sería procedente la
consignación contra él c) La capacidad de las partes es un recaudo
que hace a la viabilidad del pago por consignación. …Si la demanda
es entablada contra un incapaz, también podría ser detenida por una
excepción de falta de personería en el demandado …. REQUISITO
REFERENTE AL OBJETO. Hace a la eficacia del pago por
consignación, la concurrencia de los principios de identidad e
integridad que hemos estudiado supra,. 1563. REQUISITO
CONCERNIENTE AL MODO DE PAGO. El art. 758 … subordina la
eficacia del pago por consignación al hecho de concurrir, en cuanto
al modo de cumplimiento, "todos los requisitos sin los cuales el pago
no puede ser válido".¿Qué quiere decir que el consignante debe
hacer la consignación ajustándose al modo apropiado para ello?
Pensamos que esa directiva se aplica especialmente a las
obligaciones de dar cosas que no sean dinero, y respecto de ellas el
deudor debe satisfacerlas, ajustando el pago, a la manera de
cumplimiento que corresponde a la índole y características de la
deuda. Si, en general, "los contratos deben... ejecutarse de buena fe y
de acuerdo con lo que verosímilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsión" (art. 1198 … ,
1ª parte, reformado); si "las condiciones deben cumplirse de la
manera en que las partes verosímilmente quisieron y entendieron
que habían de cumplirse" (art. 533 … ); si "el obligado a hacer... debe

4
Art. 758 C.C.. La consignación no tendrá la fuerza de pago, sino concurriendo en cuanto a
las personas, objeto, modo y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago no puede
ser válido. No concurriendo estos requisitos, el acreedor no está obligado a aceptar el
ofrecimiento del pago.
5
PAGO / 06.‐ Pago por consignación / c) Requisitos .Lexis Nº 7008/002723


ejecutar el hecho en un tiempo propio y del modo en que fue la
intención de las partes que el hecho se ejecutara" (art. 625 … ,
primera parte), cabe concluir que la referencia al modo de ejecutar
el pago por consignación ha de interpretarse en consonancia con
todas esas disposiciones.) .1564. REQUISITO RELATIVO AL
TIEMPO DE PAGO Para que el pago por consignación sea
admisible, tiene que ser cumplido en tiempo propio, es decir, no ser
prematuro ni tardío. La consignación es prematura cuando el
pagador pretende imponer al acreedor la recepción del pago antes
del tiempo oportuno para el cumplimiento de la obligación. Por
ejemplo, si el plazo no está vencido (conf. art. 570 … 750 … ). La
consignación es tardía si al tiempo de hacerse, el pagador ya carece
de derecho de pagar. Ello ocurre cuando, por entonces, la obligación
no subsiste por haber quedado resuelta en razón del incumplimiento
del deudor. E igualmente es tardía la consignación si a causa de la
demora en el pago, la prestación ya no tiene utilidad para el
acreedor, v.gr., si se trata de la entrega de mercaderías de uso para
el carnaval que el deudor consigna después de esa fecha .Es de
advertir que no es tardía la consignación intentada después de estar
en mora el deudor. El hecho de la mora, como hemos visto supra, t.
I, nº 133, no hace caducar el jus solvendi del deudor, por tanto, si
éste tiene derecho de pagar, se sigue de ahí que puede consignar el
pago apropiado que no quiera recibir el acreedor. Y si éste no tiene
motivo legítimo para rechazar el pago, la consignación tendrá que
ser aceptada (611) .Es claro que la consignación que intente el
deudor moroso tendrá que ser suficiente, debiendo comprender no
sólo la prestación debida sino también el complemento referente a
la reparación del daño moratorio (612) . …En suma la mora del
deudor no es un hecho que obste la admisión del pago por
consignación.1565. REQUISITO REFERENTE AL LUGAR DE
PAGO. Aunque el art. 758 … no menciona el lugar apropiado como
un requisito de validez del pago por consignación, no se duda que
tiene ese alcance. Por tanto, no sería eficaz una consignación que se
hiciese en un lugar diferente a aquél en que la obligación debía
cumplirse (613) “.
Casos previstos por el Código Civil. Carácter de la enumeración.
Dispone el Código Civil en el art. 757, que es enunciativo, que la
consignación puede tener lugar:
1° Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por deudor; en
este caso la negativa debe ser injustificada. Se consideran sinónimos de
negativa: la no extensión de recibo, o su extensión con protestos
injustificados, la negativa a que el deudor efectúe las reservas si le
corresponde, o cuando el acreedor exige cuestiones que no corresponden


para recibir el pago (estos es frecuente en el caso de inquilinos que no
pueden entregar las viviendas que alquilaron, obviamente en situaciones
injustas), la no cooperación del acreedor, el silencio ante una oferta idónea
de cumplimiento.
2° Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el
deudor quisiere hacerlo;
3° Cuando el acreedor estuviese ausente;, en este caso se refiere a que el
acreedor no se encuentra presente en el lugar y momento en que debe
realizarse el pago y tampoco deja a nadie para recibirlo.
4° Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y
concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor
fuese desconocido; en este caso se trata de un supuesto de duda seria y
razonable, por ejemplo el deudor desconoce quienes son los herederos del
acreedor.
5° Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y
éste quisiere exonerarse del depósito; a estos supuestos Pizarro y
Vallespinos le agregan la prenda.
6° Cuando se hubiese perdido el título de la deuda; o destruido, solo se
aplica en los créditos civiles.
7° Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por él, quisiera
redimir las hipotecas con que se hallasen gravados.
Otros supuestos.
Según Pizarro y Vallespinos también autorizan este pago la existencia de un
litigio judicial si acreedor y deudor no acuerdan, o cuando el domicilio es
peligroso, en realidad todos los supuestos que obsten al pago de las deudas.
Efectos del pago por consignación:


Dispone el art. 759 C.C. “la consignación hecha por depósito judicial, que no
fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del verdadero
pago. Si fuese impugnada por no tener todas las condiciones debidas, surte
los efectos del pago, desde el día de la sentencia que la declare legal”.
Por eso decimos que produce los efectos propios del pago, estos son
retroactivos al momento del depósito o la intimación.
1-Perfeccionamiento del pago por consignación
Cabe preguntarnos a partir de qué momento se perfecciona el
pago:
A partir de la aceptación expresa o tácita (la no contestación de la
demanda implica aceptación).
Si es aceptación con reservas produce los efectos de pago parcial, así
el demandado luego puede discutir sobre el valor que considere.
En el caso del acreedor que impugna por no reunir los requisitos el
pago y luego estos defectos son subsanados, los efectos se producen
a partir de la sentencia.
En el caso de que el accipiens rechace el pago por no reunir éste las
condiciones requeridas los efectos se producen desde la sentencia; a
menos que el rechazo haya sido justificado, entonces los efectos se
producen a partir del depósito judicial.
2-Retiro del depósito. 3-Embargo de bienes consignados.
Distintos supuestos que pueden presentarse.
El depósito puede ser retirado por el solvens, pero depende de las
circunstancias es el momento. Veamos los siguientes supuestos:
Cuando la consignación aún no ha sido aceptada o
declarada válida en sede judicial: en este caso la propiedad de
lo depositado sigue siendo del solvens (recordemos que el pago es
un acto jurídico unilateral)


o Retiro del depósito efectuado por el solvens: Al respecto
dispone el art. 761 C.C.
” mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignación, o no
hubiese recaído declaración judicial teniéndola por válida, podrá
el deudor retirar la cantidad consignada. La obligación en tal
caso renacerá con todos sus accesorios”.
o Embargo de los bienes consignados: En este caso el
supuesto cambia porque esta medida cautelar impide que el
solvens pueda retirar los bienes. Existe dentro de este
supuesto que el solvens mismo haya pedido el embargo por
tener algún crédito contra el demandante, pero en este caso
él mismo puede dejar sin efecto la cautelar para retirar lo
depositado. Diferente es la situación si el embargo ha sido
trabado por el accipiens se está a los efectos de la sentencia
para la efectividad de la cautelar (Si le da lugar a la demanda
el embargo queda sin efecto). También puede embargar un
acreedor del accipiens o del solvens, los efectos del embargo
también dependen de la admisión de la demanda.
Consignación aceptada o declarada válida en sede judicial:
Al respecto dispone el art. 762 C.C.: “si ha habido sentencia
declarando válida la consignación, el deudor no puede retirarla, ni
con consentimiento del acreedor, en perjuicio de sus codeudores o
fiadores”. Es decir que tiene efecto definitivo, sin embargo cabe
considerar el supuesto del art. 763 C.C.. “Si declarada válida la
consignación, el acreedor consiente que el deudor la retire, no
puede, para el pago de su crédito, aprovecharse de las garantías o
seguridades que le competían; y los codeudores y fiadores quedarán
libres”.
Veamos entonces el siguiente cuadro que sintetiza una parte de lo
expuesto:


VICISITUDESVICISITUDES
Derecho a retiro cuando seDerecho a retiro cuando se
embargaron los bienes aembargaron los bienes a
pedido del: 1)pedido del: 1)solvenssolvens
((obl.recobl.recííprocasprocas), 2)), 2)accipiensaccipiens,,
3)acreedor de cualquiera de3)acreedor de cualquiera de
los doslos dos
Cesa el derecho de retiroCesa el derecho de retiro
porque se producen losporque se producen los
efectos del pagoefectos del pago
Derecho del retiro delDerecho del retiro del
depdepóósito (renace la deudasito (renace la deuda
porque estaba suspendidaporque estaba suspendida
AceptadaAceptadaNo aceptada (propiedad delNo aceptada (propiedad del
solvenssolvens))
ConsignaciConsignacióón declarada vn declarada váálida por sentencialida por sentencia
judicialjudicial
4-Influencia sobre juicios conexos.
Se presentan los siguientes supuestos:
Juicio ordinario: En este supuesto el acreedor promueve un
juicio por cobro de deuda y el deudor consigna judicialmente el
dinero, en este caso se acumulan los autos. Esto suele suceder por
ejemplo en las ejecuciones hipotecarias cuando por ejemplo el
acreedor cambia de domicilio sin que el deudor sepa (tenemos un
caso así en el estudio) y luego le inicia la ejecución por falta de pago;
en este caso procede la consignación dado que el deudor se ha
encontrado en imposibilidad de encontrar al acreedor (en el caso
que relatamos el acreedor era un banco privado de Córdoba que fue
absorbido por otro de Buenos Aires).
Juicio ejecutivo: La consignación no vale como excepción a
menos que ambos juicios tengan una identidad de objeto. Si procede
a litis pendencia si el deudor consignó antes de ser notificado de la
demanda.
Juicio de desalojo: La consignación de los alquileres vale si fue
realizada antes de la demanda de desalojo.
Veamos un cuadro que sintetiza los conceptos expuestos


JUICIOS CONEXOSJUICIOS CONEXOS
Cuando seCuando se
pretende enervarpretende enervar
el desalojo porel desalojo por
falta de pagofalta de pago
(caso de mora(caso de mora
creditoriscreditoris porpor
ejemplo en recibirejemplo en recibir
la casa)la casa)
No vale laNo vale la
excepciexcepcióón den de
pago si no estpago si no estáá
declarada vdeclarada váálidalida
la consignacila consignacióónn
Procede laProcede la exc.exc. DeDe
litis pendencia silitis pendencia si
aaúún no fuen no fue
notificada lanotificada la
consignaciconsignacióón on o
intimaciintimacióónn
El acreedorEl acreedor
promovipromovióó juiciojuicio
por cobro depor cobro de
deuda. Sedeuda. Se
acumulan lasacumulan las
accionesacciones
J de DesalojoJ de DesalojoJ.EjecutivoJ.EjecutivoJ.OrdinarioJ.Ordinario
5-Gastos y costas del juicio.
Dispone el art. 760 C.C. “Si el acreedor no impugnare la consignación, o si
fuese vencido en la oposición que hiciere, los gastos del depósito y las costas
judiciales serán a su cargo. Serán a cargo del deudor, si retirase el depósito,
o si la consignación se juzgare ilegal”. Entonces rige el principio de que las
costas las carga el vencido.
Modos de realizar la consignación. (1- Consignación de sumas de
dinero. 2- Obligaciones de dar cosas ciertas. 3- Consignación de
dar cosas inciertas.)
Siempre el procedimiento en estos casos requiere dos fases: 1º) el depósito
en Banco oficial (en Córdoba se hace en el Banco de la Provincia de
Córdoba) a la orden del tribunal y con la referencia del expediente, 2º)
demanda judicial de pago por el solvens. Siempre debe estar presente el
ánimo de pagar, y si media concurso y quiebra del depositante es válido si lo
hace antes de la apertura del proceso falencial.


Respecto de los modos de realizar la consignación veamos el siguiente
cuadro que grafica el procedimiento según sea lo que se consigne:
PROCEDIMIENTO A SEGUIRPROCEDIMIENTO A SEGUIR
ElecciEleccióón a cargo deln a cargo del
deudor: 1deudor: 1--intimaciintimacióónn
11--IntimaciIntimacióón judicialn judicial
al acreedor para queal acreedor para que
reciba en el tiempo yreciba en el tiempo y
lugar convenido.lugar convenido.
Las CosasLas Cosas
perecederas seperecederas se
subastansubastan
11--DepDepóósito judicialsito judicial
enen BcoBco Oficial a laOficial a la
orden del juzgadoorden del juzgado
competente.competente.
Esencial elEsencial el áánimusnimus
solvendisolvendi
ElecciEleccióón a cargo deln a cargo del
acreedor: 1acreedor: 1--
intimaciintimacióón para quen para que
elija. 2elija. 2--intimaciintimacióónn
para que recibapara que reciba
Demanda judicial debidamente notificadaDemanda judicial debidamente notificada
Cosas inciertasCosas inciertasCosas ciertasCosas ciertasSumas de dineroSumas de dinero
Consignación cambiaria. Nociones.
Se denomina consignación cambiaria a la referida a los títulos de crédito.
Por eso el decreto ley 5.965/93 dispone en su art. 45: “si la letra de cambio6
no se presentara para el pago en el término fijado en el artículo 40,
cualquier deudor tiene la facultad de depositar su importe en poder de la
autoridad competente, a costa, riesgo y peligro del portador del título.

6
http://www.terminosfinancieros.com.ar/definicion-letra-de-cambio-: “La letra de cambio
es una orden de pago, creada y firmada por una persona física o jurídica, dirigida a otra
organización (normalmente, un banco, también firmada por él), en la que requiere a dicha
institución que realice un pago de una suma establecida en un momento estipulado a un
tercero. Es un procedimiento muy utilizando en el comercio internacional, donde el
documento por excelencia es la carta de crédito, en la cual el banco libera el pago del
comprador una vez que el vendedor se presente en la institución con el certificado de
embarque.”


Para las letras de cambio pagaderas en el territorio de la República, la
autoridad judicial con jurisdicción en el lugar de pago es la competente para
recibir el depósito, sea directamente o por intermedio de un banco”. El
término al que hace referencia es de dos días hábiles7 luego de la fecha de
vencimiento. Por supuesto con esto no es suficiente, se debe promover la
demanda correspondiente acompañada de la documental que acredite el
depósito.
El pago por consignación en las obligaciones de hacer y de no
hacer.
No procede en las obligaciones de no hacer ni en las de hacer puras, sí
procede en las obligaciones de hacer que tienen por objeto un resultado
(una locación de obra), pero en este caso nos remitimos a las obligaciones
de dar.
16.4-Novación. Definición.
Seguimos la definición que nos dan Pizarro y Vallespinos: “la novación es la
extinción de una obligación por la creación de otra nueva, destinada a
reemplazarla”8.
Un ejemplo de este modo de extinción podría ser el del siguiente artículo
del Diario Clarín:
Un pueblo donde se pagan impuestos con
trabajo
El intendente dice que es una salida para quienes no disponen de
dinero.
CÓRDOBA CORRESPONSALIA.
La idea nació al calor de la crisis de 2001, y sigue vigente porque aún hay gente que
no tiene plata para pagar impuestos, pero tiene voluntad de ayudar y eso es
valorable", dijo a Clarín el intendente de Mendiolaza, Daniel Salibi, al explicar el
programa municipal de trabajo voluntario a cambio del pago de tasas.
A principios de este año, cuando la Municipalidad comenzó a liquidar los

7
40. El portador de una letra de cambio pagable a día fijo o a cierto tiempo fecha o vista
debe presentarla para el pago el día en el cual la letra debe pagarse o en uno de los dos días
hábiles sucesivos. La presentación de la letra de cambio a una Cámara Compensadora
equivale a una presentación para el pago.
8


impuestos —incluye el ABL y el riego de calles de tierra—, se notificó la posibilidad
de pagarlos con tareas comunitarias.
"Aquella persona que no esté en condiciones de pagar el impuesto anual o que
tenga deudas acumuladas, puede venir al municipio y explicar su situación;
nosotros le enviamos una asistente social para evaluar su estado socioeconómico y
así incluirlo en nuestro programa", afirmó Salibi.
Actualmente hay diez inscriptos, pero el plazo se extiende hasta el 4 de marzo,
fecha en que vence el impuesto municipal. Además de estos nuevos casos, en la
comuna trabajan otros vecinos que están pagando impuestos atrasados.
El intendente de Mendiolaza explicó que "la cuota bimestral tiene un costo de $
12,50 y el pago anual tiene un costo de 75 pesos, pero si uno debe tres años, la
deuda puede llegar a 300 pesos y por eso dispusimos este programa, para pagar
con trabajo lo que no pueden pagar con plata".
Fuente:http://www.clarin.com/diario/2006/02/28/sociedad/s-03901.htm
Desconociendo la realidad del proyecto podríamos imaginarnos en este
caso una novación, una deuda que originariamente se pagaba con dinero se
extingue para crear un cambio de objeto, se puede pagar con trabajo.
Entonces se extingue una obligación y se reemplaza por otra nueva.
Es un contrato que produce la extinción de las obligaciones, es decir, un
acuerdo de voluntades según lo que prescribe el art. 11379 del C. C
Antecedentes históricos
1762. ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Llambías10 presenta una excelente síntesis al respecto “la novación era
perfectamente conocida de los romanos que dieron a esa figura una gran
importancia. Tenía para ellos una utilidad considerable pues les permitía

9
Art. 1137 C.C. Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.
10
Llambías, Jorge J. ‐ Raffo Benegas, Patricio J. (Actualizador .TRATADO DE DERECHO
CIVIL. OBLIGACIONES / 14.‐ Extinción / d) Novación / 01.‐ Generalidades. Citar: Lexis Nº
7009/000775


cambiar el acreedor o el deudor de la obligación y llegar así a transferirla en
la práctica, lo que no era posible hacer directamente en razón del carácter
personalísimo que atribuían al vínculo obligacional” (supra, t. I, nº 4, nota
10; t. II-B, núms. 1295 y 1344).
Girard considera que la novación surgió de la idea según la cual no podían
celebrarse sucesivamente dos contratos con respecto a la misma deuda,
como tampoco ventilarse dos juicios sobre ella (41) . Nada impedía, según
ese autor, que hubiese sucesivamente deudas distintas entre las mismas
personas, ni que la misma cosa pudiera ser sucesivamente el objeto de
contratos distintos entre personas diferentes. Pero no se concebía que el
objeto de una deuda subsistente, pudiera ser el objeto de una nueva deuda -
entre las mismas partes o entre partes diferentes- yuxtapuesta a la primera.
Porque si el nuevo contrato era absolutamente idéntico al primero, no
llegaba a nacer; y si difería en algo, esto justificaba su nacimiento, pero era
entonces el antiguo el que desaparecía. De este modo se empleó la novación
como un procedimiento que permitía extinguir una deuda antigua por la
creación de una deuda nueva entre las mismas partes, o entre personas
distintas, a cuyo resultado se llegaba en virtud de la emisión de las fórmulas
solemnes de la "stipulatio" (42) .
En la época de Justiniano, cuando decayó el formulismo antiguo se aceptó
que, según la intención de las partes, éstas pudiesen conseguir no sólo la
extinción de la deuda primitiva -novación- sino también la creación de
estipulaciones acumulativas o accesorias, lo cual dependía de la fórmula,
mucho más dúctil que quisiera utilizarse, en función de los fines
perseguidos (43) .”
Elementos o requisitos.(1- Existencia de una obligación
primitiva. Validez y eficacia de la misma. 2- Creación de una
nueva obligación. Validez y eficacia de la misma. 3- Animus
novandi. 4- Diferencias entre la obligación primitiva y la nueva.
5- Capacidad.)
Existencia de una obligación primitiva:
Esta obligación debe ser válida o susceptible de
confirmación (nula de nulidad relativa) y pura (no
condicional).
Creación de una nueva obligación distinta a la
anterior
Válida o anulable (válida hasta declaración de
nulidad) o confirmable. Es necesario que esta nueva
obligación sea efectiva.
Voluntad de sustituir una obligación por otra
(ánimus novandi)


Este ánimus se presume cuando la nueva obligación
certeramente da fin a la anterior. Se admite en este
caso la prueba amplia. La nueva causa priva de
efectividad a la causa anterior (Ej.: rendición de
cuentas se transforma en préstamo).
Diferencia entre una y otra obligación: En cualquiera
de sus elementos.
Capacidad para novar : Es la relativa para los contratos
dispuesta en el art. 1160 C.C.11
Novación por un representante.
Para poder realizar este contrato a través de un representante es necesario
que el mismo posea poder especial para novar.
Prueba.
Al ser un contrato extintivo debe ser probada por escrito. La prueba por
testigos es una excepción y sólo para preconstituir.
Diferentes especies de novación. (1- Novación por cambio de
objeto. 2- Novación por cambio de naturaleza o de vínculo. 3-
Novación por cambio de causa.4-Novación por cambio de
sujetos. 4.1- Por cambio de acreedor. 4.2- Por cambio de
deudor).

