Filia-ley-19.585

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CARLOSLOPEZ DIAZ
C L I BR O TE C N IA
Bombero Salas 1369, Of. 408, Santiago, Chile
Inscripción N° 145.361
Primera edición
Impreso en los Talleres de LOM Ediciones
en el mes de febrero de 2005
ISBN: 956-7950-21-0 IMPRESO EN CHILE

LI BROT ECNI A ®
CARLOS LOPEZ DIAZ

411
CAPÍTULO 31
Generalidades sobre la filiación
331. Concepto. Es la relación de descendencia entre dos
personas, una de las cuales es padre o madre de la o t r a . Es
semejante al concepto elaborado por Planiol y Ripert, al
indicar que la filiación es la relación que existe entre dos
personas, una de las cuales es padre o madre de la otra.
También se la define como el vínculo jurídico que une a
un hijo con su padre y con su madre y que consiste en la
relación de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente.
El legislador se preocupa de las dos grandes facetas de
la filiación: primero, en relación con el modo como se la esta-
blece, y segundo, las consecuencias jurídicas que de ella derivan.
Desde la dictación del Código Civil y hasta finales del
siglo XX se distinguía entre la filiación legítima, ilegítima, y
dentro de ésta, la natural. Sin embargo, el anacronismo que
esta clasificación ofrecía a la sociedad moderna, como la evi-
236 SOMARRIVA UNDURRAGA, MA NUEL, Derecho de Familia, p. 391.

412
CARLOS LOPEZ DI AZ
dente discriminación que enfrentaban los que carecían del ca-
rácter de legítimos y la necesidad de fortalecer la protección
de la familia, basada en el concepto moderno de que la fuente
de la filiación es la procreación yno el matrimonio, terminaron por
imponerse al punto que suprimió el régimen existente reem-
plazándose por el actual, en virtud de la Ley N° 19.585, publi-
cada en el Diario Oficial de 26 de octubre de 1998.
332. Motivos para dictar la Ley de Filiación.
a) Sostenido aumento de la ilegitimidad. En el terreno fác-
tico, era un fenómeno incuestionable el sostenido aumento de la
ilegitimidad. Las estadísticas señalan que en 1995 el 41% de
los 275 mil nacimientos fueron hijos ilegítimos; en 1996 esa
realidad tocó al 42% de los 268 mil nacimientos; en 1997 lo fue
el 44% de los 261 mil nacimientos y en 1998 el porcentaje se
empinó al 46% de los 256 mil nacimientos.2
37
La importancia de este fenómeno no podía, por ende, ser
desconocida por el legislador.
b) Cumplimiento de tintados internacionales suscritos por
Chile. Los tratados internacionales suscritos por Chile, y que
han sido incorporados, sea como Legislación positiva, sea
corno principios de derecho, a nuestro ordenamiento jurídico,
en virtud del inciso 2° del artículo 5° de la Constitución
Política de la República, ampliamente conocido, y que señala
que
"
El ejer-
237 Cifras entregadas por la ministra Soledad Alvear al inaugurar la
primera jornada de capacitación sobre los efectos de la nueva ley para
funcionarios del Registro Civil e Identificación. El Mercurio de Santiago,
mayo de 1999.

413
- MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA -
cicio de la soberanía reconoce corno limitación el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana", sien-
do deber de los órganos del Estado el "respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitución, así como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes
"
.
Precisamente relacionados con el tema de la protección
familiar, existen una serie de instrumentos internacionales,
tales como eI Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políti-
cos, de 1966, el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, del mismo año, y especialmente en el
tópico de la discriminación, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, Pacto de San José de Costa Rica, de 1969,
cuyo artículo 17, titulado Protección a la familia, señala en su
número 50 que
"
la ley debe reconocer iguales derechos tanto a
los hijos nacidos fuera del matrimonio como a los nacidos
dentro del mismo".
c) Inconstitucionalidad de las normas. Más todavía, se esti-
maba en amplios sectores que el mantenimiento de la actual
legislación implicaba una infracción a lo señalado en el artículo
19 N° 2° de la Constitución Política de la República, que
consagra la igualdad ante la ley, en términos tales que
"
ni la ley
ni autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias
"
.
d)Rechazo social a las normas discriminatorias. Fuertemente
ligado con lo anterior, existía la sensación social de que las
normas actuales eran intrínsecamente injustas, en la medida
que la diferenciación entre hijos era hacerlos acreedores a un
castigo por una conducta de los que en definitiva no eran res-
ponsables. La nomenclatura de esta "sanción" también se arras-