11
Art. 1160 C.C. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los
incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni
los que están excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas
especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada
uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen
bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes
fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen
concordatos con sus acreedores.


Por cambio de objeto: También llamada novación objetiva
Cambio importante en el objeto, debe ser en el objeto
principal.
Por cambio de causa: Es decir, en su causa fuente.
Supuestos12: Conversión de préstamo en depósito, de precio
de la locación de servicio adeudada por depósito, de
préstamo de suma recibida por el mandatario para rendir
cuentas, de remesa de valores para ser acreditados en cuenta
corriente.
Por cambio de vínculo o naturaleza:
Por ejemplo se convierten obligaciones modales a puras o
viceversa, solidarias y mancomunadas.
Por cambio de sujetos:
De deudor: 1- Delegación: en este caso el deudor propone
otro deudor, 2-Expromisión: es en el caso de que el nuevo
deudor se ofrezca a tomar la deuda. En ambos casos el
acreedor debe liberar al deudor originario.
De acreedor: El acreedor original es reemplazado por otro
diferente con consentimiento del deudor, se diferencia de la
cesión de créditos porque en la novación se extingue el
crédito anterior con todos sus accesorios y nace uno nuevo
Modificaciones que no importan novación.
Dispone el art. 812 C.C: “la novación no se presume. ….Las estipulaciones y
alteraciones en la primitiva obligación que no hagan al objeto principal, o a
su causa, como respecto al tiempo, lugar o modo de cumplimiento, serán
consideradas como que sólo modifican la obligación, pero no que la
extinguen”.
La novación legal. Distintos supuestos (concurso preventivo
leyes de emergencia económica, etc.). Nociones.
En la novación legal los efectos se dan ministerio legis, y los supuestos son:
Inclusión de valores en cuenta corriente mercantil.

12


Determinación de las cosas inciertas en cosas ciertas.
Acuerdo homologado (en el concurso preventivo).
Se extinguen las obligaciones originales del acreedor.
Consolidación de las deudas del Estado:
Ley 23.982. Deuda pública interna. Se extinguen las
deudas y son reemplazadas por títulos públicos.
Efectos.
Extinción de la obligación primitiva
Principal y accesorios.
No se produce si la segunda obligación es condicional (hasta
su cumplimiento), o si hubo sustitución de deudor y éste es
insolvente).
Conservación facultativa de las garantías primitivas
El tercero obligado debe consentir en el acto de novación.
16.5-Dación en pago.
Definición. Denominación.
Se la puede definir como el cumplimiento de una obligación por medio de
una prestación diferente a la inicialmente acordada, y con el
consentimiento del acreedor.
En esta forma de extinción el cambio de la prestación se produce en el
momento de la ejecución o cumplimiento de la obligación.
Existen varias posiciones, pero Pizarro y Vallespinos, en coincidencia con
Llambías sostienen que es un modo diferente, una variante en el pago, se da
una novación objetiva de la obligación original seguida del inmediato pago;
por eso se puede decir que no configura novación.


Requisitos.
Se presentan varios a saber:
1. Existencia de una obligación válida.
2. Cumplimiento de una obligación distinta de la debida: la prestación
ofrecida y cumplida puede ser de dar o hacer, es decir, cualquiera
con tal de que sea diferente a la primitiva (por ejemplo: entrego una
computadora en vez del dinero que debía).
3. Acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor: en virtud del
principio de autonomía de la voluntad.
4. Intención de pagar, es decir, de cumplir la obligación.
5. Capacidad: según las normas de los contratos ya citadas antes, sobre
todo las referidas a la capacidad para la compraventa dado que el
pago es un acto de disposición.
Comparación con la novación y el pago.
Con la novación por cambio de objeto: la novación crea una nueva
obligación, la dación en pago es extintiva.
Con el pago: el pago consiste en un acto jurídico unilateral en el que
se cumple con la misma prestación que se acordó; en la dación en
pago se presenta un acuerdo de voluntades y una prestación
diferente.
Prueba.
En este caso valen todos los medios de prueba, con excepción de los
contratos que deban ser probados por escrito (art.1193 C.C.); si se alega
error prueba quien lo alega.
Efectos.
Extinción de la obligación (con sus accesorios).
Reglas aplicables: según como se pague.


o Transmisión de créditos: según lo dispuesto por el art. 780
C.C.13. En este caso la obligación se extingue con la cesión del
crédito.
o Entrega de una cosa: se aplican las reglas de la compraventa.
o Evicción de lo dado en pago: según lo dispuesto en el art. 783
C.C.14.
o Evicción y garantías originarias: si hubo fianza el fiador
queda libre, igualmente pasa con la hipoteca originaria; la
evicción no las hace renacer (por ejemplo si se pierde el
juicio por evicción).
o Dación en pago e insolvencia del deudor: si el deudor cae en
quiebra sin justificación y realiza una dación en pago, los
otros acreedores pueden impugnar esta dación. La razón es
muy simple: la dación estaría agravando la insolvencia del
deudor y en el caso de falencia todos los acreedores deben
estar en paridad de condiciones (por este principio que ya
estudiamos de que el patrimonio es la garantía común de
todos los acreedores).
TRATADO DE DERECHO CIVIL. PAGO / 06.- Pago por
consignación / c) Requisitos .Lexis Nº 7008/002723
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES / 14.- Extinción /
d) Novación / 01.- Generalidades. Citar: Lexis Nº 7009/000775

13
Art. 780 C.C. Si la cosa recibida por el acreedor fuese un crédito a favor del deudor, se
juzgará por las reglas de la "cesión de derechos".
14
Art. 783 C.C. Si el acreedor fuese vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa dada en
pago, tendrá derecho para ser indemnizado como comprador, pero no podrá hacer revivir
la obligación primitiva.

Módulo 4
Unidad 17
Lectura 17
Compensación.
Renuncia de Derechos.


Unidad 17: Modos extintivos
de las Obligaciones (Cont.)
Compensación. Renuncia de Derechos. Remisión
17.1-Compensación.
Definición. Funciones. Importancia práctica.
Este modo extintivo se encuentra definido en el art. 818 C.C que dispone:
“la compensación de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas por
derecho propio, reúnen la calidad de acreedor y deudor recíprocamente,
cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con
fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el
tiempo en que ambas comenzaron a coexistir”.
Por ejemplo: Juan le debe a Pedro $1500 y Pedro le debe a Juan $1000,
estas son obligaciones recíprocas, ¿Cómo se extinguen? Compensándolas de
la siguiente manera: Juan le entrega a Pedro $500 y ambas deudas quedan
extinguidas.
En general1 facilita el cumplimiento de las obligaciones, se puede
excepcionar ante una demanda alegando que se tiene un crédito contra el
actor, tiene además una función de autotutela.
Además de ser sumamente útil en cualquier contrato con prestaciones
recíprocas (locación, compraventa, etc.), es muy utilizado en el derecho
comercial y en las operaciones bancarias.

1 1
III. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.529.


Fundamento jurídico.
Es la buena fe, no puede reclamar el cumplimiento de un crédito quien no
lo ha cumplido aún.
Es un medio de extinción de la obligación de tipo satisfactivo (porque
persigue el cumplimiento de la obligación.
Evolución histórica. Derecho comparado. Las distintas
concepciones de la compensación.
Este tema se encuentra excelentemente sintetizado por Llambías2: “1899.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA. En el primitivo derecho romano, la
compensación sólo podía funcionar por el consentimiento de las partes. Si
ellas no acordaban la cancelación de las obligaciones recíprocas éstas
subsistían independientemente, sin que un deudor pudiera dispensarse de
pagar invocando su propio crédito (452). Esa situación todavía se mantenía
durante los primitivos siglos del Imperio, aunque se aceptaba la
compensación en ciertas hipótesis particulares (453). Pero ella cambió
fundamentalmente luego de una reforma atribuida a Marco Aurelio, según
la cual se concedía la excepción de dolo a quien perseguido en pago de una
deuda alegaba ser acreedor del demandante, aunque fuera en virtud de una
fuente distinta de la que había originado la deuda demandada (ex dispari
causa): era una solución en la que estaba latente la idea formulada por los
textos según la cual comete dolo quien reclama lo que está obligado a
devolver de inmediato (454). Justiniano remodeló la institución, decidiendo
que el crédito susceptible de ser opuesto en compensación debía ser líquido,
con lo cual quedó afirmado, como principio general, el funcionamiento de la
compensación siempre que las obligaciones recíprocas tuvieran
prestaciones homogéneas definidas en su cuantía. Empero, Justiniano
denegó el derecho de invocar la compensación al depositario aún irregular y
a quien se le reclama una cosa que ha obtenido por la violencia (455) .En la
antigua legislación española la compensación tuvo amplia consagración,
siguiendo las huellas del derecho romano (456) .En Francia, con

2
CIVIL OBLIGACIONES / 14.- Extinción / h) Compensación / 01.- Generalidades. Lexis
Nº 7009/001965.


anterioridad al Código Napoleón, no hubo un criterio uniforme: mientras
en las provincias de derecho escrito la compensación mantuvo el perfil
romano, en las de derecho consuetudinario durante mucho tiempo sólo se
concibió la compensación convencional, aplicándose la regla según la cual
"una deuda no impide la otra". Sin embargo, esa hostilidad respecto de la
compensación no perduró en todas partes, especialmente en las provincias
cuyas costumbres nada decían sobre el punto, en las que por influencia del
derecho romano y de la costumbre de París, llegó a admitirse que el
demandado pudiese oponer la compensación cuando hubiera conseguido
cartas reales que lo habilitaran para ello (457) .El Código Napoleón fue la
legislación que dio mayor eficacia a la compensación. Siguiendo las ideas de
Cujas, Domat y Pothier conceptuó que la compensación legal se produce
"ministerio legis" sin necesitar el pronunciamiento de los jueces ni la
alegación de las partes (458). Esa orientación es seguida por nuestro Código
el cual no contiene, sin embargo, textos tan categóricos como el Art. 1290
francés, por lo que ha podido entenderse que en nuestro sistema la
compensación legal depende en su eficacia de la alegación del interesado,
pero una vez opuesta remonta sus efectos a la fecha de coexistencia de las
obligaciones compensables. Finalmente, en el Código suizo de las
obligaciones (art. 124 y 138) y en el Código alemán (art. 387 a 389), la
compensación no es imperativa sino facultativa: ella constituye un derecho
del demandado que tiene un crédito contra el demandante, de prestación
homogénea a la reclamada. Por lo demás, el derecho de oponer la
compensación se ejerce, aun extrajudicialmente, mediante la declaración de
la voluntad de quien la opone, comunicada a la otra parte: es una
declaración recepticia. Entre nosotros, los proyectos de reforma integral del
Código de Vélez Sarsfield se han atenido a la orientación germánica,
tornando a la compensación en facultativa para quien estando comprendido
en las condiciones legales desea hacerla valer (459) .
1900. DISTINTAS CONCEPCIONES TEÓRICAS DE LA
COMPENSACIÓN
Lo expuesto en el número precedente permite apreciar los distintos
enfoques que pueden formularse acerca de la compensación.
a) Para una concepción simplista, propia del derecho romano primitivo y de
ciertas manifestaciones del antiguo derecho francés, la compensación
queda reducida a la mínima expresión ya que sólo puede resultar del
consentimiento de las partes: constituiría así una convención liberatoria,
como la dación en pago o la novación. Es un enfoque diminuto, inaceptable
puesto que no atribuye a este instituto la función que le cuadra en el mundo
del derecho (véase supra, nº 1897), la cual no puede quedar supeditada a la
aquiescencia de una u otra de las partes.
b) En el extremo opuesto es dable concebir a la compensación como un
hecho mecánico, independiente en absoluto de la voluntad de los
interesados, que aniquila ambas obligaciones recíprocas por la sola
coexistencia en esa situación de reciprocidad bajo ciertas condiciones. Este
punto de vista, característico del sistema francés, y que por su influencia


está insinuado en el Art. 818. de nuestro Código, es igualmente inaceptable
porque subestima el querer de los interesados que pueden por motivos
particulares no desear la eficacia extintiva de la compensación. Con razón
dice Bibiloni, en este sentido: "nadie está obligado a cobrar lo que el deudor
no le paga. La ley no se entromete en el cumplimiento de los créditos que no
se reclaman. El pago es libre. ¿por qué no lo es la compensación? Son, esas,
cuestiones que sólo interesan a las partes. La ley no tiene motivo para
abandonar el principio de la libertad de gestión. El orden público no está en
juego. Los terceros interesados ya sabrán usar de sus derechos si les
conviene" (460).
c) La concepción equilibrada y armónica de la compensación, ve en esa
figura una facultad de cualquiera de los deudores recíprocos, que uno u otro
puede hacer valer sin estar obligado a ello. Este enfoque es el del derecho
romano clásico, puesto que nadie está precisado a deducir una exceptio
doli, si prefiere pagar la propia deuda y reservar el crédito para más
adelante; es también el punto de vista de los códigos germánicos y el de los
proyectos de reforma integral del Código Civil; finalmente, es también
sostenible esa interpretación con respecto al mismo Código nuestro, en el
cual nada hay que obligue a concluir que la compensación legal funciona
con independencia de toda alegación de parte, siendo de advertir que
nuestro art. 818 . no dice como el art. 1290 del Código francés que la
"compensación se opera de pleno derecho por la sola fuerza de la ley, aun
pese a los deudores". Y contrariamente a ello nuestro art. 1474 no le permite
al deudor cedido que consiente la cesión del crédito oponer al cesionario la
compensación en razón de lo que a él le debe el cedente (461), con lo cual se
interpreta apropiadamente que tal consentimiento implicó renunciar a
alegar la compensación.
Compensación legal (Requisitos. Reciprocidad de los créditos.
Homogeneidad. Exigibilidad. Liquidez. Libre disponibilidad.
Embargabilidad. Opciones no compensables legalmente.
Distintos supuestos. Efectos de la compensación legal. Personas
que pueden alegar la compensación. Improcedencia de su
declaración de oficio. La compensación en los procesos
concursales. Nociones)
Requisitos:
Reciprocidad: Ambos, acreedor y deudor deben
reunir dicha calidad de manera recíproca, pero es
necesario que ambas obligaciones tengan causas
fuentes diferentes entre sí.


Homogeneidad: Al respecto dispone el art. 820 C.C.:
“para que la compensación tenga lugar, es preciso
que ambas deudas consistan en cantidades de dinero,
o en prestaciones de cosas fungibles entre sí, de la
misma especie y de la misma calidad, o en cosas
inciertas no fungibles, sólo determinadas por su
especie, con tal que la elección pertenezca
respectivamente a los dos deudores.” Siguiendo este
concepto, entonces se puede aplicar este modo
extintivo a las obligaciones de dar sumas de dinero, a
las obligaciones de género, de dar cosas fungibles; y
si son alternativas o facultativas habrá que esperar a
la elección para ver si es posible compensar.
Exigibilidad: Dispuesto por el art. 819 C.C.3, por lo
tanto pueden ser compensadas las obligaciones
sometidas a condición resolutoria (dado que el
derecho aún existe, y queda sometida la
compensación a la suerte de la condición) y a plazo
extintivo mientras el plazo aún no se haya cumplido.
Liquidez: Es decir que deben estar cuantificadas para
su precisión, no es necesario liquidar todas las
deudas, aquellas que son fácilmente calculables se
admiten sin liquidar.
Disponibilidad: Según lo dispone el art. 822 C.C4.
Embargabilidad: A fin de hacerlo efectivo.
Obligaciones no compensables:
Créditos y deudas del Estado (de remates, rentas o se
hallen consolidadas).
Daños provenientes del despojo.
Obligación de devolver el depósito irregular (uso de
cosas fungibles y consumibles, títulos para cobrar).
Créditos laborales: excepto: adelantos, pagos por
obligaciones de seguridad social, reintegro de
beneficios, seguros de vida, depósito en cajas de
ahorro del Estado, reintegro por compra de acciones,
mercaderías o vivienda
Efectos:

3
Art. 819 C.C.. Para que se verifique la compensación, es preciso que la cosa debida por
una de las partes, pueda ser dada en pago de lo que es debido por la otra; que ambas
deudas sean subsistentes civilmente; pero sean líquidas; ambas exigibles; de plazo
vencido, y que si fuesen condicionales, se halle cumplida la condición.
4
Art. 822 C.C. Para que se verifique la compensación es necesario que los créditos y las
deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga adquiridos derechos, en virtud de los
cuales pueda oponerse legítimamente


Extinción de la obligación ministerio legis, desde que
ambos créditos coexisten, con garantías y accesorios
(excepto reales si es parcial).
Quienes pueden alegarla:
Las partes
Los acreedores por subrogación
El fiador
Solidarias: Efecto expansivo, puede alegarla
cualquiera
Compensación facultativa (Definición. Supuestos en los que
puede tener lugar. Momento a partir del cual se producen sus
efectos. Compensación judicial. Definición. Momento a partir del
cual se producen sus efectos. Compensación voluntaria o
convencional. Definición. Momento a partir del cual se producen
sus efectos).
Facultativa:
Se da cuando las partes acuerdan compensarla aunque falte
alguno de los requisitos de la legal (Ej.: obligaciones
naturales, nulas de nulidad relativa, etc.). Esta produce
efectos en el momento que la parte renuncia al requisito
faltante para compensar la obligación.
Judicial:
En caso de admisión de demanda y reconvención. Según
Pizarro y Vallespinos los efectos deberían retrotraerse al
momento de la traba de la litis.
Voluntaria:
Por acuerdo de voluntades o contrato, aunque se trate de
prestaciones de diferente naturaleza. Sus efectos se producen
según las partes lo hayan convenido.


Compensación automática o por imperio de la ley. Definición.
Supuestos en los cuales opera. Momento a partir del cual
produce sus efectos.
Automática o por imperio de la ley: En estos casos no se
solicita la prueba del crédito, se compensan por el solo supuesto de
ley.
En el acto nulo con obligaciones de restituir la cosa fructífera
y capital que genere intereses (se compensan éstos hasta el
día de la demanda).
Frutos de la cosa vendida con el precio de venta (en caso de
pacto de retroventa).
Gastos hechos por el poseedor de buena fe para mantener.
17.2-Renuncia de derechos.
Definición.
La renuncia de derechos se da cuando una persona resigna su
derecho adquirido. Por ejemplo, se puede renunciar a los derechos de autor
sobre una obra determinada, a recibir una herencia, al derecho a reclamar
indemnización por accidente; pero este es el concepto más amplio.
Renuncia y remisión de la deuda.
En cambio cuando el acreedor renuncia a su crédito realiza la remisión de
deuda, que es un concepto más estricto, por ejemplo si Juan le escribe a
Pedro diciendo que no le pague lo que le debe. En ese caso Juan renuncia a
su calidad de acreedor poniendo en conocimiento del deudor su voluntad de
liberarlo.
Naturaleza jurídica. Distintas doctrinas.
Es un acto jurídico unilateral, aunque hay otras posiciones que lo
consideran bilateral.


Especies.
Por acto entre vivos o de última voluntad (esta es una
forma de liberación)
Gratuita (si no se recibe compensación alguna) u
onerosa. Esta última clasificación es criticada porque
la renuncia no sería un acto de abdicación total, tal es
su género.
Elementos. (1-Capacidad. 2-Objeto. Principio general.
Excepciones. Derechos irrenunciables.3-Forma.)
1. Capacidad: Como en todo acto jurídico la capacidad se rige
por el tipo de acto, si es de disposición o no. En el caso de la
renuncia depende de si es gratuita, u onerosa. Si es gratuita,
se aplica el art. 868 C.C.5, por lo tanto no pueden renunciar
los emancipados respecto de los derechos sobre los bienes
adquiridos a título gratuito, no los inhabilitados del 152 bis
C.C., ni aquellos que tienen incompatibilidades de derecho.
Si es onerosa entonces se aplica el art. 869 C.C.6
2. Objeto: Tiene las limitaciones de todo acto jurídico, se
encuentra regulado por el art. 872 C.C. que dispone: “las
personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a
todos los derechos establecidos en su interés particular,
aunque sean eventuales o condicionales; pero no a los
derechos concedidos, menos en el interés particular de las
personas, que en mira del orden público, los cuales no son
susceptibles de ser el objeto de una renuncia”. Por ejemplo,
no se puede renunciar a los derechos laborales, ni al derecho
de reclamar una cuota alimentaria.
3. Forma: Es un acto no formal, a menos que se trate de la
renuncia sobre derechos que se instrumenten por
instrumento público.

5
Art. 868 C.C. Toda persona capaz de dar o de recibir a título gratuito, puede hacer o
aceptar la renuncia gratuita de una obligación. Hecha y aceptada la renuncia, la obligación
queda extinguida.
6
Art. 869 C.C. Cuando la renuncia se hace por un precio o una prestación cualquiera a la
capacidad del que la hace y la de aquel a cuyo favor es hecha, se determinan según las
reglas relativas a los contratos por título oneroso.


Representación.
Para poder renunciar por otro, sea representante legal o voluntario, es
necesario poder especial o autorización judicial (en el caso de los legales).
Prueba.
Se puede utilizar cualquier tipo de prueba, sin limitaciones.
Caracteres.
Acto jurídico unilateral
Se abdica un derecho y no se lo traslada
No se presume, es de interpretación restrictiva
Se puede retractar si aún no fue aceptada
Efectos: (efecto extintivo. Retractación. Situación de los
terceros.)
Extintivo: Con sus accesorios
Retractación: Según lo dispone el art. 875 C.C.: “la
renuncia puede ser retractada mientras que no
hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se
hace, salvo los derechos adquiridos por terceros, a
consecuencia de la renuncia, desde el momento en
que ella ha tenido lugar hasta el de su retractación”.
Terceros: La retractación no afecta derechos que
terceros ya hayan adquirido.


17.3-Remisión de deuda.
Definición. Naturaleza jurídica. Remisión de la deuda a título
gratuito y a título oneroso.
Ya dijimos que es la abdicación del crédito para liberar al deudor cuando
tratamos la renuncia de derechos de manera genérica, y siguiendo el
criterio anterior nos adherimos a la postura que la considera un acto
jurídico unilateral.
Igualmente remitimos a lo tratado en la renuncia de derechos respecto que
creemos que solo procede a título gratuito.
Requisitos: (capacidad. Objeto. Forma. Remisión expresa y
táctica.)
Respecto de los requisitos de capacidad y objeto remitimos a lo ya tratado
en la renuncia de derechos.
Sólo caben algunas aclaraciones respecto de la forma porque puede darse
de manera:
Expresa: La forma puede ser verbal, por escrito o por signos
inequívocos, en este supuesto la buena fe juega un papel importante
dado que el deudor debe conocerla, por ello es una declaración
recepticia
Tácita: Se presume frente a algunos supuestos, uno de ellos es el
dispuesto en el art. 877 C.C. que dispone:”Habrá remisión de la
deuda, cuando el acreedor entregue voluntariamente al deudor el
documento original en que constare la deuda, si el deudor no
alegare que la ha pagado.”. Esto ocurre con los títulos valores, por
ejemplo los cheques, pagarés o letras de cambio. Por ejemplo si
Juan le entrega a Pedro (su deudor) el pagaré que este le firmó, o
también vale en estas circunstancias que lo rompa delante suyo por
ejemplo. Es importante que el acreedor entregue voluntariamente el
documento original y que el deudor no haya efectuado el pago aún.
El art. 879 C.C. dispone: “si el documento de la deuda fuere un
documento protocolizado, y su copia legalizada se hallare en poder
del deudor sin anotación del pago o remisión del crédito, y el
original se hallase también sin anotación del pago o remisión
firmada por el acreedor, será a cargo del deudor probar que el
acreedor se lo entregó por remisión de la deuda”.


-Efectos. (Efecto extintivo. Remisión y fianza. Obligaciones de
sujeto plural. Devolución de la cosa entregada en prenda).
1. Efecto extintivo: Se extiende el crédito con todos sus accesorios
2. En el caso de obligaciones de sujeto plural: Si son solidarias
sus efectos se propagan al resto, si es solidaria se aplican las reglas
ya estudiadas respecto de la divisibilidad o indivisibilidad del objeto,
en este caso si es divisible y están de acuerdo los acreedores los
efectos se propagan.
3. Fianza: Se aplican las siguientes disposiciones: art. 880 C.C. “La
remisión hecha al deudor principal, libra a los fiadores; pero la que
se ha hecho al fiador, no aprovecha al deudor”. Art. 882 C.C.: “la
remisión hecha a uno de los fiadores no aprovecha a los demás
fiadores, sino en la medida de la parte que correspondía al fiador
que hubiese obtenido la remisión”. Art. 883 C.C.: “si el fiador
hubiese pagado al acreedor una parte de la obligación para obtener
su liberación, tal pago debe ser imputado sobre la deuda; pero si el
acreedor hubiese hecho después remisión de la deuda; el fiador no
puede repetir la parte que hubiese pagado”.
4. Devolución de la cosa entregada en prenda: No implica la
extinción del crédito, la prenda es un accesorio, por lo tanto no
afecta al crédito que se encontraba garantizando.
.TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES / 14.- Extinción /
h) Compensación / 01.- Generalidades. Lexis Nº 7009/001965.

Módulo 4
Unidad 18
Lectura 18
Modos Extintivos
(Continuación)


Unidad 18: Modos Extintivos
(Continuación.)
Transacción. Confusión. Imposibilidad de Pago. Conclusión
del Procedimiento Concursal.
18.1 TRANSACCIÓN.
Históricamente el vocablo ´´transacción´´ se usa para definir todo tipo de
convenciones. En sentido, se utiliza frecuentemente esta palabra para
referirse a operaciones económicas o financieras, sin que reúnan con
exactitud los requisitos y elementos básicos de la transacción como modo
extintivo de las obligaciones.
Transacción es sinónimo de acuerdo, conclusión, compostura, pero
resignando cada una de las partes una porción de lo que originariamente
consideran le corresponde.
Naturaleza jurídica
Según Llambías1, sobre esta cuestión se han formulado dos opiniones
principales:
• Para una primera tendencia la transacción es una convención
liberatoria, pero no un contrato. Estos autores reservan la
denominación de contrato para los acuerdos que crean obligaciones;
pero como la transacción no origina las obligaciones a que se refiere,
ello significaría que no es un contrato, aunque sí un acto jurídico
extintivo de obligaciones.
• Para otra posición, que parece predominante en doctrina, la
transacción es un contrato porque se adapta a la figura descripta en

1
CIVIL. OBLIGACIONES. 14. Extinción / e) Transacción / 0.- Requisitos. Lexis Nº
7009/001173.


el art. 1137 C.C2. Según la opinión de Savigny que recoge nuestro
codificador en ese precepto, por contrato ha de entenderse el acto
jurídico bilateral de contenido obligacional; no se requiere que
origine obligaciones, exclusivamente, como lo determina el art. 1101
del Código Civil Francés; puede también modificar las obligaciones
existentes o extinguirlas. De ahí que deba conceptuarse a la
transacción como un contrato extintivo de obligaciones.
Concebida la transacción como un contrato es elemental lo dispuesto por el
art. 833 C.C.: "son aplicables a las transacciones todas las disposiciones
sobre los contratos respecto de la capacidad de contratar, objeto, modo,
forma, prueba y nulidad de los contratos, con las excepciones y
modificaciones contenidas en este título”.
Es una proyección de régimen que se ha juzgado sobreabundante. Aunque
en rigor lo es -si la transacción es un contrato, sobra decir, que se rige por
las normas de los contratos- el codificador ha insistido en ello para aclarar
que pese a ser la transacción un contrato extintivo de obligaciones, le son,
en principio, aplicables las disposiciones referentes a los "contratos en
general" que están incluidas en la sección tercera del libro segundo, que
trata de las "obligaciones que nacen de los contratos".
La transacción es un contrato bilateral, toda vez que genera obligaciones a
cargo de ambas partes; oneroso, ya que a través de las concesiones
recíprocas, a las ventajas recibidas por una parte se contrapone con el
sacrificio que la misma experimenta; es consensual, en tanto requiere para
su existencia el sólo consentimiento de las partes, sin necesidad de entrega
de la cosa; es en principio no formar, tal cual prescribe el artículo 837 C.C.,
la transacción no está sujeta a observancias de formalidades, salvo las
excepciones del artículo siguiente del Código Civil.
Definición
Es el acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones
recíprocas, extinguen obligaciones jurídicas litigiosas o dudosas. Está
definida en el art. 8323 C.C.

2
Art. 1137 C.C. Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.
3
Art. 832C.C. La transacción es un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose
concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.


Importancia
Se otorga certidumbre a los derechos o situaciones jurídicas litigiosas o
dudosas. Con ella se buscan extinguir obligaciones, darle punto final a la
duda o pensamiento subjetivo de cada una de las partes en cuanto a la
extensión de sus derechos.
Elementos de la transacción
En cualquier ejemplo que falte alguno de estos elementos o requisitos no se
tratará de transacción sino otra operación distinta.
a) Acuerdo entre partes: El acuerdo entre las partes debe tener como
finalidad la extinción de la relación jurídica. Por ello se trata de un
acto jurídico bilateral, que reúne todos los requisitos de los
contratos.
b) Recíprocas concesiones: Cada parte debe abdicar parcialmente a su
pretensión originaria. Se requiere que las partes se hagan
concesiones recíprocas, y esto es fundamental, toda vez que debe
existir un sacrificio de ambas partes y no de una sola, esto la
distingue claramente del reconocimiento de derechos. Es
importante aclarar, que las concesiones pueden ser en las
proporciones que las partes negocien, no es necesario que sean en
partes iguales ni mucho menos, más allá que la mayoría de los
ejemplos los autores lo hacen “partiendo” las diferencias de las
pretensiones en la mitad.
c) Debe recaer sobre obligaciones litigiosas o dudosas: La transacción
requiere de una situación previa de incertidumbre, que es despejada
por la transacción. Ya hemos dicho que litigio significa “en juicio”,
que se promovió una demanda judicial ante un Tribunal. Por su
parte dudosas quiere decir que subjetivamente las partes consideren
que le corresponden derechos distintos, sin ponerse de acuerdo en la
magnitud de cada uno de los mismos.
La incertidumbre puede ser objetiva o subjetiva.
1) Objetiva: La cuestión está sujeta a juicio y por ende a un
pronunciamiento judicial.


2) Subjetiva: Se ponderan las dudas que las partes puedan tener con
respecto a la existencia o extensión de un derecho, no sujeto a
controversia judicial. Para la validez de la transacción basta que la
duda esté en el pensamiento de las partes. También, la duda de las
posibilidades reales de cobro.
Reciprocidad para transar
Como contrato que es, para transar se requiere capacidad para contratar
(8334 y 11605 C.C.), puede ser realizado por medio de un representante legal
o convencional, quienes deben tener poder especial (839 C.C.6). El poder
especial refleja un punto muy importante para la validez de las
transacciones que se puedan celebrar en nombre de otro.
Uno de los puntos importantes a la hora de confeccionar un poder especial
a favor de alguien, es que esté prescripta en forma particular la facultad de
transar a favor del mandatario.
Es importante agregar el artículo 840 C.C.7 que establece que se requiere
capacidad para disponer o enajenar los objetos que se abandonan. Vélez
Sarsfield, explica en la nota a este artículo 840 C.C.8 que más allá del efecto

4
Art. 833 CC. Son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos
respecto a la capacidad de contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los
contratos, con las excepciones y modificaciones contenidas en este título.
5
Art. 1160 C.C.. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los
incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los
que están excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas
especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada
uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen
bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes
fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen
concordatos con sus acreedores.
6
Art. 839C.C. No se puede transigir a nombre de otra persona sino con su poder especial,
con indicación de los derechos u obligaciones sobre que debe versar la transacción, o
cuando el poder facultare expresamente para todos los actos que el poderdante pudiera
celebrar, incluso el de transar.
7
Art. 840 C.C.. No puede transigir el que no puede disponer de los objetos que se
abandonan en todo o en parte.
8
Nota al art. 840 C.C.: Aunque la transacción sea más bien, como se ha establecido, un
reconocimiento que una traslación de la propiedad en cuanto ella tiene principalmente
por objeto reconocer un derecho preexistente, más bien que crear un derecho que no
existe; sin embargo, como por ella se hace el abandono de una pretensión o de un
derecho que se creía tener, importa por esto una disposición o una enajenación de este


declarativo, la transacción importa un verdadero acto de abandono, de
enajenación.
El artículo siguiente 841 C.C.9 menciona algunos supuestos especiales de
personas que no pueden transar para tener en cuenta.
Objeto de la transacción
1) Principio General: La regla es que toda clase de derechos puede
transarse, ya sea un derecho personal, un derecho real o un derecho
intelectual. El objeto de la transacción debe ser posible, lícito,
determinado o determinable. (849 C.C.10). No pueden transarse las
cosas que están fuera del comercio.
2) Excepciones:
• Acciones Penales (art.- 842 C.C.11).
• Derechos relativos a la patria potestad y al estado de las
personas (art.845 C.C.12)

derecho. En este sentido únicamente es que se dice que el que transige, enajena, y que
transigir es enajenar.
9
Art. 841C.C. No pueden hacer transacciones: 1° Los agentes del ministerio público, tanto
nacionales como provinciales, ni los procuradores de las Municipalidades; 2° Los
colectores o empleados fiscales de cualquier denominación en todo lo que respecta a las
rentas públicas; 3° Los representantes o agentes de personas jurídicas, en cuanto a los
derechos y obligaciones de esas personas, si para la transacción no fuesen legalmente
autorizados; 4° Los albaceas, en cuanto a los derechos y obligaciones de la testamentaría,
sin autorización del juez competente, con previa audiencia de los interesados; 5° Los
tutores con los pupilos que se emanciparen, en cuanto a las cuentas de la tutela, aunque
fuesen autorizados por el juez; 6° Los tutores y curadores en cuanto a los derechos de los
menores e incapaces, si no fuesen autorizados por el juez, con audiencia del ministerio de
menores; 7° Los menores emancipados.
10
Art. 849 C.C. En todos los demás casos se puede transigir sobre toda clase de derechos,
cualquiera que sea su especie y naturaleza, y aunque estuviesen subordinados a una
condición.
11
Art. 842 C.C. La acción civil sobre indemnización del daño causado por un delito puede
ser objeto de las transacciones; pero no la acción para acusar y pedir el castigo de los
delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio público.
12
Art. 845 C.C. No se puede transigir sobre contestaciones relativas a la patria potestad, o a
la autoridad del marido, ni sobre el propio estado de familia, ni sobre el derecho a reclamar
el estado que corresponda a las personas, sea por filiación natural, sea por filiación legítima.


• Derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio, a
no ser que sea a favor del matrimonio. (art. 843 C.C.13).
• Alimentos. (art. 374 C.C.14).
• Cosas fuera de comercio (art. 844 C.C.15)
Forma de la Transacción
Sin dudas que la forma de la transacción es uno de los temas salientes de
esta figura, toda vez que si bien el principio general establecido en el art.
837 C.C. establece que la validez de la misma no esta sujeta a formalidad
alguna. Sin embargo hay que tener en cuenta la excepción establecida en el
artículo siguiente en donde regula la forma en las transacciones que traten
sobre objetos litigiosos (litigio lo definimos como aquello que está sometido
a un juicio ante los tribunales correspondientes, donde necesariamente
debe haberse interpuesto una demanda, litigio es sinónimo de juicio
pendiente).
La única forma de concluir una transacción válidamente y sin posibilidad
de arrepentimiento futuro, es presentándola ante el juez de la causa (no
otro), sin ser necesario su homologación (la homologación es la
verificación, la aprobación, la conformidad, la anuencia del juez sobre el
acto mismo de la transacción) vendría a ser como el visto bueno de parte
del juez a este acto celebrado entre dos o más personas, en el mismo el juez
verificará la personería de las partes, la capacidad etc. Lo cierto es que como
bien reza el artículo 838 del Código Civil, antes de la presentación de la
transacción ante el juez de la causa, las partes (cualquiera) puede
arrepentirse de la misma. Esto es muy importante para los abogados de las
partes, para los asesores de las partes al momento de celebrar una
transacción sobre objetos litigiosos, toda vez que tendrán que tomar el
recaudo de presentarla ante el juez de la causa, lo más pronto posible desde
el momento en que las partes firmen la misma.

13
Art. 843 C.C. No se puede transigir sobre cuestiones de validez o nulidad de matrimonio,
a no ser que la transacción sea a favor del matrimonio.
14
Art. 374 C.C. La obligación de prestar alimentos no puede ser compensada con
obligación alguna, ni ser objeto de transacción; ni el derecho a los alimentos puede
renunciarse ni transferirse por acto entre vivos o muerte del acreedor o deudor de alimentos,
ni constituir a terceros derecho alguno sobre la suma que se destine a los alimentos, ni ser
ésta embargada por deuda alguna.
15
Art. 844C.C.. Las cosas que están fuera del comercio, y los derechos que no son
susceptibles de ser materia de una convención, no pueden ser objeto de las transacciones.


Es recomendable asimismo firmar las transacciones sobre objetos litigiosos
en días de semana hábiles y en horario de atención al público de los
juzgados, para así poder ir inmediatamente a presentar dos o más copias de
la transacción con el fin de homologar el acuerdo ante juez competente.
• Principio General: No está sujeta a formalidades. (art 837 C.C.16).
• Excepciones:
1. Transacción sobre derechos litigiosos. (art. 838 C.C.17) El
escrito sobre el que versa la transacción debe presentarse
ante el juez de la causa, so pena de que cualquier parte pueda
arrepentirse de la transacción celebrada.
2. Las transacciones que recaen sobre inmuebles: deben
hacerse en escritura pública. (art. 1184 inc. 8 C.C.18)
Clases de transacción

16
Art. 837 C.C. La validez de las transacciones no está sujeta a la observancia de
formalidades extrínsecas; pero las pruebas de ellas están subordinadas a las disposiciones
sobre las pruebas de los contratos.
17
Art. 838 C.C.. Si la transacción versare sobre derechos ya litigiosos no se podrá hacer
válidamente sino presentándola al juez de la causa, firmada por los interesados. Antes que
las partes se presenten al juez exponiendo la transacción que hubiesen hecho, o antes que
acompañen la escritura en que ella conste, la transacción no se tendrá por concluida, y los
interesados podrán desistir de ella.
18
Art. 1184 C.C. Deben ser hechos en escritura pública, con excepción de los que fuesen
celebrados en subasta pública: 1° Los contratos que tuvieren por objeto la transmisión de
bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligación o gravamen sobre los
mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro; 2° Las particiones
extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado
presentado al juez de la sucesión; 3° Los contratos de sociedad civil, sus prórrogas y
modificaciones; 4° Las convenciones matrimoniales y la constitución de dote; 5° Toda
constitución de renta vitalicia; 6° La cesión, repudiación o renuncia de derechos
hereditarios; 7° Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los
poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto
redactado o que deba redactarse en escritura pública; 8° Las transacciones sobre bienes
inmuebles; 9° La cesión de acciones o derechos procedentes de actos consignados en
escritura pública; 10° Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en
escritura pública; 11° Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pública, con
excepción de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres.


• Judicial: Sucede cuando la transacción versa sobre un derecho
litigioso y se produce en un proceso judicial (demanda y
notificación).
Extrajudicial: Opera cuando recae sobre derechos “no” litigiosos
dudosos.
• Simple: Es aquella transacción que recae sobre los mismos derechos
controvertidos.
Compleja: Opera cuando la transacción recae sobre otros derechos,
distintos de los que han sido motivo de la controversia originaria.
La transacción simple tiene siempre efecto declarativo, en cambio, la
transacción compleja produce un doble efecto declarativo (en lo que se
refiere al recíproco consentimiento de derechos) y traslativo (porque se
atribuyen derechos de una parte a favor de la otra que no era objeto de
controversia.
Efectos de la transacción
a) Fuerza obligatoria. (art. 1197 C.C.19)
b) Efecto extintivo:
• La transacción extingue los derechos y obligaciones que las
partes hubiesen renunciado. (art. 850 C.C20).
• La transacción entre acreedor y deudor extingue la obligación
del fiador. (art. 852 C.C.21)

19
Art. 1197 C.C. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla
a la cual deben someterse como a la ley misma.
20
Art. 850 C.C. La transacción extingue los derechos y obligaciones que las partes
hubiesen renunciado, y tiene para con ellas la autoridad de la cosa juzgada.
21
Art. 852 C.C. La transacción entre el acreedor y el deudor extingue la obligación del
fiador, aunque éste estuviera ya condenado al pago por sentencia pasada en cosa juzgada.


c) Efecto declarativo: La transacción que recae sobre los mismos
derechos controvertidos, tiene efecto declarativo, esto es, reconoce
derechos preexistentes; la transacción no provoca el nacimiento de
nuevos derechos. Sólo se elimina la incertidumbre. Este efecto está
consagrado en el art. 836 C.C.22 La transacción no crea derechos
nuevos.
Consecuencias:
• No hay transmisión de derecho alguno
• No confiere título apto para fundar una prescripción adquisitiva
• No se responde por garantía de evicción (quien asume el derecho del
otro). La parte que reconoce los derechos de la otra no debe
garantizarlos ni tampoco se le impondrá responsabilidad alguna.
c) Efecto traslativo: Cuando la transacción recae sobre derechos
distintos a los controvertidos, tiene efecto traslativo. Así lo dispone
el art. 855 C.C.23 Este efecto traslativo es sobre aquellos elementos u
objetos que no eran materia de “litigio o de duda”, pero que sin
embargo las partes se entregan para dar cumplimiento al acuerdo o
concesión.
Ejemplo: Supongamos que las partes tienen dudas sobre la propiedad de un
bien inmueble en particular. Si luego practican entre ellas una transacción
para concluir sus dudas y pretensiones encontradas, reconociendo una de
ellas el derecho en ese inmueble de la otra parte, mediante la transferencia
de otro bien distinto (supongamos un automóvil) del cual no había dudas
de que el dueño era esa otra parte., dichos actos producirán diversos
efectos. En primer lugar, el bien inmueble renunciado por una de las partes
producirá efecto extintivo, mientras que el reconocimiento a favor de esta
parte tendrá efecto declarativo. Con respecto al nuevo bien adquirido
(automóvil) por quien cedió el inmueble (objeto de la duda), generará un
efecto traslativo, en tanto se “crea” un nuevo derecho a favor de una de las
partes.

22
Art. 836 C.C. Por la transacción no se transmiten, sino que se declaran o reconocen
derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ella interviene. La declaración o
reconocimiento de esos derechos no obliga al que la hace a garantirlos, ni le impone
responsabilidad alguna en caso de evicción, ni forma un título propio en que fundar la
prescripción.
23
Art. 855 C.C. La parte que hubiese transferido a la otra alguna cosa como suya en la
transacción, si el poseedor de ella fuese vencido en juicio, está sujeta a la indemnización de
pérdidas e intereses; pero la evicción sucedida no hará revivir la obligación extinguida en
virtud de la transacción.