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CARLO S LOPEZ DI AZ
traba al rechazo social que generaba la participación menor de
los ilegítimos y naturales en la sucesión del causante.
e) Fortalecimiento del principio de igualdad. Por sobre la
concepción decimonónica de proteger la unidad familiar y su
patrimonio, evitando su disgregación entre los miembros, en la
actualidad se alza como pivote en esta materia el fortaleci-
miento del principio de igualdad. En virtud de éste se suprimen
las discriminaciones de nomenclatura, como asimismo todas
las referidas a materia sucesoria, ya que, actualmente, se
consideran irrelevantes en materia jurídica.
f) Fortalecimiento del principio de privilegiarel interés superior
delmenor.La protección de la persona e intereses del menor son
un fuerte legado del siglo XX que se plasmó en una serie de
instrumentos internacionales dictados en ese siglo. Principio
claramente inspirador de las leyes de adopción y de filiación.
g) Consagración delderecho de todapersonaa conocersu filia-
ción. El Código Civil, fuertemente restrictivo en este punto,
sufrió los embates de las nuevas tendencias, más permisivas en
este punto. Además, en la actualidad, se estima que muchas
veces el deseo de investigar la filiación obedece a motivos
menos mezquinos que el mero interés pecuniario, aunque en este
punto la realidad muchas veces contradice lo señalado.
333. La filiación antes de la Le y N° 19. 585. Hasta antes
de la reforma de la Ley No
19.585, se distinguía entre la
filiación legítima, ilegítima y la adoptiva.
La filiación legítima era aquella que tenía como elemento
distintivo la procreación biológica y el matrimonio de los
padres. Dentro de esta categoría se encontraban tanto los hijos
legítimos propiamente tales, cuales eran los concebidos den-

415
— MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA —
tro del matrimonio de sus padres, como asimismo los legitima-
dos por matrimonio subsecuente.
La filiación ilegítima era aquella que carecía de
matrimonio de los padres. Se distinguía entre filiación natural,
que supone el reconocimiento forzado o voluntario de La
paternidad o maternidad naturales, o de uno y otro, en las casos
señalados por ley. La filiación simplemente ilegítima, que
carecía de tal reconocimiento, sólo daba derecho a exigir
alimentos.
La filiación adoptiva, aquella que emana de un vínculo arti-
ficial entre el adoptante y adoptado, y no contempl
a
do origi-
nalmente en el Código Civil, se encontraba contemplada en las
Leyes N° 7.613 (1943), que regulaba la adopció
n
ordinaria o
clásica, y la N° 18.703 (1988) que regulaba la adopción simple
y plena de menores.
334. La Ley N° 19.5 85. Esta ley fue iniciada mediante
Mensaje N
o
198-326, de 9 de agosto de 1993, del Presidente
de la República Patricio Aylwin Azócar, y promulgada el 13
de octubre de 1998, tras cinco años de intensa discusión legis-
lativa. El 26 de octubre de 1998 fue publicada en el Diario
Oficial, entrando en vigencia un año después.
335. Características de la filiación.
a) Es un hecho jurídico. Su fundamento se encuentra en
el hecho biológico de la procreación, con la excep
ción
de la
filiación adoptiva.
b) Constituye un estado civil.
c) Es fuente de efectos jurídicos.
d) Con el objeto de determinarla, se puede investigar
libremente la maternidad o paternidad por los amplios me-dios
de prueba que concede la ley.

416
CARLOS LOPEZ DI AZ
336. Clasificación. La filiación admite diversas
clasificaciones:
a) Filiación determinada y filiación no determinada. Esta
situación puede presentarse respecto de las personas que des-
conocen quién es su padre o madre, o bien uno y otro. En tales
casos los efectos que derivan de la filiación no pueden llevarse a
cabo, ya que no hay respecto a quién cumplirlos o exigirlos. Esto
no implica que, una vez determinada la filiación por los
mecanismos que franquea la ley, o bien efectuada la adopción,
aquella se restablezca y pase a tener alguna de las calidades
señaladas.
No es correcto afirmar que cuando la filiación se encuentra
determinada, se carezca de estado civil y por ende de un atributo
de la personalidad, con lo que siguiendo en e! razonamiento no
sería persona. Esta crítica no resiste análisis, pues es elemental
que el estado civil no es único en cuanto a sus fuentes, y por lo
que no podría aseverarse que carece de ella.
b) Filiación natural (biológica) o adoptiva y filiación asistida.
La primera es aquella que deriva del hecho natural de la pro-
creación o del jurídico de la adopción, y la cual se rige por una
ley especial, la N° 19.620, publicada en el Diario Oficial de 5 de
agosto de 1999. La segunda es aquella derivada de la aplicación
de técnicas de reproducción humana asistida, y que se rige por el
artículo 182.
c) Filiación matrimonial o no matrimonial. La matrimonial
es aquella que deriva del hecho del matrimonio de los padres,
existiendo éste al tiempo de la concepción o del nacimiento deI
hijo, o bien con posterioridad a él, siempre que se reúnan los
requisitos que la ley señala para cada caso. La filia-