Consecuencias:
• La transacción sirve como título nuevo para fundar la prescripción.
• El transmitente responde por evicción.
e) Efecto de cosa juzgada: La transacción genera respecto de las partes,
la autoridad de la cosa juzgada. La autoridad de la cosa juzgada es
relacionada con la fuerza extintiva, ya que entre las partes no podrá
volverse a planear la cuestión dilucidada por ella.
Cosa juzgada:
Es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen
contra ella, medios de impugnación que permitan modificarla.
Para que pueda ser hecha valer como excepción, debe mediar identidad
de objeto, causa y partes entre la nueva pretensión deducida y la ya
resuelta.
Crítica:
Existen diferencias entre la cosa juzgada y la transacción.
• La sentencia es inatacable.
• La transacción puede ser impugnada y anulada por vicios de la
voluntad.
• La sentencia tiene fuerza coactiva del imperium.
• La transacción tiene fuerza compulsiva que emana de un
contrato.
Estas diferencias claras que existen entre la sentencia y la transacción
extrajudicial tiene a diluirse si la comparación se realiza con la
transacción judicial, cuando se trata de transacciones judiciales
homologadas judicialmente por el tribunal.


La transacción extrajudicial, está desprovista de la autoridad de cosa
juzgada, aunque es válida y eficaz para producir los otros efectos:
obligatorio, distintiva, declarativa o traslativa de derechos.
Prueba de las transacciones.
Respecto a la prueba de las transacciones, el Código Civil Argentino, no
regula la misma en sus articulados, por lo tanto se rige por las disposiciones
relativas a la prueba de los contratos, que se encuentran reguladas en el
Capítulo V “de la prueba de los contratos”, del Título primero, de la Sección
Tercera del Libro segundo del Código Civil.
El artículo 837 C.C. se refiere a esta remisión en cuanto dice: “la validez de
las transacciones no está sujeta a la observancia de formalidades
extrínsecas; pero las pruebas de ellas están subordinadas a las disposiciones
sobre las pruebas de los contratos”.
Nulidad de las Transacciones
La transacción es un acto jurídico, por ende, está alcanzado por la
normativa en materia de nulidad del Código Civil.
Las transacciones judiciales también están alcanzadas por el régimen de
nulidades procesales que prevén los Códigos de procedimientos.
Supuestos:
a) Vicio de la Voluntad (Art. 857 C.C.24)
b) Ignorancia de documentos esenciales. (Art. 859 C.C.25)

24
Art. 857 C.C. Las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o falsedad de
documentos, son nulas, o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los
contratos que tengan estos vicios.


c) Ignorancia de sentencia firme sobre la cuestión transigida. (Art.
86026).
d) Ejecución Título Nulo. (Art. 858 C.C27)
18.2 CONFUSIÓN.
Se recomienda abordar el presente tema del programa a partir de la
Bibliografía Básica y el Título correspondiente del Código Civil.
18.3 IMPOSIBILIDAD DE PAGO.
También llamada imposibilidad sobrevenida de la prestación, es aquella
obligación que nace y luego deviene imposible, sea por causas imputables a
alguna de las partes o por causas ajenas a ellas.
Para que opere la imposibilidad sobrevenida de la prestación, es necesario
en primer lugar que la imposibilidad sea posterior al nacimiento de la
obligación y en segundo lugar esta imposibilidad debe ser material, o legal.
Material es cuando el impedimento es físico, y legal es cuando es el
ordenamiento jurídico es el que impide el cumplimiento de la prestación.

25
Art. 859 C.C. La transacción puede ser rescindida por el descubrimiento de documentos
de que no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla, cuando resulta de ellos que una de las
partes no tenía ningún derecho sobre el objeto litigioso.
26
Art. 860 C.C. Es también rescindible la transacción sobre un pleito que estuviese ya
decidido por sentencia pasada en cosa juzgada, en el caso que la parte que pidiese la
rescisión de la transacción hubiese ignorado la sentencia que había concluido el pleito. Si la
sentencia admitiese algún recurso, no se podrá por ella anular la transacción.
27
Art. 858 C.C. La transacción es rescindible cuando ha tenido por objeto la ejecución de
un título nulo, o de reglar los efectos de derechos que no tenían otro principio que el título
nulo que los había constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del título, o lo
hayan supuesto válido por error de hecho o por error de derecho. En tal caso la transacción
podrá sólo ser mantenida, cuando expresamente se hubiese tratado de la nulidad del título.


18.4 CONCLUSIÓN DEL PROCEDIMIENTO
CONCURSAL.
El acuerdo preventivo al que llega el concursado con sus acreedores (según
lo previsto por la ley 24.522), tiene efecto extintivo sobre todas aquellas
obligaciones que tienen una causa u origen anterior a la apertura del
concurso, desde el momento que importa para ellas una novación de
carácter legal. Dicha novación consiste en la extinción de aquellas
obligaciones primitivas.
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES. 14.
Extinción / e) Transacción / 0.- Requisitos. Lexis Nº
7009/001173.

Módulo 4
Unidad 19
Lectura 19
Prescripción


Unidad 19: Extinción de las
Obligaciones (Continuación):
Prescripción
19.1-Prescripción liberatoria.
Definición. Elementos.
La prescripción produce la adquisición o pérdida de un derecho por el
paso del tiempo. La primera es la prescripción adquisitiva o
usucapión y que se aplica a los derechos reales, la segunda es la
prescripción liberatoria y es la que se aplica a nuestra materia, en tanto
causa la extinción de las obligaciones.
Rigen la prescripción liberatoria los art. 39471, 39492 y 40173 C.C., de la
lectura de estos artículos se puede deducir que la prescripción liberatoria
tiene como base la inacción del acreedor por un término ya fijado por la ley,
un acreedor que no realiza ninguna actividad para reclamar y hacer efectivo
su derecho se presume que ya no tiene interés. Recordemos que cuando
estudiamos los elementos de las obligaciones es necesario que el objeto

1
Art. 3947 C.C.. Los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la
prescripción. La prescripción es un medio de adquirir un derecho, o de libertarse de una
obligación por el transcurso del tiempo.
2
Art. 3949 C.C. La prescripción liberatoria es una excepción para repeler una acción por el
solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla, o de
ejercer el derecho al cual ella se refiere.
3
Art. 4017 C.C.. Por sólo el silencio o inacción del acreedor, por el tiempo designado por la
ley, queda el deudor libre de toda obligación. Para esta prescripción no es preciso justo
título, ni buena fe.


tenga patrimonialidad pero además es necesario que esté presente el interés
del acreedor.
Entonces es necesaria la presencia de dos elementos:
Inactividad del acreedor + paso del tiempo fijado por la ley
Inactividad de acreedor: Es decir, que el acreedor no utiliza
ninguna vía efectiva para realizar su derecho, para reclamarlo. Pero
esta inacción también la debe tener el deudor4, si él reconoce la
deuda por ejemplo interrumpe la prescripción.
Paso del tiempo: Toda acción prescribe y si no está fijado otro
término menor, estamos al plazo común de prescripción de todas las
obligaciones que son los 10 años.
Por ejemplo si un inquilino deja de pagar los alquileres, se va del inmueble
y el acreedor (locador) solo le manda cartas documento para reclamarle los
alquileres impagos durante un tiempo y luego deja de hacerlo, a los diez
años el deudor queda liberado. Si el acreedor, además de mandar las cartas
documento hubiera interpuesto una demanda (aunque fuera defectuosa) sí
hubiera interrumpido el curso de la prescripción, esta sí es una vía idónea y
el acreedor está demostrando un real interés de satisfacer su crédito.
Fundamento de la prescripción liberatoria.
Existen varias posiciones al respecto, pero la doctrina dominante entiende
que el principal fundamento es el orden y la paz social, es necesario
asegurar las relaciones jurídicas de manera que no queden dudas, no se
puede pensar que el acreedor puede ejercitar indefinidamente sus derechos,
esto iría en contra de la certeza de los mismos y en desmedro del deudor.
Veamos un esquema de cómo se presenta la prescripción:

4
III. Ed. Hammurabi. Buenos Aires. 1999. Pág.656.


Día en que la
obligación se hace
exigible
PRESCRIPCIPRESCRIPCIÓÓN LIBERATORIAN LIBERATORIA
Paso del tiempo (según la ley)
Liberación
del deudor
Este instituto se trata en el Libro IV del Código Civil, sección 3ª
denominada "de la adquisición y pérdida de los derechos reales y
personales por el transcurso del tiempo", a partir del art. 3947 C.C.
Se trata de manera conjunta la prescripción adquisitiva y la liberatoria. Una
crítica a esta metodología es que se debería tratar en la Parte General ya que
contiene disposiciones que son comunes a todos los derechos.
Caracteres. (Origen legal. Irrenunciabilidad. No es declarable de
oficio. Interpretación estricta. Quid de su carácter extintivo del
derecho).
Origen legal: Sólo la ley puede establecerla, las partes no pueden
acordar plazos de prescripción
Irrenunciabilidad: Este carácter tiene relación con el anterior, las
partes no pueden renunciar ni modificar los plazos de ley.
No se puede declarar de oficio: Sólo procede por petición de parte
interesada5, con su debida prueba.

5
Art. 3964 C.C.. El juez no puede suplir de oficio la prescripción.


De interpretación restringida: No se presume ni se aplica la
analogía.
Es extintiva del derecho: Causa la extinción del derecho, aunque una
parte de la doctrina dice que extingue la acción solamente y no el
derecho.
Sujetos de la prescripción liberatoria.
El Código dispone en el art. 3950 C.C. “todos los que pueden adquirir
pueden prescribir.” El art. 3951 C.C: asimismo establece que :”el Estado
general o Provincial, y todas las personas jurídicas están sometidas a las
mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o
derechos susceptibles de ser propiedad privada; y pueden igualmente
oponer la prescripción”. Por lo tanto se aplica a todo tipo de personas,
siempre estando obviamente a lo dispuesto por la ley al respecto (no es lo
mismo el derecho público que el privado).
Objeto. (Acciones y derechos que pueden prescribirse. Principio
general. Acciones imprescriptibles. Carácter de la enumeración
contenida en el Art. 4019 Código Civil. Prescriptibilidad de las
excepciones y de las facultades).
Llambías6 expone este tema de manera profunda, lo citamos aquí
textualmente en algunas de sus partes por eso ponemos puntos suspensivos
cuando cortamos la frase: “todos los derechos son prescriptibles, con
excepción de aquellos que la ley declara inmunes a la acción del tiempo y al
silencio o pasividad que guarde el respectivo titular. Este principio de
prescriptibilidad, está expresado en el art. 4019 C.C. , frase inicial: "todas
las acciones son prescriptibles con excepción de las siguientes...".
El principio de prescriptibilidad no es absoluto pues, como el propio texto
legal transcripto lo indica, hay supuestos de excepción. Por lo demás, la lista
de acciones imprescriptibles no se agota con las enunciadas en el art. 4019
C.C.: “hay otras hipótesis en que surge la imprescriptibilidad de la propia
caracterización que hace la ley de ciertas acciones, a las que, por ello mismo
no es dable concebir como extinguibles por la inacción del respectivo
titular, durante un lapso determinado” (748). Esto explica que se haya
alargado, por la doctrina de los autores, la lista de acciones imprescriptibles
indicada en el art. 4019 C.C.

6
CIVIL. OBLIGACIONES 2020. PRINCIPIO DE PRESCRIPTIBILIDADPRESCRIPCIÓN
LIBERATORIA / 08.- Curso / a) Generalidades Lexis Nº 7009/003031


Empero, no cabe dudar del principio de prescriptibilidad a que nos
referimos, que resulta especialmente útil para solucionar las cuestiones
dudosas: basta que se dude sobre la imprescriptibilidad de determinada
acción para que corresponda concluir que ella es prescriptible, por caer bajo
el imperio de aquel principio.
Las acciones imprescriptibles son las siguientes: a) las referentes a derechos
indisponibles; b) las relativas al estado de las personas; c) las acciones
reivindicatoria y negatoria; d) la acción de deslinde; e) el derecho de
levantar o utilizar muros y cercos divisorios; f) el derecho de acceso a la vía
pública y de construcción de acueductos; g) la acción de partición; h) la
acción del ausente para recuperar sus bienes; i) la acción de separación de
patrimonios, mientras los bienes de la herencia estén en poder del heredero
o del heredero de éste; j) la acción de nulidad absoluta; k) la acción de
simulación entre partes, mientras no se desconozca la real situación
disimulada; l) las facultades legales no sujetas a caducidad; ll) las
excepciones. Estudiaremos esas hipótesis.
2021. a) Acciones referentes a derechos indisponibles
Cuando el titular de un derecho patrimonial está impedido por la ley para
efectuar su enajenación, ese derecho es consiguientemente imprescriptible,
es decir no se pierde o agota por la inacción del titular. En función de esa
doctrina, cuadra sentar las siguientes conclusiones: 1º) la acción de nulidad
matrimonial está sujeta a la caducidad contemplada en el art. 220 220, incs.
1º, 2º y 4º, Código Civil, según los casos; 2º) también está regida por la
caducidad genérica del art. 239 , primera parte, Código Civil, con las
excepciones que indican los párrafos siguientes; 3º) en los casos de nulidad
absoluta y siempre que no rija la aludida caducidad del mentado art. 239 ,
la acción de nulidad es imprescriptible; 4º) finalmente, en los casos de
nulidad relativa, cuando la acción respectiva no hubiese caducado con
arreglo a lo dispuesto en el art. 220 incs. 2º y 4º, y art. 239, primera parte,
Código Civil, ella prescribe en el lapso de dos o diez años según las hipótesis
(758).
2023 Los derechos patrimoniales dependientes del estado de la persona,
son pasibles de prescripción, como lo aclara el art. 262. In fine.
2024. c) Acciones reivindicatoria y negatoria. Las acciones que
corresponden a derechos reales perpetuos son imprescriptibles, carácter
que es propio de la reivindicación. En verdad, toda acción reivindicatoria es
imprescriptible aunque se refiera a cosas que, están en el comercio, esto es,
susceptibles de enajenación (760). Se explica, entonces, que el sentido de
ese precepto haya sido completado por los proyectos de reforma integral del
Código, los que independientemente de la imprescriptibilidad de las
acciones relativas a derechos sobre cosas que no están en el comercio (761) ,
establecen que no prescriben las acciones reales derivadas del dominio,
salvo en caso de oponerse usucapión contraria (762) .También es
imprescriptible, y por la misma razón, la acción negatoria que compete al
propietario de un inmueble para recabar en todo tiempo el reconocimiento


de que el dominio permanece en su integridad y exento de toda
servidumbre.
2025. d) Acción de deslinde Esta es una acción imprescriptible no
enunciada explícitamente por el Art. 4019 C.C.. …Diversamente, son
prescriptibles los créditos de medianería que nacen a favor del propietario
que construyó una pared divisoria, por el hecho de la utilización de la pared
por el vecino que apoya construcciones sobre ella (Conf. art. 2736 C.C.. ) o
por el simple aprovechamiento como cerco en los lugares de cerramiento
forzoso (Conf. art. 2726 C.C:. ). Esos créditos prescriben, según los casos,
desde que se utilizó específicamente la pared ajena (770) o desde la fecha de
construcción de la pared ajena que llena le función de cerco divisorio en los
lugares de cerramiento forzoso (771).
2027. f) Derecho de acceso a la vía pública y construcción de acueductos .A
este respecto el art. 4019. declara imprescriptible "la acción del propietario
de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso de
ellas a la vía pública" (Inc. 6º). Cuando un inmueble queda bloqueado y sin
salida a un camino público, como ello podría imposibilitar la utilización del
bien, se autoriza al propietario para exigir sobre los fundos contiguos una
servidumbre de tránsito por el trayecto más corto (773). El derecho de
imponer esa servidumbre legal es imprescriptible; en cambio, el goce de la
servidumbre ya constituida "se extingue por el no uso durante diez años,
aunque sea causado por caso fortuito o fuerza mayor" (774)….Aunque el
Código no menciona a la servidumbre de acueducto, ésta se encuentra en
una situación análoga a la anterior. 2028. g) Acción de partición. Cuando
alguien es partícipe en una copropiedad de bienes, dispone de una acción
para hacerla cesar y obtener la adjudicación del interés exclusivo que le
corresponde. Tal acción de partición de bienes comunes es imprescriptible y
puede ejercerse cualquiera sea el tiempo que haya perdurado el estado de
indivisión. Es lo que prevé el art. 4019. , inc. 3º, al declarar imprescriptible
"la acción de división, mientras dura la indivisión de los comuneros". Esta
imprescriptibilidad se aplica, como lo recuerda la nota del codificador a ese
precepto, a la sucesión indivisa y cualquiera otra comunidad de hecho, es
decir a todo tipo de titularidad de bienes que se tienen en común por varias
personas.
2029. h) Acción del ausente para recuperar sus bienes. El Código no
enuncia entre las acciones imprescriptibles del art. 4019, la que pertenece al
ausente reaparecido para recuperar sus bienes, que luego de la declaración
de un fallecimiento presunto hubieran sido entregados a los herederos. Sin
embargo, no se duda de la imprescriptibilidad de esa acción (véase nuestra
Parte General, t. I, nº 1043). Así lo declaran explícitamente los proyectos de
reforma integral del Código Civil (782). Pese a esa imprescriptibilidad los
poseedores de las cosas que eran del ausente reaparecido, pueden hacer
valer contra él la usucapión de los art. 3999. o 4015 C.C.. , según los casos. .
2030. i) Acción de separación de patrimonios Esta acción que ya hemos
definido (supra, t. I, nº 405), está mencionada entre las imprescriptibles
por el art. 4019, inc. 5º C.C. "la acción de separación de patrimonios,


mientras que los muebles de la sucesión se encuentran en poder del
heredero". 2031. j) Acción de nulidad absoluta. Tanto la doctrina como la
jurisprudencia están contestes acerca de la imprescriptibilidad de la acción
de nulidad absoluta (787) pese a la omisión de este supuesto en la nómina
del art. 4019 C.C.
2032. k) Acción de simulación. REMISIÓN Hemos tratado acerca de la
imprescriptibilidad de la acción de simulación en nuestra parte general, acá
nos limitaremos a apuntar que la ley 17711, aunque con el propósito de
consolidar la tendencia doctrinaria y jurisprudencial que admitía la
prescriptibilidad de esta acción, ha venido de hecho a establecer que es
imprescriptible, mientras no se desconozca la situación oculta. Es lo que
surge del agregado efectuado por esa ley al art. 4030, según el cual
"prescribe a los dos años la acción para dejar sin efecto entre las partes un
acto simulado, sea la simulación absoluta o relativa". Empero, como "el
plazo se computará desde que el aparente titular del derecho hubiere
intentado desconocer la simulación" (mismo artículo), es claro que la acción
no prescribe en tanto no sobrevenga esta última circunstancia. Así, quien
transmite bienes sólo aparentemente podrá entablar la acción respectiva en
cualquier tiempo ulterior, 40 o 50 años después, siempre que el testaferro
se comporte como tal, respetando la situación oculta o disimulada (789).
2033. l) Facultades legales. El principio justificativo de varios de los
supuestos de imprescriptibilidad ya explicados, puede ser generalizado para
afirmar la máxima "in facultativis non datur praescriptio". Esto significa
que la falta de ejercicio de la facultad que tiene el titular de un derecho no
redunda en la pérdida de ella por el transcurso del tiempo, mientras el
mismo derecho no sea perjudicado por la prescripción. Por oposición a las
facultades legales, son susceptibles de prescripción las facultades
convencionales, las cuales constituyen derechos independientes per se
estante, v.gr., la facultad de abrir una vista sobre el inmueble lindero,
concedida por un vecino a otro en cuyo caso el no ejercicio implica el
efectivo abandono del titular (791), que conduce a la prescripción del
respectivo derecho.
2034. ll) Excepciones. “También son imprescriptibles las excepciones o
defensas que permiten desvirtuar la validez o eficacia de un derecho,
mientras transcurra el tiempo sin que este derecho se haga valer...”
Prescripción y autonomía de la voluntad. (Renuncia.
Modificación convencional de los plazos de prescripción.
Ampliación y abreviación del término).
Hemos mencionado al principio que la prescripción al ser de carácter legal
es irrenunciable, por lo que existen restricciones al principio de la


autonomía de la voluntad. Sin embargo, cabe que consideremos algunos
supuestos en los que las partes pueden intervenir:
1. Renuncia: Se puede renunciar a una prescripción ya ganada (en
este caso se aplican las reglas de la renuncia de derechos) y no al
derecho de ejercer la prescripción en un futuro. Para poder
renunciar a la prescripción ya ganada se debe tener capacidad para
disponer; y se renuncia por medio de representante éste debe poseer
poder especial a tales efectos. Siempre con los límites de la buena fe,
por ejemplo si los otros acreedores resultan perjudicados pueden
utilizar la acción revocatoria.
2. Modificación convencional de los plazos: Si bien existen
diferentes posturas doctrinarias, nos adherimos a la posición de
Pizarro y Vallespinos quienes, en concordancia con todo lo expuesto
anteriormente, no admiten la posibilidad de que la autonomía de la
voluntad intervenga modificando los plazos, ni ampliando ni
abreviando.
Efectos de la prescripción liberatoria. (Efecto extintivo. Quid de
la modificación de la obligación. Momento a partir del cual se
producen los efectos de la prescripción liberatoria. Su
funcionamiento de pleno derecho).
La mayoría de la doctrina considera que la prescripción extingue la acción y
no el derecho, por lo tanto la obligación de civil pasa a ser natural. Por su
parte Pizarro y Vallespinos sostienen que extingue el derecho de crédito, ya
que no consideran la categoría de obligación natural.
Según estos autores la prescripción funciona de pleno derecho, es decir, por
el solo paso del tiempo fijado por la ley, esto no implica, como dijimos
antes, que pueda ser declarada de oficio; por eso los actos que interrumpen
o suspenden la prescripción se computan hasta el momento en que se
produce la misma.


-Aspectos procesales. (1-La prescripción como excepción. 2-
Acción declarativa de prescripción liberatoria. Oportunidad
procesal para articular la defensa de prescripción. La cuestión
en el Código Civil y en los códigos de procedimiento civil y
comercial de la Nación y de la Provincia de Córdoba. Nociones. 3-
La invocación de parte interesada y el principio iura cura novit.)
1. La prescripción funciona como excepción: art. 3949 C.C. “la
prescripción liberatoria es una excepción para repeler una acción
por el sólo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso
de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se
refiere”; es una excepción porque faculta al demandado para su
defensa ante la demanda, procesalmente es perentoria.
2. Acción declarativa de la prescripción liberatoria: La misma puede
ser interpuesta como demanda si el deudor quiere liberarse.
3. Oportunidad procesal para la defensa: Es posible de ser interpuesta
como excepción hasta el momento de la contestación de la demanda
o la reconvención.
4. La invocación de parte interesada y el principio iura cura novit: No
hay formas específicas de prueba de la prescripción, es deudor debe
probar que la deuda está prescripta. Pero si la pide por una norma
que el tribunal no comparte, ¿puede el juez hacer algo al respecto?
Las opiniones están divididas al respecto, nosotros pensamos que la
doctrina que sostiene que el juez puede enmendar tal situación
porque le corresponde aplicar el derecho según los hechos alegados
y probados.
Competencia para legislar en materia de prescripción
liberatoria.
En virtud de nuestra Constitución Nacional la competencia para legislar
sobre este asunto es de competencia exclusiva del Congreso de la Nación.
19.2-Curso de la prescripción.
Momento inicial. Principio general.
La prescripción comienza a correr desde el día en que es exigible (en el
sentido de crédito expedito y apto para ser demandado) y se computa por
días corridos, sin distinción alguna entre días hábiles e inhábiles.7

7 CNCiv., Sala E,14111/69, ED, 32-712; citado por Pizarro, R. D. y Vallespinos, C.
(1999) Instituciones de Derecho Privado. Tomos III. Buenos Aires: Ed. Hamurabi.
Página 692.


Aplicaciones. Distintos supuestos.
1. Acciones personales por deuda inmediatamente exigible:
Dispone al respecto el art. 3.956 C.C. “la prescripción de las acciones
personales, lleven o no intereses, comienza a correr desde la fecha
del título de la obligación.”, estas obligaciones no están sometidas a
plazo ni condición, son obligaciones simples y no modales; y se
considera fecha del título de la obligación el momento de formación
de la obligación.
2. Obligaciones a plazo suspensivo: Corre a partir de su
vencimiento en general, variando la manera de su determinación
según el tipo de plazo.
3. Obligaciones sujetas a condición: Corre a partir del cumplimiento de
la condición si es suspensiva, y a partir de la celebración del acto
jurídico si es resolutoria.
4. Obligaciones a mejor fortuna: Corre a partir de la celebración
del acto jurídico si es una acción de fijación de plazo.
5. Obligaciones con intereses o rentas: Dispone al respecto el art.
3958 C.C. “en las obligaciones con intereses o renta, la prescripción
del capital comienza desde el último pago, de los intereses o de la
renta”. Si la obligación sometida a intereses tiene plazo desde que
opera su vencimiento.
6. Prestaciones pagaderas fraccionadamente: Si es una sola
prestación fraccionada desde el vencimiento de la última cuota; pero
si cada cuota es una obligación diferente a partir de la exigibilidad
de cada una.
7. Acción de garantía o saneamiento: Se computa a partir de la
sentencia que declara la evicción.
8. Derechos eventuales: Dispone el art. 3953 C.C.: “los derechos
que no pueden reclamarse sino en calidad de heredero o donatario
de bienes futuros, como también aquellos cuyo ejercicio está
subordinado a una opción que no puede tener lugar sino después de
la muerte de la persona que los ha conferido, no son prescriptibles,
sino desde la apertura de la sucesión sobre la cual deben ejercerse”.
Estos son los derechos que pueden reclamar los herederos, los
donatarios de bienes futuros, los derechos que se pueden optar una
vez fallecida una persona (Ej. Legado)8. Es importante la aplicación
de los art. 3954 y 39559 C.C.
9. Obligación de rendición de cuentas y de pagar el saldo: La
acción de rendir cuentas empieza a correr desde el día en que
terminó su cargo el obligado a rendir. La obligación de pagar el
saldo desde que se pusieron de acuerdo sobre lo que se abonará.
10. Obligaciones de no hacer: Desde que se violó la conducta de la
que se debía abstener

8
9
Art. 3954 C.C. La prescripción de la acción hereditaria de los herederos instituidos, o de
los herederos presuntivos del ausente, no principia para estos últimos, sino desde el día en
que se les hubiese dado la posesión definitiva de los bienes del ausente, y para los
herederos, desde que la sucesión se abrió.
Art. 3955 C.C. La acción de reivindicación que compete al heredero legítimo, contra los
terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en una donación, sujeta a reducción por
comprender parte de la legítima del heredero, no es prescriptible sino desde la muerte del
donante.


11. Indemnización de daños y perjuicios: Comienza a correr
desde el hecho generador del daño.
12. Daños causados por un embargo indebido: Comienza a correr
desde la sentencia que declara que el embargo no debió proceder.
Suspensión de la prescripción: Definición. Fundamento.
La suspensión de la prescripción se presenta cuando la prescripción se
paraliza, se detiene por un lapso determinado. Al detenerse el curso de la
prescripción entonces se suma el periodo transcurrido antes de producida
la suspensión y el periodo que transcurre luego de que cesó la causal de
suspensión. Es importante tener en cuenta el carácter de legalidad de la
prescripción porque las partes nada pueden disponer al respecto, siendo
posible la suspensión solo en los supuestos de ley. Su fundamento radica en
que es un beneficio de excepción para los casos dispuestos por la ley.
Veamos un ejemplo de suspensión en una prescripción decenal (por
ejemplo: la responsabilidad del arquitecto por el edificio que construye).
Día en que la
obligación se hace
exigible
SUSPENSISUSPENSIÓÓN DE LA PRESCRIPCIN DE LA PRESCRIPCIÓÓNN
Paso del tiempo se cuenta
Liberación
del deudor a
los diez años
(sin contar el
año de la
suspensión)
Causal de
suspensión
Paso del tiempo se cuenta sumando el plazo anterior
5 años 5 años
Periodo de un
año que no se
cuenta


Efectos (Situaciones suspensivas. Análisis de cada una de ellas.
Quid de la aplicación de oficio de la suspensión de la
prescripción).
Dispone al respecto el art. 3983 C.C.: “el efecto de la suspensión es
inutilizar para la prescripción, el tiempo por el cual ella ha durado; pero
aprovecha para la prescripción no sólo el tiempo posterior a la cesación de
la suspensión, sino también el tiempo anterior en que ella se produjo.”
Respecto de quienes pueden invocarla dispone el art. 3981 C.C. ”el
beneficio de la suspensión de la prescripción no puede ser invocado sino
por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las
cuales ella está establecida, y no por sus cointeresados o contra sus
cointeresados”. Respecto de la propagación o no de sus efectos remitimos a
lo tratado en las unidades de obligaciones de sujeto plural.
Respecto de la declaración de oficio se han resuelto de esa manera
algunas situaciones por lo que estimamos que procede si se acredita la
causal.
Situaciones suspensivas:
1. Suspensión entre cónyuges: Dispone el art. 3969 C.C. “la
prescripción no corre entre marido y mujer, aunque estén separados
de bienes, y aunque estén divorciados por autoridad competente”.
Este artículo fue redactado antes de la reforma del Código que
admitió el divorcio vincular, por lo tanto en caso de divorcio
vincular se disuelve el vínculo matrimonial y la prescripción sí
procede, igual que en el matrimonio que fue anulado. Y el art. 3970
C.C.: “la prescripción es igualmente suspendida durante el
matrimonio, cuando la acción de la mujer hubiere de recaer contra
el marido, sea por un recurso de garantía, o sea porque lo expusiere
a pleitos, o a satisfacer daños e intereses”.
2. A favor del heredero beneficiario respecto del crédito
contra la sucesión: Dispone el art. 3972 C.C.: “la prescripción no
corre contra el heredero que ha aceptado la herencia con beneficio


de inventario, respecto de sus créditos contra la sucesión”. Así el
heredero no puede ejercitar sus derechos contra la sucesión
mientras no haya obtenido una sentencia que así lo disponga. Es
necesario aclarar que el heredero cuando recibe la sucesión lo hace
siempre con beneficio de inventario, es decir, esto implica que su
patrimonio se encuentra separado del patrimonio del causante, por
eso puede tener créditos contra la sucesión (que eran contra el
causante). Si la sucesión fuera la acreedora se aplica el art. 3974
C.C.10, esto porque el heredero tiene un doble carácter: hereda y a la
vez administra la sucesión. Si hay otros coherederos la prescripción
no se suspende si la obligación es divisible11. Siempre que procede la
suspensión lo hace desde el momento de la muerte del causante y
cesa cuando el heredero rinde cuentas, o renuncia a la herencia, o
realiza algún acto prohibido o cuando pierda el beneficio.
3. Entre padres, tutores y curadores respecto de sus hijos,
pupilos y asistidos: Dispone el art. 3973 C.C.: “la prescripción de
las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las
personas que están bajo curatela, como también las acciones de
éstos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o
curatela.”. Es decir que no comienza la prescripción mientras dure el
vínculo que genera la patria potestad, la tutela o la curatela.
4. La interpelación del deudor de forma auténtica: Dispone el
art. 3986 C.C.: “la prescripción se interrumpe por demanda contra
el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez
incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya
tenido capacidad legal para presentarse en juicio”. La mayoría de la
doctrina critica esta causal como suspensiva y se inclina por
considerarla como causal de interrupción.
5. La deducción de acción criminal: Dispone el art. 3982 bis C.C.:
“si la víctima de un acto ilícito hubiere deducido querella criminal
contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el término
de prescripción de la acción civil, aunque en sede penal no hubiere
pedido el resarcimiento de los daños. Cesa la suspensión por
terminación del proceso penal o desistimiento de la querella”.
Interrupción del curso de la prescripción. Definición.

10
Art. 3974 C.C. El heredero beneficiario no puede invocar a su favor la prescripción que
se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesión que administra.
11
Art. 3975 C.C. Si son varios los herederos beneficiarios, deudores a la sucesión, la
prescripción corre respecto a la parte de los créditos de los coherederos que no la han
interrumpido, a no ser que el derecho fuere indivisible.


La prescripción se interrumpe cuando por una causa de ley y a diferencia de
la suspensión borra todo el tiempo ya transcurrido hasta el momento en
que aparece la causal, por eso, una vez desaparecida la causal , la
prescripción empieza a correr nuevamente.
Fundamento.
Mientras la suspensión se produce porque hay alguna situación de hecho
que impide que corra la misma, en la interrupción el fundamento es
diferente, se produce porque alguna de las partes (o ambas) reestablecen la
relación y demuestran interés y actividad para que la prescripción no se
produzca. El acreedor que interrumpe la prescripción por ejemplo es el que
tiene un real interés en que la obligación se cumpla y su derecho creditorio
no se vea afectado por el tiempo.
Veamos un ejemplo de interrupción en una prescripción decenal (por
ejemplo: la responsabilidad del arquitecto por el edificio que construye).
Día en que la
obligación se hace
exigible
INTERRUPCIINTERRUPCIÓÓN DE LA PRESCRIPCIN DE LA PRESCRIPCIÓÓNN
Paso del tiempo no se cuenta
Liberación
del deudor a
los diez años
(sin contar el
año de la
suspensión)
Causal de
interrupción
Paso del tiempo se cuenta de nuevo
5 años 10 años de nuevo
Causal que
corta el plazo
anterior


Efectos
Ya hemos dicho que la interrupción borra el plazo transcurrido, lo aniquila;
por eso se empieza a contar nuevamente luego.
¿A quién alcanzan los efectos de la interrupción?
Dispone el art. 3991 C.C.: ”la interrupción de la prescripción, causada por
demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado, y a los que de él
tengan su derecho”, por lo tanto no se extienden. Este principio tiene
excepciones que hemos estudiado en otras unidades12 y a cuyos artículos
citados al pie de página remito.
Alegación y prueba de las causales de la interrupción de la
prescripción. Quid de su posible aplicación de oficio por los
jueces.
La interrupción debe ser probada por quien la alega, rige la libertad
probatoria y ante la duda se tiene por no existente. En consecuencia no
procede la aplicación de oficio por los jueces, recordemos que esto depende
de la voluntad de las partes.
Actos interruptivos de la prescripción liberatoria. Clasificación.

12
Art. 3994 C.C. La interrupción de la prescripción emanada de uno de los acreedores
solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recíprocamente, la que se ha causado contra uno
de los deudores solidarios puede oponerse a los otros.
Art. 3996 C.C. Siendo indivisible la obligación, o el objeto de la prescripción, la
interrupción de ésta, hecha por uno solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a
los otros.
Art. 3997 C.C. La demanda interpuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento de
su obligación, interrumpe la prescripción contra el fiador; pero la demanda interpuesta
contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda, no interrumpe la prescripción de la
obligación principal.


1. Interposición de demanda judicial: Al respecto dispone el art.
3986 C.C.: “la prescripción se interrumpe por demanda contra el
poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o
fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad
legal para presentarse en juicio. La prescripción liberatoria se
suspende, por una sola vez, por la constitución en mora del deudor,
efectuada en forma auténtica. Esta suspensión sólo tendrá efecto
durante un año o el menor término que pudiere corresponder a la
prescripción de la acción”.
2. Reconocimiento expreso o tácito de la deuda efectuada por
el deudor: Dispone al respecto el art. 3989 C.C.: ” la prescripción
es interrumpida por el reconocimiento, expreso o tácito, que el
deudor o el poseedor hace del derecho de aquel contra quien
prescribía”.
3. Compromiso arbitral convenido por el deudor y acreedor:
Dispone al respecto el art. 3988 C.C.: ”el compromiso hecho en
escritura pública, sujetando la cuestión de la posesión o propiedad a
juicio de árbitros, interrumpe la prescripción”.
4. Comisión de nuevas infracciones y el inicio de nuevas
actuaciones administrativas en la ley de Defensa del
Consumidor, ley 24.240: Al respecto dispone el art. 50.
“prescripción. Las acciones y sanciones emergentes de la presente
ley prescribirán en el término de tres (3) años. La prescripción se
interrumpirá por la comisión de nuevas infracciones o por el inicio
de las actuaciones administrativas o judiciales”.
5. La interpelación por actuaciones administrativas por
créditos laborales, ley 24.744 (Ley de contrato de trabajo). Al
respecto dispone el art. 257 de esta ley: “interrupción por
actuaciones administrativas. Sin perjuicio de la aplicabilidad de las
normas del Código Civil, la reclamación ante la autoridad
administrativa del trabajo interrumpirá el curso de la prescripción
durante el trámite, pero en ningún caso por un lapso mayor de seis
(6) meses”.
Interrupción de la prescripción por demanda. Que se entiende
por demanda. Actos equiparables a ella.


Ya hemos visto que una de las causales de interrupción de la demanda,
según el art. 3986 C.C. es la demanda, la cual es entendida en sentido
amplio13, por eso se consideran equiparables a ella:
1. La presentación del beneficio de litigar sin gastos haciendo
referencia al crédito por cobrar.
2. La solicitud de medidas precautorias en tanto tutela conservatoria
del crédito.
3. Medidas preparatorias de juicio para cobrar el crédito.
4. Inicio de juicio sucesorio por el acreedor.
5. Pedido de quiebra.
6. Verificación de un crédito.
7. Interpelación judicial realizada por el acreedor para que el deudor
realice la elección en las obligaciones de género o de dar cosas
indeterminadas.
8. Oposición de una compensación.
9. Constitución civil en proceso penal.
10. Reconvención de una demanda.
Los reclamos administrativos.
No se equiparan a la demanda las gestiones administrativas solicitando el
pago de los créditos, sí interrumpe el proceso administrativo que se realiza
para cobrar una deuda.
Momento a partir del cual opera la interrupción de la
prescripción. Quid de la notificación de la demanda.
Existen varias posiciones al respecto, pero entre nosotros predomina la
noción de que no es necesario que la demanda esté notificada para que se
haya produzca la interrupción de la prescripción. El Código habla de
demanda, por lo tanto eso sería suficiente, interpuesta por el acreedor o su
representante (con el poder debido) ,dentro del plazo que fija el Código
Civil (es decir, sin plazo de gracia) y contado tal como lo prescribe el
Código14.
Defectos de la demanda que no la privan de carácter
interruptivo del curso de la prescripción.

13
14
Art. 27. Todos los plazos serán continuos y completos, debiendo siempre terminar en la
medianoche del último día; y así, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el último día del plazo.


Cuando citamos el art. 3986 C.C. una parte decía: “aunque sea interpuesta
ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya
tenido capacidad legal para presentarse en juicio”. En ambos casos se valora
la voluntad del acreedor de cobrar.
El primer presupuesto es el del juez incompetente: La
prescripción comienza a correr de nuevo cuando se declara la
incompetencia.
La incapacidad se refiere a los incapaces de hecho.
Otro presupuesto es los defectos de demanda: Los defectos no
pueden ser graves, es decir, debe ser posible identificar quien
demanda, en este caso la prescripción comienza a correr cuando se
declara la nulidad por el defecto.
Casos en que queda sin efecto la interrupción de la prescripción
por demanda.
Dispone el art. 3987 C.C.: “la interrupción de la prescripción, causada por la
demanda, se tendrá por no sucedida, si el demandante desiste de ella, o si
ha tenido lugar la deserción de la instancia, según las disposiciones del
Código de procedimientos, o si el demandado es absuelto definitivamente”.
Cada uno de estos supuestos no interrumpe la prescripción con la
interposición de la demanda, el desistimiento debe ser de la instancia, en el
caso de la deserción es porque no se toma en cuenta el principio del
impulso procesal y procede la caducidad o perención procesal. Respecto de
la absolución del demandado debe ser no definitiva de manera que el
acreedor no pierda su derecho.
Momento a partir del cual comienza a computarse nuevamente
el curso de la prescripción.
Según la doctrina mayoritaria, la prescripción se interrumpe con el proceso
judicial y mientras éste dure y termina la causal con el final de este proceso
con la admisión de la demanda. Si la demanda perime, es desistida o se
absuelve del demandado la causal desaparece, como dijimos antes.
Interrupción de la prescripción por reconocimiento de la deuda.


Dispone el art. 3989 C.C.: ”la prescripción es interrumpida por el
reconocimiento, expreso o tácito, que el deudor o el poseedor hace del
derecho de aquel contra quien prescribía”. Este tema ya lo hemos tratado
antes en las unidades ya estudiadas, por lo tanto remitimos a esas.
Interrupción de la prescripción por compromiso arbitral.
Dispone el art. 3988 C.C.: ”el compromiso hecho en escritura pública,
sujetando la cuestión de la posesión o propiedad a juicio de árbitros,
interrumpe la prescripción”. El compromiso arbitral es el fruto de un
acuerdo de voluntades en el que las partes se someten a la decisión de un
tercero, estos compromisos interrumpen la prescripción porque se
demuestra una actividad por ambas partes para mantener viva la relación.
La prescripción continúa hasta que termina el proceso.
La interrupción de la prescripción en la ley de defensa del
consumidor 24.240.
Ya hemos visto este supuesto cuando citamos el art. 50 de la ley, que
contempla dos situaciones:
1) La promoción de actuaciones administrativas, por ejemplo un reclamo
realizado por un consumidor ante el organismo pertinente (Defensa
del Consumidor), interrumpe la prescripción hasta que se termina
dicho proceso.
2) La comisión de nuevas infracciones por parte de los proveedores que
entran en el ámbito de la ley de defensa del consumidor (a estos
proveedores los estudiamos en la lectura número 1).
La interrupción de la prescripción en el derecho del trabajo.
Nociones
Cualquier reclamo laboral por vía administrativa interrumpe la
prescripción, por un lapso no mayor de seis meses.