ción no matrimonial es aquella que deriva de una procreación
que no reúne los requisitos señalados para que sea matrimonial.
No es correcto hablar de filiación
"
extramatrimonial
"
, pues
durante la tramitación deI proyecto, la Cámara de Diputados
cambió expresamente esta última expresión por la de
"
no
matrimonial"
, por la connotación negativa que pudiera tener
aquélla.
337. Esquema respecto de las filiaciones.
a) La filiación por naturaleza puede ser:
• filiación matrimonial, la que a su vez puede ser:
matrimonial propiamente tal, o bien por matrimonio posterior
de los padres.
• filiación no matrimonial.
b) La filiación por adopción.
338. Importancia de la distinción entre filiación ma-
trimonial o no matrimonial. Hay quienes han señalado que las
discriminaciones subsisten en la nueva nomenclatura usada por
la ley. Sin embargo, hay que tener presente que la diferencia
que establece se basa en el distinto sistema de presunciones y
acciones que se genera como lógica consecuencia de si existe o
no un matrimonio de por medio. En todo lo demás, esto es sus
consecuencias, no hay diferencias.
339. Efectos en relación a las uniones de hecho. Según el
artículo 210, "
el concubinato de la madre con el su-puesto
padre, durante la época en que ha podido producirse legalmente
la concepción, servirá de base para una presunción judicial de
paternidad.

11
CARLOS LOPEZ DÍ AZ
Si el supuesto padre probare que la madre cohabitó con
otro durante el periodo legal de la concepción, esta sola cir-
cunstancia no bastará para desechar la demanda, pero no podrá
dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquél
"
.
De este modo, el solo hecho de la concepción o naci-
miento dentro del concubinato no deja acreditada perse la
filiación del hijo, pero sirve de base para una presunción
judicial de la paternidad. A esta presunción habrá que añadir
los otros medios de prueba que la ley franquea para acreditar
la paternidad como la maternidad en el juicio de filiación.

12
CAPÍ TULO 32
Filiación matrimonial
340. Concepto. La filiación es matrimonial cuando existe
matrimonio entre los padres al momento de la concepción o al
tiempo del nacimiento del hijo.
Sin embargo, pueden darse otros casos de filiación ma-
trimonial cuando, respecto del hijo nacido con posterioridad al
matrimonio de sus padres, se plantea alguna de las siguientes
circunstancias: 1) matrimonio de los padres pero en que la
paternidad y la maternidad estén previamente determinadas por
los medios que la ley señala; y 2) cuando se determina por
sentencia ejecutoriada dictada en juicio de filiación, la cual se
subinscribirá al margen de la inscripción del nacimiento del hijo.
341. Determinación de la filiación matrimonial. Como ya
señalamos, la filiación matrimonial puede determinarse de varias
maneras:
a) por la concepción o el nacimiento del hijo durante el
matrimonio de sus padres;
b) por la celebración del matrimonio de los padres
respecto deI hijo nacido antes del matrimonio de sus padres,
siem-

13
CARLOS LOPEZ DIAZ
pre que la paternidad y la maternidad hayan sido establecidas
en conformidad a la ley; y
c) por sentencia judicial dictada en juicio de filiación.
Estos mecanismos destinados a obtener la determinación
de la filiación matrimonial nos permite distinguir entre
filiación matrimonial propiamente tal y filiación matrimonial
por matrimonio posterior de los padres. Veremos ambos casos
en diferentes secciones.
La parte final del inciso 2° del artículo 180 dispone que
"
esta filiación matrimonial aprovechará, en su caso, a la pos-
teridad del hijo fallecido".
1. FILIACIÓN MATRIMONIAL PROPlAMENTE TAL
342. Definición_ Según el artículo 180, "la filiación es
matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiem-
po de la concepción o del nacimiento del hijo".
El nuevo artículo 180 ha ampliado la presunción de la
paternidad del antiguo artículo del mismo número. De con-
formidad al antiguo sistema, el hijo que nacía dentro de los
180 días subsiguientes al matrimonio se reputaba concebido
en él, y tenía por padre aI marido; hoy, en cambio, basta la
existencia del matrimonio en el momento de ser concebido o
de haber nacido el hijo.
343. Elementos. Son los siguientes: 1) matrimonio de
los padres; 2) concepción o nacimiento del hijo dentro del
matrimonio; 3) maternidad de la cónyuge; y 4) paternidad del
cónyuge.