La dispensa de los efectos de la prescripción cumplida.
Definición. Facultades del Juez. Efectos.
Dispone el art. 3980 C.C.: “cuando por razón de dificultades o
imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de
una acción, los jueces están autorizados a liberar al acreedor, o al
propietario, de las consecuencias de la prescripción cumplida durante el
impedimento, si después de su cesación el acreedor o propietario hubiese
hecho valer sus derechos en el término de tres meses. Si el acreedor no
hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripción por maniobras
dolosas del deudor, tendientes a postergar aquélla, los jueces podrán aplicar
lo dispuesto en este artículo”. En consecuencia el juez libera al acreedor de
los efectos de la prescripción justificando su no intervención a tiempo para
interrumpirla, recordemos aquí que la prescripción corre ante la inactividad
del acreedor. Al respecto remitimos a un interesante artículo publicado en
el sitio: http://www.newsmatic.e-
pol.com.ar/index.php?pub_id=99&sid=1174&aid=34885&eid=40&Nombre
Seccion=Portada&Accion=VerArticulo en el que el autor (Nicolás
Menestrina) trata sobre la dispensa de la prescripción en el derecho laboral
y las tendencias actuales.
El juez, cumplidos los requisitos que se mencionan a continuación y
debidamente acreditados, puede dictar la dispensa de manera fundada, si la
dispensa a sido debidamente probada no puede apartarse de ese criterio
objetivo y debería admitirla.
Requisitos
1. Debe existir dificultad de hecho o derecho para iniciar la acción, esta
dificultad debe revestir la suficiente gravedad como para justificar
que el acreedor no haya reclamado, Pizarro y Vallespinos nos
ilustran al respecto con el ejemplo de las detenciones ilegales de la
época de facto y cuyo reclamo se inicia durante el gobierno
democrático, se justifica por el riesgo a la persona del accionante.
No se aplica la dispensa en caso de incapacidad de hecho ni dolo del
acreedor. Citamos dos ejemplos más en los que se aplicó la dispensa
de la prescripción: demencia no declarada y un caso en el que el
menor se hallaba sin representación legal.
2. El impedimento debe existir al momento del término de la
prescripción: y de accionar.
3. Solicitud del acreedor de la dispensa en el plazo de caducidad de tres
meses
La prescripción liberatoria en el derecho comercial. La dispensa
de prescripción en el derecho comercial


Para este tema remitimos al Artículo escrito por el Dr. Moisset de Espanes,
llamado “suspensión y dispensa de la prescripción en el derecho comercial”,
lectura publicada en este módulo extraída del sitio de la Academia de
Derecho y que cuenta con numerosas publicaciones muy interesantes sobre
los temas que tratamos en esta materia:
http://www.acaderc.org.ar/doctrina/articulos/artsuspencionydispensapres
cripcioncomercia.
19.3 Plazos de prescripción en el derecho
privado.
Plazo ordinario de prescripción. Aplicaciones.
El art. 4023 C.C. dispone: “toda acción personal por deuda exigible se
prescribe por diez años, salvo disposición especial. Igual plazo regirá para
interponer la acción de nulidad, trátese de actos nulos o anulables, si no
estuviere previsto un plazo menor”. Este es el plazo común de
prescripción de todas las obligaciones exigibles, igual criterio se aplica al
derecho comercial.
Acciones que prescriben a los cinco años.
Dispone el art. 4027 C.C. que “prescribe por cinco años, la obligación de
pagar los atrasos:
1° De pensiones alimenticias; en este caso es claro que la obligación
ya existe, ya se ha establecido, porque el derecho a reclamarlos no
prescribe.
2° Del importe de los arriendos, bien sea la finca rústica o urbana.
3° De todo lo que debe pagarse por años, o plazos periódicos más
cortos, por ejemplo: “el crédito por expensas comunes, los intereses
compensatorios o moratorios, los impuestos o tasas.“.
Además de estos supuestos prescribe en este lapso la acción de
nulidad por lesión.
En el caso del art. 4032 C.C. dispone en el inc 1º última parte: “en
cuanto al pleito no terminado y proseguido por el mismo abogado, el
plazo será de cinco años, desde que se devengaron los honorarios o
derechos, si no hay convenio entre las partes sobre el tiempo del
pago”. Si hubiera convenio éste prescribe a los 10 años.
En el Código de Comercio prescriben las siguientes acciones:


o Para solicitar el arreglo del saldo en cuenta corriente
mercantil (bancaria también), el pago de dicho saldo y
rectificación.
o Para pedir la cancelación del registro de modelos o diseños
industriales.
o La acción de los acreedores para impugnar la valuación de
los aportes en especie en las sociedades de responsabilidad
limitada y en comandita simple.
Acciones que prescriben a los tres años:
Las acciones derivadas de la Ley de Defensa del Consumidor.
En el Código de comercio:
o Acciones derivadas del contrato de sociedad (a menos que la
ley de sociedades comerciales establezca un plazo diferente).
o Acciones derivadas por documentos endosables o al portador
(excepto las disposiciones del decreto ley 5965/63).
Acciones que prescriben a los dos años.
A continuación veremos los supuestos correspondientes a esta prescripción:
Art. 4030 C.C.” La acción de nulidad de los actos jurídicos, por
violencia, intimidación, dolo, error, o falsa causa, se prescribe por
dos años, desde que la violencia o intimidación hubiese cesado, y
desde que el error, el dolo, o falsa causa fuese conocida. Prescribe a
los dos años la acción para dejar sin efecto entre las partes un acto
simulado, sea la simulación absoluta o relativa. El plazo se
computará desde que el aparente titular del derecho hubiere
intentado desconocer la simulación. (Párrafo incorporado por art. 1°
de la Ley N° 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1° de julio
de 1968.)”
Art. 4031 C.C.. “Se prescribe también por dos años, la acción de
nulidad de las obligaciones contraídas por mujeres casadas sin la
autorización competente; la de los menores de edad y los que están
bajo curatela. El tiempo de la prescripción comienza a correr, en las
primeras, desde el día de la disolución del matrimonio, y en los
segundos, desde el día en que llegaron a la mayor edad o salieron de
la curatela”.


Art. 4032 C.C. “Se prescribe por dos años la obligación de pagar: 1°
A los jueces árbitros o conjueces, abogados, procuradores, y toda
clase de empleados en la administración de justicia, sus honorarios
o derechos. El tiempo para la prescripción corre desde que feneció el
pleito, por sentencia o transacción, o desde la cesación de los
poderes del procurador, o desde que el abogado cesó en su
ministerio. En cuanto al pleito no terminado y proseguido por el
mismo abogado, el plazo será de cinco años, desde que se
devengaron los honorarios o derechos, si no hay convenio entre las
partes sobre el tiempo del pago; 2° A los escribanos, los derechos de
las escrituras, o instrumentos que autorizaren, corriendo el tiempo
de la prescripción desde el día de su otorgamiento; 3° A los agentes
de negocios, sus honorarios o salarios, corriendo el tiempo desde
que los devengaron; 4° A los médicos y cirujanos, boticarios y demás
que ejercen la profesión de curar, sus visitas, operaciones y
medicamentos. El tiempo corre desde los actos que crearon la
deuda.”
La acción por simulación.
La acción por responsabilidad civil extracontractual.
Las acciones por créditos laborales (Ley 20.744, art. 256).
Para el Código de Comercio:
o Para pedir el pago de mercaderías vendidas al fiado (sin
respaldo documental).
o Las acciones de los corredores por el pago del derecho de
mediación.
o La acción por daños derivados del abordaje en entre naves.
o Acción por salarios de asistencia y salvamento en la ley de
navegación.
o Acciones por reflotamiento o recuperación y hallazgo en la
ley de navegación
o Acción de resarcimiento por daños derivados por la Ley de
Defensa de la Competencia.
o Las acciones derivadas del contrato de transporte de
personas y cosas fuera de la República.
o El pedido de verificación tardía en el concurso y quiebra
mientras dure el proceso.
Acciones que prescriben al año15.

15
Art. 4034 C.C. La acción de injuria hecha al difunto, para pedir la revocación de un
legado o donación, se prescribe por un año, contado desde el día en que la injuria se hizo, o
desde que llegó al conocimiento de los herederos.
Art. 4035 C.C.. Se prescribe por un año la obligación de pagar:
1° A los posaderos y fonderos, la comida, habitación, etcétera, que dieron;


La acción revocatoria o pauliana por fraude.
Acción de revocación de legados por ingratitud.
Créditos por hospedaje o pensión.
Créditos de maestros y profesores particulares.
Suministro para el consumo doméstico.
Acción posesoria de manutención o reintegro de la posesión16.
En el Código de comercio prescriben al año las acciones derivadas
de:
o Contrato de transporte de personas o mercaderías en el
interior de la República
o Contrato de transporte marítimo de personas y cosas
o Contratos derivados de locación de buques, remolque,
fletamento y averías comunes de la Ley de Navegación.
o Contratos de seguros.
o Pagaré y letra de cambio y de cheque (acción cambiaria).
o La oposición al uso de un nombre comercial.
Acciones que prescriben a los tres meses.
Las acciones por vicios ocultos o redhibitorios17.
La promesa de mutuo oneroso18.

2° A los dueños de colegios o casas de pensión, el precio de la pensión de sus discípulos, y
a los otros maestros el del aprendizaje;
3° A los maestros de ciencias y artes, el estipendio que se les paga mensualmente;
4° A los mercaderes, tenderos, o almaceneros, el precio de los efectos que venden a otros
que no lo son, o que aun siéndolo, no hacen el mismo tráfico;
5° A los criados de servicio que se ajusten por año, o menos tiempo, a los jornaleros y
oficiales mecánicos, el precio de sus salarios, trabajo o hechuras.
Art. 4036 C.C. En todos los casos de los tres artículos anteriores, corre la prescripción,
aunque se hayan continuado los servicios, y sólo dejará de correr, cuando haya habido
ajuste de cuenta aprobada por escrito, vale o escritura pública, o hubiese mediado demanda
judicial que no haya sido extinguida
16
Art. 4038 C.C. Se prescribe también por un año, la obligación de responder al turbado o
despojado en la posesión, sobre su manutención o reintegro.
17
Art. 2164 C.C. Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio,
uso o goce se transmitió por título oneroso, existentes al tiempo de la adquisición, que la
hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos
conocido el adquirente, no la habría adquirido, o habría dado menos por ella.
Art. 2165 C.C. Las acciones que en este título se dan por los vicios redhibitorios de las
cosas adquiridas, no comprenden a los adquirentes por título gratuito.
18
Art. 2244 C.C. La promesa aceptada de hacer un empréstito gratuito no da acción
alguna contra el promitente; pero la promesa aceptada de hacer un empréstito oneroso,
que no fuese cumplida por el promitente, dará derecho a la otra parte por el término de
tres meses, desde que debió cumplirse, para demandarlo por indemnización de pérdidas e
intereses.


19.4 Plazos de Caducidad. Definición.
El plazo de caducidad tiene que ver con un acto que no se realiza para que
un derecho sea efectivo, no se pierde el derecho (eso es la prescripción) sino
que se frustra la posibilidad de tener la titularidad de un derecho, es decir la
caducidad no extingue el derecho sino que impide que nazca. Por eso es
propio del acto procesal (por ejemplo el plazo de 10 días para la
contestación de la demanda en un juicio ordinario).
Distintos supuestos.
Pueden ser:
Convencionales: surgen de la voluntad de las partes
Legales: cuando surgen de la ley
o Sustanciales: porque surgen del Código Civil (derecho
sustancial), son: derecho de reventa en la compraventa,
inscripción retroactiva de la hipoteca, derecho de renuncia a
la herencia en los 30 días, pacto de mejor comprador (3
meses), para solicitar la dispensa de la prescripción, etc.
o Procesales: por ejemplo los plazos de contestación de la
demanda.
Perentorios: cuando se vencen entonces impiden el
ejercicio del derecho
No perentorios: requieren el vencimiento del plazo y
la solicitud de decaimiento del derecho dejado de
usar.
Diferencias con la prescripción.
Veamos el siguiente cuadro comparativo para apreciar las diferencias entre
caducidad y prescripción:
Criterio Prescripción Caducidad
Efecto Extingue el derecho Impide el
nacimiento del
derecho
Origen Ley Ley o Voluntad de
las partes
Base Interés social Tutela de intereses
individuales


Plazos Pueden ser interrumpidos
o suspendidos
No se interrumpe ni
suspende
Institutos Se aplica la dispensa No se aplica la
dispensa
Derechos
afectados
Sustanciales Sustanciales y
procesales
Aplicación
de oficio
No procede Procede
TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES 2020.
PRINCIPIO DE PRESCRIPTIBILIDADPRESCRIPCIÓN
LIBERATORIA / 08.- Curso / a) Generalidades Lexis Nº
7009/003031

Módulo 4
Unidad 20
Lectura 20
Fuente de las
Obligaciones


Unidad 20: Fuente de las
Obligaciones
Tal como estudiamos en la lectura 1 las obligaciones tienen elementos, entre
estos y como elemento esencial pero no estructural se encuentra la causa
fuente. Es más, afirmamos categóricamente “no hay obligación sin causa”.
De lo contrario no se generaría vínculo jurídico. En la lectura 1 realizamos
las consideraciones generales sobre la causa, en esta lectura analizaremos
otras causas generadoras de obligaciones.
20.1 Declaración unilateral de voluntad.
Definición. Controversia doctrinaria. La voluntad unilateral en el
derecho argentino. Supuestos controvertidos.
Se dice que la voluntad unilateral es causa fuente de las obligaciones, se
llama voluntad unilateral a la manifestación de una sola de las partes que
puede generar una obligación para la otra. Se ha discutido bastante sobre la
procedencia o no de este supuesto como causa fuente de las obligaciones y,
por ejemplo LLambías, sostiene que no es causa fuente autónoma. Se ha
creído ver por ejemplo la voluntad unilateral en los legados, las herencias y
las donaciones. Pero en los dos primeros casos se requiere la aceptación
(del legatario o del heredero) y la donación es un contrato, por lo tanto
queda encuadrada en esta última causa.


20.2 Enriquecimiento sin causa.
Definición.
El enriquecimiento sin causa tiene lugar cuando ingresa un bien o
varios bienes al patrimonio de una persona sin justificación alguna. Por
ejemplo, si una persona al perder el discernimiento por un momento se
lleva algo que no es suyo habría un enriquecimiento sin causa.
Es fuente de la obligación de restitución por el simple hecho de que del otro
lado alguien también se ha “empobrecido” sin causa, por lo tanto entraría
en un supuesto de la ley por el principio del Código de que nadie se debe
enriquecer a costa de otro1
El principio del enriquecimiento sin causa en el Código Civil.
Nuestro Código no contempla expresamente este principio sino que se
encuentra diseminado en distintas disposiciones normativas que la
consideran fuente de algunas obligaciones (por ejemplo la ya citada
obligación de restitución).
La acción in rem verso:(1-Definición. 2-Fundamentos. 3-Requisitos. 4-
Efectos de la acción in rem verso.)
Este tema se encuentra excelentemente tratado por Llambías2 “V.- ACCIÓN
DE "IN REM VERSO"

1
- Raffo Benegas, Patricio (actualizador) - Llambías, Jorge Joaquín (autor) TRATADO DE
DERECHO CIVIL – Obligaciones. OBLIGACIONES / 04.- Fuentes / f) Enriquecimiento
sin causa. LexisNexis – AbeledoPerrot. Lexis Nº 9205/002981
2
Raffo Benegas, Patricio (actualizador) - Llambías, Jorge Joaquín (autor) TRATADO DE
DERECHO CIVIL – Obligaciones. OBLIGACIONES / 04.- Fuentes / f) Enriquecimiento
sin causa. LexisNexis – AbeledoPerrot. Lexis Nº 9205/002981 .Lexis Nº 9205/002981


3028. NOCIÓN.
Actualmente se da este nombre a la acción que la ley confiere a toda
persona que ha experimentado sin justa causa una disminución patrimonial
a raíz del desplazamiento de un bien que ha salido de su patrimonio, contra
quien se ha beneficiado injustamente por ello. El nombre de acción de in
rem verso proviene de la denominación de una acción romana que se daba
en una especie particular de enriquecimiento sin causa (véase supra texto
nota 20) que en nuestro tiempo se ha generalizado para identificar a la
acción de restitución con la cual se corrige o rectifica todo enriquecimiento
habido sin justa causa.
3029. LEGITIMACIÓN ACTIVA Y PASIVA.
El titular de esta acción es la persona que ha resultado empobrecida por el
desplazamiento de bienes de un patrimonio a otro. El deudor de la
obligación de restituir es la persona beneficiaria del enriquecimiento habido
sin justa causa respecto del empobrecido.
Como la acción no es inherente a la persona se transmite tanto activa como
pasivamente a los sucesores de las partes. Asimismo, los acreedores del
empobrecido pueden ejercer esta acción por intermedio de la acción
subrogatoria (supra t. I, nº 433).
3030. OBJETO DE LA ACCIÓN.
Esta acción que tiende a corregir un enriquecimiento sin causa, tiene por
objeto la restitución del bien o cosa desplazado al patrimonio del
enriquecido, o de su valor cuando no se encontrare la cosa en ese
patrimonio o no fuese individualizable.
Se trata de una deuda de valor que se mide en términos pecuniarios
actuales (804) .
…3032. REQUISITOS DE LA ACCIÓN DE IN REM VERSO.
Para la procedencia de la acción que se trata es menester la concurrencia de
los siguientes requisitos: a) enriquecimiento del demandado; b)
empobrecimiento del demandante; c) relación causal entre esos hechos; d)
ausencia de causa justificante del enriquecimiento respecto del
empobrecido; e) carencia de otra acción útil para remediar el perjuicio
(819) . Analizaremos seguidamente esos elementos integrativos de la acción
de in rem verso.
3033. a) ENRIQUECIMIENTO DEL DEMANDADO: NOCIÓN.
El concepto de enriquecimiento en el ámbito de la acción de in rem verso
tiene la mayor amplitud. Ha sido definido por von Tuhr como toda
diferencia ventajosa "entre el estado actual del patrimonio y el que
presentaría si no hubiese ocurrido el injustificado desplazamiento de
valores"( (820) .


El enriquecimiento puede consistir en un incremento patrimonial -lucro
emergente-, o bien en una pérdida evitada -daño cesante-, consistente por
ejemplo, en el ahorro de un gasto que habría tenido que efectuarse de no
mediar la actividad de la otra parte, o en la exención de una obligación o del
gravamen sobre un bien. Por tanto, el enriquecimiento puede resultar, tanto
de un aumento en el activo del patrimonio, por el ingreso de un bien o la
valorización de un bien ya existente, como la disminución en el pasivo del
patrimonio por la cancelación total o parcial de una deuda (821) .
Entran dentro de la noción de enriquecimiento: las prestaciones satisfechas
en virtud de un contrato nulo (822); los servicios prestados a quien se
beneficia con ellos (823); la explotación comercial de un invento efectuado
por un empleado (824); cualquier actividad susceptible de apreciación
pecuniaria (825) , que redundase en beneficio de otra persona como las
lecciones impagas dadas a un menor, que habían contratado los parientes
de éste (826) .
Se ha controvertido si una ventaja de orden moral sin trascendencia
patrimonial constituye un enriquecimiento (827). La respuesta negativa se
impone pues si el supuesto enriquecido se ha favorecido con una ventaja
sólo moral sin reflejo en su patrimonio, cualquier deuda que se le impusiera
rompería el equilibrio patrimonial preexistente y él sería el empobrecido
(828) .
3034. FECHA DEL ENRIQUECIMIENTO.
El enriquecimiento computable es el actual, vale decir, el beneficio
patrimonial que subsiste al tiempo de la demanda (829). Empero, si
hubiera desaparecido por la enajenación de los bienes respectivos, se lo
estima subsistente por el valor de dichos bienes al tiempo de la enajenación,
aunque estimado ese valor en términos pecuniarios actuales, dada la índole
de esta obligación de restituir, en razón de su objeto (véase supra nº 3030
in fine).
Cuando el objeto del enriquecimiento consiste en dinero o cosas fungibles,
no importa el destino que se haya dado a esos bienes. Si por una buena
inversión de los fondos éstos se han multiplicado la ganancia sólo pertenece
a quien la hizo pues el empobrecido no está asociado con él. Igualmente, si
por malos negocios los bienes habidos sin justa causa han desaparecido,
esto no influye sobre la obligación de restituir el valor de tales bienes que
pesaba sobre el demandado, y con mayor razón si éste los hizo desaparecer
fraudulentamente, antes o después de la demanda (830).
En suma, se ha observado con acierto que "cuando se afirma que el
enriquecimiento debe ser actual, se quiere significar que no da lugar a esta
acción un aumento de bienes o valores que ha desaparecido a la época de la
demanda, sin que el demandado hubiera aprovechado del enriquecimiento"
( (831) .
3035. VÍAS DE ENRIQUECIMIENTO.


El enriquecimiento puede tener lugar: a) por hecho del propio enriquecido;
b) por hecho del empobrecido; c) por hecho de un tercero; d) por un hecho
natural (832)
a) Hay enriquecimiento por hecho del enriquecido en caso de beneficio
involuntario, logrado por persona carente de discernimiento (833) , e
igualmente en los casos de siembra, plantación o edificación con semilla,
plantas o materiales ajenos (conf. arts. 2587 Ver Texto y 2591 Ver Texto );
especificación de buena fe, sin retorno posible de la cosa a la forma anterior
(conf. arts. 2567 Ver Texto y 2568 Ver Texto ); o adjunción mezcla o
confusión de cosas por hecho del dueño de la cosa principal (conf. art. 2596
Ver Texto y 2597 Ver Texto ). Son todas hipótesis de funcionamiento de la
acción de re in rem verso, reguladas por normas legales que admiten su
proyección a otras situaciones de enriquecimiento por el hecho del
enriquecido.
b) Hay enriquecimiento por obra del empobrecido en el supuesto bastante
general del empleo útil (véase infra núms. 3053 y ss.), como también en los
casos de pago indebido (supra t. II-B, núms. 1407 y ss.), de edificación,
siembra o plantación en terreno ajeno (conf. arts. 2588 Ver Texto y 2589
Ver Texto ), etcétera.
c) Hay enriquecimiento por obra de tercero cuando tanto el empobrecido
como el enriquecido son ajenos al hecho del enriquecimiento. Ello ocurre,
ciertamente, en situaciones especiales que pueden presentarse cuando la
siembra, plantación, etc. se efectúa por quien no es dueño de las semillas,
plantas, etc. utilizadas, ni tampoco dueño del inmueble acrecido con las
mejoras (834) , o en casos análogos.
d) Hay enriquecimiento por hechos naturales cuando el resultado del
desplazamiento de provechos o ventajas de un patrimonio a otro acontece
sin intervención de persona alguna. Así, en el supuesto de avulsión (conf.
art. 2583 Ver Texto ), en el de mezcla o confusión de cosas o hechos
casuales (conf. art. 2594 Ver Texto y 2600 Ver Texto ), etc.( (835) .
3036. b) EMPOBRECIMIENTO DEL DEMANDANTE.
El segundo requisito de la acción que se estudia es el empobrecimiento del
actor, que consiste en todo menoscabo de orden patrimonial que él padece,
sea un daño emergente o un lucro cesante (836) .
Este requisito se concreta en la privación de la propiedad o goce de un bien,
así como en la baldía prestación de servicios sin intención de efectuar
liberalidad alguna (837) .
No procede la acción de in rem verso si falta este elemento, aunque la
actividad del agente haya provocado el enriquecimiento ajeno. Así cuando
el dueño de un campo para evitar inundaciones realiza obras de desagüe
que también favorecen al lindero, éste se enriquece pero él no se ha
empobrecido porque efectuó el gasto consultando su interés. Igualmente
ocurre con la transmisión radial de música, o de espectáculo por televisión,


que aprovechan los propietarios de cafés o confiterías para atraer a clientes:
ello implica un enriquecimiento sin empobrecimiento de las empresas
transmisoras (838).
3036 bis. FECHA DEL EMPOBRECIMIENTO.
El empobrecimiento se mide en el momento inicial, o sea a la fecha en que
tuvo lugar. Empero, cuando se trata de un crédito representativo del valor o
del bien perdido, debe ser expresado en términos pecuniarios actuales,
absorbiendo la merma en el poder adquisitivo de la moneda que pueda
haberse producido. Cabe observar la diferencia en cuanto al tiempo en que
se determina el enriquecimiento o el empobrecimiento (supra nº 3034).
3037.c) RELACIÓN CAUSAL ENTRE EMPOBRECIMIENTO Y
ENRIQUECIMIENTO.
La generalidad de la doctrina define este requisito como una relación de
causalidad existente entre el empobrecimiento de uno (causa) y el
enriquecimiento del otro (efecto). Sin embargo, se ha observado que sería
"más preciso decir que entre ambos fenómenos debe mediar una
correlación, una correspondencia" (839). Nosotros pensamos que se trata
de fenómenos concomitantes, apareciendo uno como antecedente del otro,
el empobrecimiento del correlativo enriquecimiento, ya que no existiría éste
sin aquél. Pero ello no significa que necesariamente sea el empobrecimiento
la causa del enriquecimiento, lo cual queda desmentido cuando se trata de
consecuencias simultáneas de un mismo hecho que provoca
contemporáneamente el enriquecimiento de uno y el empobrecimiento del
otro, por ej. cuando tiene lugar la mezcla o confusión de una cosa principal
y otra accesoria, por una causa extraña a las partes (conf. art. 2594 Ver
Texto y 2600 Ver Texto ).
Esa necesaria concomitancia del enriquecimiento con el empobrecimiento
es lo que caracteriza este tercer requisito de la acción de in rem verso, que
Bartin ha intentado definir como una vinculación derivada de "una
indivisibilidad de origen" (840). Es un enfoque acertado, ya que el
enriquecimiento y el empobrecimiento son como las dos caras de una
misma moneda, son "dos aspectos de un mismo hecho" (841).
3039. d) AUSENCIA DE JUSTA CAUSA.
El progreso de la acción que estudiamos está supeditado a la ausencia de
justa causa que pueda invocar el demandado para justificar el
enriquecimiento realizado por él.
Se ha controvertido el significado de este vocablo "causa", en las
obligaciones resultantes de un enriquecimiento sin causa. Según la
comprensión más generalizada, que nosotros compartimos, la palabra
"causa" alude a la causa eficiente del derecho obtenido por quien se ha
enriquecido (845). Cuando éste ostenta un título legítimo que puede oponer
al demandante, y que justifica la adquisición del bien o valor entrado en su
patrimonio, él tiene justa causa para retener ese bien o valor y está a


resguardo de la acción de in rem verso. En cambio, si el demandado carece
de título justificante de la adquisición en desmedro del accionante, está
precisado a restituir aquello con que se ha enriquecido.
Para otra postura que es enteramente minoritaria la causa mentada en la
expresión "enriquecimiento sin causa" es la causa final propia de los
contratos, apuntando a la contraprestación o contrapartida que pueda
equilibrar razonablemente el bien o valor perdido por el empobrecido
(846). Finalmente, Lafaille estima que este requisito contempla la "falta de
causa para adquirir, ya en el sentido de no mediar antecedente legítimo,
como el de no responder a un propósito lícito el mantenimiento del
beneficio" (847).
Es de advertir que el concepto de "justa causa" de la adquisición es relativo
porque se aprecia respecto del empobrecido. Aunque el enriquecido tenga
un título suficiente de adquisición frente al inmediato autor de su derecho,
ello no lo deja al margen de la restitución por vía de la in rem verso si ese
título no es una justa causa de retención del enriquecimiento frente al
empobrecido (848). 3041. e) CARENCIA DE OTRA ACCIÓN: PRINCIPIO
DE SUBSIDIARIEDAD.
La generalidad de la doctrina opina que la procedencia de la acción de in
rem verso está supeditada a la carencia de otra acción con la que pueda el
empobrecido remediar el menoscabo que él ha sufrido. Pues, si dispone de
otra acción para ello, por eso sólo la primera acción queda eliminada,
porque ella no es una panacea que pueda servir para corregir todas las
soluciones legales sino un dispositivo excepcional al que cuadra recurrir
solamente cuando el daño experimentado no encuentra remedio en los
resortes específicos del ordenamiento jurídico. Por ello, es un elemento de
la acción que se examina, su carácter subsidiario (859) . En una postura
minoritaria algunos autores prescinden de este requisito negativo (860) .
Entre otras, es dable apuntar las siguientes consecuencias del principio de
subsidiariedad que rige a la acción de in rem verso: a) aunque esta acción
prescribe a los diez años, si el empobrecido ha dejado prescribir en un lapso
menor la acción específica que tuviera para obtener la reparación del
perjuicio, no podrá tampoco deducir la acción resultante del
enriquecimiento sin causa (861) . La razón de ello está en que no interesa
apreciar si está o no prescripta una acción inexistente, y el empobrecido, en
tal situación, carece de la acción de in rem verso por haber sido titular de
otra acción, eficaz para proteger su interés; b) si el empobrecido no ha
podido ejercer útilmente otra acción que tuviese en resguardo de su interés,
por carencia de prueba documental exigida por el art. 1193 (Ver Texto) ,
tampoco podrá articular la acción de in rem verso, que no está alcanzada
por ese precepto y para la cual no rige restricción probatoria alguna (862) ;
c) si el empobrecido ha deducido sin éxito otra acción que tuviera distinta
de la in rem verso, no puede marginarse de esa cosa juzgada adversa, para
entablar esta última acción (863) ; etc. La razón siempre es la misma: el


empobrecido carece de la acción de in rem verso cuando ha dispuesto de
otra acción para prevenir su daño.
Empero, hay necesidad de aclarar que la ausencia de toda otra acción que
condiciona la apertura de la acción de in rem verso, es respecto del
enriquecido, por lo que no obsta al ejercicio de esta acción, la que hubiera
tenido el empobrecido contra un tercero y que hubiese resultado estéril
para paliar su empobrecimiento, por razón de la insolvencia de ese tercero
(864) . Por lo demás aun establecido el enriquecimiento sin causa del
demandado no habría prueba decisiva del empobrecimiento del actor,
mientras éste dispusiera de otra acción contra un tercero, que fuese
suficiente para enjugar ese empobrecimiento.
3042. QUID DE LA FALTA DE CULPA DEL EMPOBRECIDO.
Algunos autores mencionan la falta de culpa del empobrecido como un
requisito adicional de la acción de in rem verso (865) . Pero la generalidad
de la doctrina no hace cuestión al respecto (866) . Nosotros entendemos
que la ausencia de culpa no puede ser computada como un requisito
autónomo que se agregue a los demás estudiados, sino como una
calificación que sirve para apreciar si aparece configurado el requisito
precedente relativo a la carencia de otra acción para evitar el
empobrecimiento sufrido. Así cuando por falta de diligencia el empobrecido
hubiese dejado de entablar alguna otra acción contra un tercero, que de
haberse ejercido le hubiera evitado el perjuicio, no podrá pretender que el
demandado lo indemnice hasta la concurrencia de su propio
enriquecimiento. Pero, en otras situaciones, no puede argüirse con el
descuido en la atención de los propios derechos para justificar el
enriquecimiento ajeno consumado a expensas de otro (867).
3043. EFECTOS DE LA ACCIÓN "DE IN REM VERSO".
Cuando concurren los cinco requisitos ya estudiados (supra núms. 3033 a
3041), la ley determina una obligación de restituir de la cual es acreedor el
empobrecido y deudor el enriquecido.
Pero ¿cuál es la medida de la restitución? No más del empobrecimiento, ni
más del enriquecimiento (868) . El objeto de la restitución está dado por el
menor de esos topes (869) .
Por tanto, cuando no hay coincidencia del empobrecimiento con el
enriquecimiento, siendo el primero mayor pierde el enriquecido todo su
provecho, pero aun así le queda un déficit al empobrecido; y a la inversa
cuando el enriquecimiento es mayor que el empobrecimiento, el
empobrecido cubre toda su pérdida quedándole un remanente de beneficio
al enriquecido.
Finalmente el monto del empobrecimiento se mide a la fecha en que se
produjo, no computándose los aumentos o las mermas posteriores que
incrementan o disminuyen el patrimonio ajeno afectado por esas
contingencias. Empero fijada la pérdida patrimonial a la fecha en que


ocurrió, es menester expresarla en términos pecuniarios actuales, a fin de
preservar la intangibilidad del patrimonio perjudicado (870) .
En cuanto al monto del enriquecimiento se define a la fecha de la demanda
de restitución entablada por el empobrecido (véase supra nº 3034), aunque
la cifra correspondiente deberá reajustarse, por tratarse de una deuda de
valor, en función del poder adquisitivo que tenga la moneda al tiempo de la
sentencia.
3044. PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN.
Como no hay precepto expreso que contemple la prescripción de esta acción
se rige por el término decenal ordinario (871) .”
20.3-Pago de lo indebido.
Definición.
Es el pago que no habilita al accipiens recibir lo que el solvens le entrega,
por lo tanto habilita para que el solvens (deudor de la obligación) reclame lo
que ha pagado indebidamente.
El pago de lo indebido comprende tres supuestos: 1) el pago por error, 2) el
pago sin causa y 3) pago obtenido por medios ilícitos
Distintos supuestos: pago por error (definición. Requisitos.
Prueba. Cese del derecho a la repetición. Efectos del pago por
error. Buena y mala fe del accipiens. Efectos en relación a
terceros).
El pago por error, a su vez comprende dos supuestos:
Pago de una deuda ajena efectuado por quien se cree deudor por
error (error en el sujeto).
Pago realizado con un objeto diferente al que se debe en realidad
(error en el objeto).
En ambos casos el error es esencial y por lo tanto se anula el pago, dado que
el error es un vicio en la voluntad, en su elemento interno denominado
intención.


-Pago sin causa (Definición. Noción amplia y restringida.
Comparación con el pago por error. Método y sistema del código
civil. Las condictio. Causa futura. Causa extinguida. Causa torpe.
Requisitos para que proceda la repetición. Limitaciones a la
repetición. Repetición de impuestos. Efectos del pago sin causa.
Buena y mala fe del accipiens. Efectos con relación a terceros ).
Recordemos que el pago para nosotros es un acto jurídico unilateral y por lo
tanto uno de sus elementos es la causa. Este tipo de pago comprende los
siguientes supuestos:
El pago sin causa, propiamente dicho, este supuesto se presenta si
no hay obligación que genere el pago.3
El pago realizado por una causa futura que no se configura4 por
ejemplo, el pago por una cosecha futura que no se puede obtener.
Pago de causa cesante, que se cumplió en razón de una causa
existente pero que hubiese cesado de existir; por ejemplo que se
haya pagado un seguro contra robo y el robo luego haya quedado
frustrado.
Pago de causa inmoral o contraria a las buenas costumbres5, por
ejemplo alquiler de vientres.
El pago de causa ilícita, por ejemplo pago por una asociación ilícita
para defraudar.
En cualquiera de estos supuestos el pago se puede repetir (es decir el
solvens lo puede recobrar) con la condición de que no haya mediado
torpeza al realizarlo.

3
Art. 792 C.C. El pago efectuado sin causa, o por una causa contraria a las buenas
costumbres, como también el que se hubiese obtenido por medios ilícitos, puede ser
repetido, haya sido o no hecho por error.
4
Art. 793 C.C. El pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en
5
Art. 794 C.C. Es también hecho sin causa, el pago efectuado en virtud de una obligación,
cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden público; a no ser que fuese hecho en
ejecución de una convención, que debiese procurar a cada una de las partes una ventaja
ilícita, en cuyo caso no podrá repetirse.
Art. 795 C.C. El pago hecho por una causa contraria a las buenas costumbres, puede
repetirse cuando sólo hay torpeza por parte del que lo recibe, aunque el hecho o la omisión
en virtud de la cual el pago ha sido efectuado, hubiese sido cumplido. Si hay torpeza por
ambas partes, la repetición no tiene lugar aunque el hecho no se hubiese realizado.


Pago obtenido por medios ilícitos.
Este tipo de pago es obtenido por medio de vicios de la voluntad como el
dolo o la violencia, este pago es nulo porque existe un vicio en el momento
de su formación.
Obligación putativa.
La obligación putativa es aquella que no tiene existencia, solo se basa en la
creencia del deudor de que dicha obligación existe. En este caso se aplica el
art. 796 C.C.que dispone: “lo dispuesto en este capítulo es extensivo a las
obligaciones putativas, aunque el pago no se haya verificado; y así, el que
por error se constituyó acreedor de otro que también por error se constituyó
deudor, queda obligado a restituirle el respectivo instrumento de crédito, y
a darle liberación por otro instrumento de la misma naturaleza.”
Liberación putativa.
Dispone el art. 797 C.C.: "el que por error aceptó una liberación de su
acreedor, que también por error se la dio, queda obligado a reconocerlo
nuevamente como a su acreedor por la misma deuda, con las mismas
garantías, y por instrumento de igual naturaleza".
20.4 Gestión de Negocios.
Nociones generales.
La gestión de negocios se encuentra receptada en nuestro Código en las
siguientes disposiciones:
Art. 2288 C.C.: “toda persona capaz de contratar, que se encarga sin
mandato de la gestión de un negocio que directa o indirectamente se
refiere al patrimonio de otro, sea que el dueño del negocio tenga
conocimiento de la gestión, sea que la ignore, se somete a todas las
obligaciones que la aceptación de un mandato importa al
mandatario”.


Art. 2289 C.C.: “para que haya gestión de negocios es necesario que
el gerente se proponga hacer un negocio de otro, y obligarlo
eventualmente. El error sobre la persona no desnaturaliza el acto;
pero no habrá gestión de negocios, si creyendo el gestor hacer un
negocio suyo, hiciese los negocios de otro, ni cuando en la gestión ha
tenido sólo la intención de practicar un acto de liberalidad”.
En virtud de estas disposiciones (y las que les siguen con detalles de cómo
continúa la gestión) podemos afirmar que si bien es similar al mandato no
se configura el elemento principal para que lo sea que es el acuerdo previo
de voluntades, la gestión de negocios tiene un fin altruista que es el
procurarle el beneficio a otra persona sin acuerdo previo, debe ser un
beneficio basado en una causa urgente y en que no pueda obtener ese
acuerdo previo, y por esa gestión el que la realizó debe tener la posibilidad
de recuperar los gastos realizados; de lo contrario el beneficiario tendría un
enriquecimiento sin causa.
Para no ir a una casuística profunda, y para su mayor comprensión les
damos un ejemplo simple: si en un consorcio por ejemplo uno de los
vecinos se ausenta y durante su ausencia se rompe un caño de agua, el
administrador podría (y debe por el peligro que esto implica por las
humedades) entrar a la unidad habitacional y ocuparse del arreglo del caño
roto pidiéndole al plomero las facturas correspondientes para luego
recuperar el gasto. Luego, a la vuelta de la persona que se ausentó, el
administrador podrá presentarle al dueño del departamento la factura para
que le reembolse los gastos realizados. Lo que puede pasar es que el dueño
le discuta el monto del presupuesto pero no puede negarse a pagar, se vio
beneficiado por una gestión anterior. No hubo acuerdo previo por lo tanto
no hay mandato, además el gestor no busca enriquecerse sino simplemente
realiza una gestión beneficiosa para otro.
20.5 Obligaciones Ex Lege.
Nociones generales. Quid de su carácter de fuerte innominada.
Distintos supuestos
Las obligaciones ex lege son la que presuponen como causa fuente la ley, la
ley es el origen de estas obligaciones. Por ejemplo la obligación de dar
alimentos, la de pagar impuestos, etc. Pizzarro y Vallespinos cuestionan su
verdadero carácter de fuente de las obligaciones argumentando que para


que se genere la obligación por ley primero debe darse el supuesto para
encuadrar estas obligaciones en la ley. Por ejemplo: primero deberá
demostrarse la filiación para los alimentos, deberá realizarse el acto para
ser sujeto imponible para el caso de los impuestos, etc.

Raffo Benegas, P. (actualizador) - Llambías, Jorge
Joaquín (autor) TRATADO DE DERECHO CIVIL –
Obligaciones. OBLIGACIONES / 04.- Fuentes / f)
Enriquecimiento sin causa. LexisNexis – AbeledoPerrot. Lexis
Nº 9205/002981

DIÁLOGO ENTRE HOMBRES DE DERECHO
Suspensión y dispensa de la prescripción en materia comercial
por
Luis Moisset de Espanés
Publicado en Zeus, T. 44, D-16.
_____________
SUMARIO:
i.- Introducción.
II.- Suspensión y dispensa de la prescripción.
III.- La querella criminal (artículo 3982 bis).
IV.- La constitución en mora.
a) Derecho Comparado.
V.- Conveniencia de unificar la legislación civil y comercial.
a) Hipótesis de suspensión que deberían mantenerse.
_____________
I.- Introducción.
Hace ya algún tiempo la Revista "Zeus" tuvo la magnífica
idea de crear esta sección, con el propósito de permitir un
intercambio de opiniones que permitiese iluminar mejor puntos de
difícil solución que, por su misma complejidad dan lugar a que se
adopten posiciones dispares que suelen tener su origen en el
particular punto de mira que adopta cada estudioso.
Se facilitaba así la búsqueda de la verdad, pues la
controversia científica, llevada con altura, no origina resquemores
ni distanciamientos; por el contrario, el cotejo de los distintos
enfoques puede permitir una visión global del problema que
contribuya a allanar el siempre difícil camino que todos procuramos
recorrer en pos de la justicia.
En estos diálogos cada uno puede defender sus creencias
con ardor, sin zaherir al interlocutor, y dejar de lado el amor
propio, dispuesto, llegado el caso, a reconocer sus errores y
rectificarlos.
Lamentablemente pocos han sido los que frecuentaron las

2
1
. Juan M. Farina: "La suspensión de la prescripción en materia comercial,
según la Cámara Nacional de Apelaciones de la Capital Federal", Zeus, T. 37, D-
23.
2
. "La interrupción, la suspensión y la dispensa de la prescripción en las
obligaciones comerciales, y los nuevos artículos 3966 y 3986 del C. civil",
Cuadernos del Inst. de Derecho Comercial de Córdoba, 1975, Nº 125.
páginas de esta sección, quizás porque las urgencias de la vida
diaria nos hacen relegar todo lo que no presenta un interés
inmediato; no sabemos dialogar, y parecemos sordos, empeñados en
proclamar a los cuatro vientos lo que creemos saber, sin escuchar
lo que dicen los demás sobre ese punto.
Conste que estos reproches me los estoy dirigiendo a mí
mismo, pues aunque varias veces estuve tentado de participar en
alguno de esos diálogos, no pude, o no supe encontrar tiempo para
hacerlo.
Desearía, sin embargo, redimirme de esa falta, aprove-
chando un artículo escrito por Farina, hace un par de años,
comentando un fallo de la Cámara Comercial de la Capital Federal1
,
y plantear algunas dudas, más que discrepancias, para estimular al
propio Farina, y a otros estudiosos, a pronunciarse sobre cuál
sería la solución más conveniente, si se unificase la legislación
sobre obligaciones civiles y comerciales, como todos sostenemos
debe hacerse.
Y si me dirijo a Farina en primer lugar ello se debe a
dos razones; una es que lo conozco desde hace un cuarto de siglo,
cuando nos encontramos en el Tercer Congreso Nacional de Derecho
Civil, y conozco sus calidades de estudioso del derecho privado en
sus dos ramas principales, civil y comercial; la otra, por ser el
autor del artículo que da pie a este diálogo, en el cual, con mucha
amabilidad, cita una pequeña nota que publiqué sobre el mismo tema
2
.
La relectura de esas notas, y la comparación de las
soluciones contenidas en nuestro derecho positivo con las que
consagran algunos de los códigos que han unificado la legislación
civil y comercial, es la que me ha sugerido la idea que propongo
a consideración de quienes deseen dialogar sobre ellas.
II.- Suspensión y dispensa de la prescripción

3
3
. C. AUBRY y C. RAU: "Cours de droit civil français", 4ª ed., París,
1869, T. 2, § 214.
4
. Autores y obra citada en nota anterior, p. 343.
5
. Es lo que ocurre, por ejemplo, con el artículo 512 en materia de culpa.
Insistimos, en primer lugar, en el problema de la
"dispensa" de la prescripción.
El art. 3980 de nuestro Código civil, al ocuparse de las
"dificultades o imposibilidad de hecho" que impiden temporalmente
el ejercicio de una acción, no consagra una hipótesis de suspen-
sión, aunque legisle el punto dentro del mismo capítulo.
Nuestro codificador se apartó del modelo francés, que
nada dice sobre la posibilidad de dispensa, y siguiendo la
inspiración de Aubry y Rau3
, citados en la nota, incorporó la
facultad judicial de liberar de los efectos de la prescripción ya
cumplida. Los mencionados autores dicen textualmente:
"No es posible, fundándose en la máxima agere non
valenti, non currit praescriptio, admitir una verdadera
suspensión de la prescripción en razón de dificultades o
imposibilidad de hecho que hayan obstaculizado temporalmente
el ejercicio de una acción. En este caso el juez únicamente
estaría autorizado a liberar al acreedor o propietario de los
efectos de la prescripción cumplida mientras durase el
impedimento, si después de cesado hubiera hecho valer de
inmediato sus derechos4
".
Y ponen como ejemplo los casos de inundación, invasión,
o sitio, que hubiesen interrumpido momentáneamente las comunicacio-
nes.
¿Qué conclusiones extraemos de esta consulta a las
fuentes del art. 3980?. Vélez, como en varias otras oportunidades,
eleva a la categoría de norma legal una opinión doctrinaria que,
hasta el momento, no figuraba en ningún Código 5
; se trata de una
solución novedosa, que reconoce la facultad de los jueces de
admitir la acción, pese a que la prescripción se ha cumplido, pero
ella no entraña en sí ni la interrupción, ni la suspensión de los
plazos, cuyo curso no se ha visto alterado.
Por otra parte, las situaciones suspensivas están
determinadas expresamente por la ley, y es doctrina pacífica que

4
no son susceptibles de extenderse por aplicación analógica.
Cuando el legislador argentino, en el art. 845 in fine
del Código de Comercio, luego de rechazar la posibilidad de aplicar
en ese terreno la suspensión de la prescripción, admite sin embargo
el art. 3980, no hace realmente una excepción, sino que -con muy
buen criterio- da cabida a la "dispensa de la prescripción",
institución propia de nuestro sistema jurídico, que deja en manos
del juez la valoración de las circunstancias que impidieron el
ejercicio de la acción.
III.- La querella criminal (art. 3982 bis).
Desde el momento en que se introdujo esta norma la hemos
criticado, señalando que el legislador procede de manera incoheren-
te cuando concede efectos suspensivos a la querella criminal.
La suspensión, cuando se la admite, se basa en el hecho
de que el sujeto se encuentra ante la imposibilidad material, o
inconveniencia jurídica de obrar; toma en consideración, entonces,
situaciones en que se estima justificable la inactividad del
acreedor, y le concede el beneficio de la suspensión.
La querella criminal no puede ni debe tener efecto
suspensivo, porque no hay ninguna razón de hecho, ni jurídica, que
impida a la víctima incoar, dentro del propio proceso penal, la
acción civil autorizada por el art. 29 del Código Penal. Si no
median circunstancias que le imposibiliten ejercitar la acción, es
totalmente injustificado que se suspensa el curso de la prescrip-
ción; si, en cambio, además de la querella deduce la acción civil
dentro del proceso penal, ya no habría lugar a suspensión, sino que
¡el curso de la prescripción se habrá interrumpido!
A todas luces se trata de una norma inadecuada; coincidi-
mos con Farina en que no es aplicable en el campo comercial; a
nuestro criterio, en el caso de unificación legislativa debería ser
suprimido totalmente.
IV.- La constitución en mora.
El agregado que se efectuó al art. 3986, dando efectos
suspensivos a la constitución en mora resulta inaplicable al

5
6
. "Farías, A. c/ Viola Prioli, A.M.S.", Cam. Civil Capital, sala C, 26
octubre 1971, E.D. 41-523.
7
. La Corte Suprema de Justicia, por mayoría, ha ratificado este criterio
("Hilandería Santa Rosa S.C.A. c/ Olam Coop. de Seguros y otros", 19 diciembre
1985, L.L. 1986-D, 253 (caso 85.059).
8
. Ver especialmente Nº 7 de su voto en fallo citado en nota anterior.
derecho comercial, como bien lo expone Farina en su trabajo.
Es cierto que en el primer momento alguna jurisprudencia
estimó que la remisión contenida en el art. 844 del Código de
Comercio hacía que el nuevo precepto pudiese extenderse a las
obligaciones comerciales 6
; pero esa remisión sólo es válida en
cuanto no existan en la ley disposiciones expresas, y el artículo
845 del mismo Código rechaza de manera terminante la suspensión de
la prescripción 7
, aunque Belluscio y Petracchi, en voto minorita-
rio descalifican las sentencias que hacen prevalecer el artículo
845 del Código de Comercio 8
.
Si a la interpelación extrajudicial se le hubiese dado
el efecto interruptivo que corresponde a la naturaleza del acto,
como se hace en otros Códigos, la norma hubiera sido aplicable en
el ámbito de las obligaciones comerciales y a partir del momento
en que se produjo el hecho interruptivo -reclamo extrajudicial
efectuado en forma auténtica- debería computarse íntegramente el
plazo de prescripción que correspondiese a la obligación en
cuestión, y ese cómputo sería "fatal e improrrogable", como dice
el art. 845 del código de Comercio; pero... ¡se ha establecido un
efecto suspensivo!
El error del legislador es manifiesto; se ha creado una
hipótesis de "suspensión" ubicada dentro del título que trata de
la "interrupción", lo que constituye un grave defecto técnico; pero
ese defecto no es lo peor que tiene el nuevo párrafo. Un rápido
análisis nos permite afirmar que no se ha tenido la más mínima idea
de los fundamentos de la suspensión, ni se conoce tampoco lo que
es la interrupción.
Recordemos brevemente que las situaciones suspensivas
provienen de la existencia de una circunstancia que priva al
acreedor, durante un tiempo, de la posibilidad de intentar la
acción, y por ello se procede a descontar ese lapso del término de
prescripción; los actos interruptivos, en cambio, tienen como base

6
9
. Giorgio Giorgi: "Teoría de las obligaciones" (trad. al castellano de
Eduardo Dato Iradier), Reus, Madrid, 1929, Tomo 8, Nº 273, p. 404.
10
. "Art. 1973 (C.c. español).- La prescripción de las acciones se
interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamación extrajudicial
del acreedor y por cualquier otro acto de reconocimiento de la deuda por el
deudor".
11
. El Código de Puerto Rico, además de reproducir en su art. 1873, sin
ninguna variante, al art. 1973 del español, contiene otra disposición específica
en materia de derechos reales:
una actividad de los sujetos de la obligación que demuestra su
voluntad de mantener vivo el vínculo jurídico obligatorio.
Ahora bien, los actos que sirven para constituir en mora
al deudor constituyen una actividad del acreedor; puede reconocér-
seles efecto interruptivo. ¡Jamás suspensivo! ¿Qué impedimento
afecta al acreedor? Ninguno; por el contrario, su actividad -al
constituir en mora al deudores la demostración más palpable de
que puede interponer la demanda. Y, ¿por qué ese antojadizo plazo
de suspensión durante un año? ¿Qué circunstancias le impiden al
acreedor durante ese período intentar la acción judicial?
Desgraciadamente la norma es clara, en cuanto dispone que
la constitución en mora suspenderá por un año el ejercicio de la
acción; el efecto de esta innovación, tan poco feliz, sólo
alcanzará el campo civil, y no el comercial.
a) Derecho comparado.
Si pasamos rápidamente revista a los Códigos que la
constitución en mora extrajudicial afecte el curso de la prescrip-
ción, veremos que todos ellos conceden a ese acto efecto interrup-
tivo. El primer antecedente lo encontramos en el art. 2125 del
Código italiano de 1865; Giorgi elogia esta solución, expresando
que con ella se vuelve "a las tradiciones patrias", y agrega que
"ya desde los tiempos del Derecho justinianeo una protesta
formulada ante el magistrado, o aun hecha extrajudicialmente ante
tres personas, interrumpía en muchos casos la prescripción" 9
.
También el Código civil español concede efecto interrup-
tivo a la "reclamación extrajudicial" en el art. 197310
, norma que
ha sido reproducida textualmente por el art. 1873 del Código de
Puerto Rico11
.

7
"Art. 1847.- También se produce interrupción civil por el requerimiento
judicial o notarial, siempre que dentro de dos meses de practicado se presente
ante el tribunal o el juez la demanda sobre posesión o dominio de la cosa
cuestionada".
12
. "Art. 2943 (C.C. de Italia).- ... La prescripción se interrumpe
también por cualquier otro acto que sirva para constituir en mora la deudor".
13
. "Art. 327 (C.c. de Hungría).- El reclamo (sommation) escrito invitando
a ejecutar la prestación, la demanda judicial de la obligación, al igual que la
modificación del crédito de común acuerdo (comprendida la transacción), o el
reconocimiento de la deuda por el deudor, interrumpen la prescripción. ..."
14
. "Art. 879 (C.c. de Costa Rica).- La prescripción negativa se
interrumpe también por cualquier gestión judicial o extrajudicial para el cobro
de la deuda y cumplimiento de la obligación".
15
. "Art. 1969 (C.C. de Venezuela).- Se interrumpe civilmente en virtud
de una demanda judicial, aunque se haga ante juez incompetente, de un decreto
o de un acto de embargo notificado a la persona respecto de la cual se quiere
impedir el curso de la prescripción, o de cualquier otro acto que la constituya
en mora de cumplir la obligación. Si se trata de la prescripción de créditos,
basta el cobro extrajudicial".
16
. "Art. 1503 (C.c. de Bolivia).- ... II.- La prescripción se
interrumpe también por cualquier acto que sirva para constituir en mora la
deudor".
17
. "Art. 1996 (C.C. de Perú).- Se interrumpe la prescripción por: ...
2) Intimación para constituir en mora al deudor. ...".
18
. Francia (arts. 2244 y 2245); Suiza (Código de las Obligaciones, art.
135); Quebec (art. 2224); Portugal (art. 323); Polonia (arts. 122 y 123);
Etiopía (art. 1851); Chile (art. 2503), y los países que lo tomaron como modelo
(Ecuador, Colombia, El Salvador); Uruguay (art. 1196); Brasil (art. 172); Méjico
(art. 1168, ap. II), y Paraguay (art. 647).
El nuevo Código civil italiano de 1942 ha mantenido su
adhesión a este sistema, en el último párrafo del art. 294312
, y
entre los países socialistas ha sido aceptado en el Código
húngaro13
.
En América también dan efecto interruptivo a la constitu-
ción extrajudicial en mora los Códigos de Costa Rica14
, Venezuela15
,
Bolivia16
y Perú17
. Creemos que debe destacarse que en Bolivia y
Perú, antes de las reformas introducidas a sus Códigos en la última
década, sólo se admitía efecto interruptivo a la demanda judicial.
En resumen, en el Derecho comparado se encuentran dos
grandes sistemas; el primero, de origen franco-germánico, no admite
que las gestiones extrajudiciales tengan efecto interruptivo, y
exige que el reclamo se formule ante los tribunales18
; el segundo,
que hunde sus raíces en el derecho romano y cuyos principales
exponentes hemos reseñado más arriba, estima que cualquier reclamo

8
19
. Los textos podrían ser los siguientes: "La prescripción liberatoria
también se podrá interrumpir en una oportunidad, por el reclamo extrajudicial
de cumplimiento efectuado en forma auténtica" (en lugar del segundo párrafo del
art. 3986).
"La interrupción causada por reclamos extrajudiciales quedará sin efecto
si dentro del año no se deduce demanda judicial" (agregado al art. 3987).
serio, aunque se efectúe extrajudicialmente, puede interrumpir el
curso de la prescripción; al margen de todos se ha situado el
párrafo agregado al art. 3986 del Código civil argentino, que
adjudica a este reclamo un extraño efecto suspensivo.
Pienso que en este punto hay que reformar la ley vigente;
admitir que la constitución extrajudicial en mora interrumpe;
mantener la exigencia de que el reclamo se efectúe en "forma
auténtica", y establecer claramente en el art. 3987 que "la
interrupción causada por la constitución extrajudicial en mora" se
tendrá por no sucedida, si dentro del año no es seguida por una
demanda judicial 19
. En tal caso ese acto interruptivo sería
también aplicable en el campo de las obligaciones comerciales.
V.- Conveniencia de unificar la legislación civil y comercial
a) Hipótesis de suspensión que deberían mantenerse .
Existe casi unanimidad en la doctrina nacional sobre la
conveniencia de unificar la legislación civil y comercial en
materia de obligaciones; los pronunciamientos en tal sentido son
tan numerosos y conocidos, que me parece innecesario recordarlos.
Incluso en las últimas épocas se han presentado proyectos en ese
sentido en el Congreso de la Nación.
Si estas iniciativas prosperaran se plantearía el
problema de cuál es el criterio que debe prevalecer en materia de
"suspensión" de la prescripción. ¿Rechazarla totalmente, como lo
hace el Código de Comercio? ¿Inclinarse por el sistema actual del
Código civil, que ya ha eliminado las hipótesis de incapacidad, que
eran las más criticadas? ¿Adoptar una solución intermedia, que
acepta la existencia de la suspensión, pero con un catálogo aún más
limitado?
Personalmente me inclinaría por esta última solución,
recordando que ella es la admitida en países como Italia, cuyo
Código de 1942 unifica la legislación civil y comercial sobre el

9
20
. El nuevo Código paraguayo ha entrado en vigencia el 1º de enero de
1987; el miembro informante en la Cámara de Diputados, Dr. Luis Martínez Miltos,
expresó: "Siguiendo algunas modernas concepciones unifica las obligaciones y
contratos civiles y comerciales, constituyendo un verdadero Código de Derecho
Privado.
Sólo quedan fuera de él los derechos y obligaciones relativos a la
navegación, el derecho de quiebras, y la ley del Comerciante, que se refiere a
derechos y deberes de éste en su calidad de tal".
21
. "Art. 2941 (C.c. de Italia) Suspensión por relaciones entre las
partes.- La prescripción queda suspendida:
1) entre los cónyuges;
2) entre quien ejerce la patria potestad o los poderes a ella inherentes
y las personas que están sometidas a la misma;
3) entre el tutor y el menor o el interdicto sujetos a la tutela, mientras
no se haya presentado y aprobado la cuenta final, salvo lo dispuesto por el art.
387 en cuanto a las acciones relativas a la tutela;
4) entre el curador y el menor emancipado o inhabilitado;
5) entre el heredero y la herencia aceptada con beneficio de inventario;
6) entre las personas cuyos bienes están sometidos por ley o por providen-
cia del juez a la administración de otros y aquellas por las cuales se ejerce
la administración, mientras no se haya presentado y aprobado definitivamente la
cuenta;
7) entre las personas jurídicas y sus administradores, mientras están en
el cargo, por las acciones de responsabilidad contra ellos;
8) entre el deudor que ha ocultado dolosamente la existencia de una deuda
y el acreedor, mientras el dolo no haya sido descubierto.
22
. "Art. 2942 (C.c. de Italia) Suspensión por la condición del titular.-
La prescripción queda en suspenso:
1) Contra los menores no emancipados y los sujetos a interdicción por
enfermedad mental, por el tiempo en que no tienen representante legal y por seis
meses siguientes al nombramiento del mismo, o a la cesación de la incapacidad;
2) en tiempo de guerra, contra los militares en servicio y los pertene-
cientes a las fuerzas armadas del Estado y contra aquellos que se encuentran por
razones de servicio siguiendo a dichas fuerzas, por el tiempo indicado por las
disposiciones de las leyes de guerra".
punto, o Paraguay, que en fecha más reciente ha seguido el mismo
camino20
, pero matizándola con una reducción, ya que algunos de los
casos que esos códigos mencionan como de suspensión deberían
regularse como de "dispensa".
El Código italiano admite dos causas genéricas de
suspensión, a saber: 1) la existencia de "relaciones entre las
partes", que justifica jurídicamente que entre ellas no corra la
prescripción21
, y 2) la "condición del titular", que no le permite
intentar la acción22
.
Atendiendo al primer motivo, admite que la prescripción
se suspenda entre los cónyuges; entre los incapaces y sus represen-
tantes (padre, tutor o curador); también entre los emancipados o
inhabilitados y sus curadores (asistentes); entre el titular de
unos bienes, y la persona que los administra (heredero beneficia-
rio, administrador judicial, administrador de las personas jurídi-
cas); y por último el caso en que el deudor hubiese ocultado

10
23
. "Art. 642 (C.c. de Paraguay).- La prescripción queda suspendida contra
los menores no emancipados, los sujetos a interdicción por enfermedad mental,
los ausentes, y en general, todo incapaz de obrar por el tiempo en que no tengan
representante legal y por los seis meses siguientes al nombramiento del mismo,
o desde la cesación de su incapacidad".
24
. "Art. 643 (C.c. de Paraguay).- Cuando por razón de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente justificados se hubiere impedido temporalmente el ejercicio
de una acción, los jueces librarán al acreedor o al propietario de las
consecuencias de la prescripción cumplida durante el impedimento, si después de
su cesación el acreedor o propietario hubiere hecho valer inmediatamente sus
derechos.
dolosamente la deuda, caso en el cual -a nuestro criterio- no
debería aplicarse la suspensión, sino la dispensa, una vez
comprobado judicialmente que existió la ocultación dolosa.
En cuanto a la otra causal de suspensión, motivada en la
condición del titular, el art. 2942 menciona a los incapaces sin
representante, y a las personas que pertenecen a las fuerzas
armadas, durante un período de guerra, hipótesis que -pensamos-
deben también reservarse para la posibilidad de aplicar la
dispensa.
Un camino muy semejante es el seguido por el nuevo Código
del Paraguay, que también unifica el derecho civil y comercial; en
su art. 644 enumera las hipótesis de los cónyuges (inc. a); menores
e incapaces y sus representantes (incisos b y c); heredero
beneficiario (inc. d); personas jurídicas sus administradores (inc.
e); ocultación dolosa de la deuda (inc. f); servicio en las fuerzas
armadas en tiempo de guerra, y ausentes del país en servicio
público (inc. g). Acotamos de paso que esta última hipótesis de
suspensión nos parece excesiva y no se justifica en los tiempos
modernos, pues aunque se cumplan servicios públicos fuera del país
ello no dificulta en manera alguna entablar los reclamos pertinen-
tes.
En el art. 642 se prevé también la suspensión a favor de
los incapaces sin representantes23
y, siguiendo al Código de Vélez,
se legisla sobre la dispensa en el art. 643 24
.
En resumen, creemos que si se llega a la deseada
unificación de las obligaciones civiles y comerciales, además de
mantener la "dispensa" para las hipótesis de imposibilidad de
hecho, ocultación dolosa, e incapaces sin representante, debería
admitirse la suspensión cuando la relación existente entre las
partes justifique que entre ellas no se entablen acciones (inc. 1

11
a 7 del art. 2941, Código italiano).
Córdoba, 5 de febrero de 1987


de inventario, respecto de sus créditos contra la sucesión”. Así el
heredero no puede ejercitar sus derechos contra la sucesión
mientras no haya obtenido una sentencia que así lo disponga. Es
necesario aclarar que el heredero cuando recibe la sucesión lo hace
siempre con beneficio de inventario, es decir, esto implica que su
patrimonio se encuentra separado del patrimonio del causante, por
eso puede tener créditos contra la sucesión (que eran contra el
causante). Si la sucesión fuera la acreedora se aplica el art. 3974
C.C.10, esto porque el heredero tiene un doble carácter: hereda y a la
vez administra la sucesión. Si hay otros coherederos la prescripción
no se suspende si la obligación es divisible11. Siempre que procede la
suspensión lo hace desde el momento de la muerte del causante y
cesa cuando el heredero rinde cuentas, o renuncia a la herencia, o
realiza algún acto prohibido o cuando pierda el beneficio.
3. Entre padres, tutores y curadores respecto de sus hijos,
pupilos y asistidos: Dispone el art. 3973 C.C.: “la prescripción de
las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las
personas que están bajo curatela, como también las acciones de
éstos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o
curatela.”. Es decir que no comienza la prescripción mientras dure el
vínculo que genera la patria potestad, la tutela o la curatela.
4. La interpelación del deudor de forma auténtica: Dispone el
art. 3986 C.C.: “la prescripción se interrumpe por demanda contra
el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez
incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya
tenido capacidad legal para presentarse en juicio”. La mayoría de la
doctrina critica esta causal como suspensiva y se inclina por
considerarla como causal de interrupción.
5. La deducción de acción criminal: Dispone el art. 3982 bis C.C.:
“si la víctima de un acto ilícito hubiere deducido querella criminal
contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el término
de prescripción de la acción civil, aunque en sede penal no hubiere
pedido el resarcimiento de los daños. Cesa la suspensión por
terminación del proceso penal

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