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- MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
a) Primer elemento. Matrimonio de los padres. Compren-de
tanto el matrimonio plenamente válido como el putativo, e
incluso el simplemente nulo.
a.1) Respecto del matrimonio válido. No merece mayo-
res comentarios, pues es la situación normal.
a.2) Respecto del matrimonio putativo.
a.3) Respecto del matrimonio simplemente nulo. Este
matrimonio, así como el anterior, lo explicamos con detalle en
el capítulo pertinente (artículo 51 de la Ley de Matrimonio
Civil).
b) Segundo elemento. Concepción o nacimiento delhijo dentro del
matrimonia
b.1) Hijo concebido dentro del matrimonio. Procede la
aplicación de la regla del artículo 76, que señala la forma en que
se infiere la fecha de la concepción de la época del nacimiento, y
en virtud de la cual se presume de derecho que la concepción ha
precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta días ca-
bales, y no más que trescientos, contados hacia atrás, desde la
medianoche en que principie el día del nacimiento.
Del mismo modo, el artículo 184 establece que se
presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración
del matrimonio y dentro de los trescientos días siguientes a su
disolución o a la separación judicial de los cónyuges. Esta norma
carece de la presunción de ciento ochenta días que señala el
artículo 76, en la medida que ahora basta un solo día de
matrimonio para que el hijo tenga la calidad de matrimonial.
b.2) Hijo nacido dentro del matrimonio. Esto es
independiente de la época de la concepción, como señalamos
más arriba.

15
C AR LOS L OP E Z DIAZ
c) Tercer elemento. Maternidad de la cónyuge. El hijo será
matrimonial cuando haya sido concebido y parido por la
cónyuge. Al respecto dispone el artículo 183:
"
la maternidad
que-da determinada legalmente por el parto, cuando el
nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha
dado a luz constan en las partidas del Registro Civil
"
.
Siendo un hecho notorio, puede ser perfectamente
impugnado, lo que la ley permite siempre que se acredite falso
parto o suplantación del hijo (inciso 1 0 del artículo 217).
d) Cuarto elemento.Paternidad delcónyuge. A diferencia de la
maternidad, la paternidad es un hecho incierto que
"
sólo a
medias puede ser establecido"."' Ante esto, la ley no ha tenido
otra solución que operar con presunciones. Al respecto el
artículo 184 dispone que "se presumen hijos del marido los
nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro de
los trescientos días siguientes a su disolución o la separación
judicial de los cónyuges
"
.
Esta presunción rige por excepción "
respecto del nacido
trescientos días después de decretada la separación judicial,
por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido,
a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de nacimiento
del hijo" (artículo 184 inciso 3
0
).
Siendo una presunción simplemente legal, el artículo 184
inciso final dispone que
"
la paternidad así determinada o des-
conocida podrá ser impugnada o reclamada, respectivamente,
de acuerdo con las reglas establecidas en el Título VIII".
2 38 ROS SE L , E NRI Q UE , Manual de Derecho de Familia, p. 211.

16
— MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA
Sin embargo, existen límites a la aplicación de esta pre-
sunción. Dispone al efecto el inciso 2° del artículo en comento
que "no se aplicará esta presunción respecto del que nace antes
de expirar los ciento ochenta días subsiguientes al matrimonio,
si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al tiempo de
casarse y desconoce judicialmente su paternidad. La acción se
ejercerá en el plazo y forma que se expresa en los artículos 212
y siguientes. Con todo, el marido no podrá ejercerla si por
actos positivos hareconocido al hijo después de nacido".
Luego, podemos sistematizar lo señalado del siguiente
modo:
d.l) Hijo nacido dentro de los ciento ochenta días sub-
siguientes al matrimonio. No gozará de la presunción de
paternidad, si el marido no tuvo conocimiento de la preñez al
tiempo de casarse y desconoce judicialmente su paternidad
(artículo 184 inciso 2°).
d.2) Hilo nacido después de los ciento ochenta días sub-
siguientes al matrimonio y durante el resto del matrimonio.
Goza plenamente de la presunción de ser hijo del marido
d.3) Hijo nacido dentro de los trescientos días siguientes
a la disolución del matrimonio o a la separación judicial de los
cónyuges. Goza de la presunción de ser hijo del marido
d.4) Hijo nacido después de los trescientos días siguientes
de decretada la separación judicial239 de los cónyuges. En
239 El artículo 184 inciso tercero no se refiere a la disolución por-que
exige, para que opere la presunción de paternidad a que se refiere,

17
CARLOS LOPEZ DI AZ
principio no goza de la misma presunción. Por excepción sí,
por el hecho de consignarse como padre el nombre del
marido, a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de
nacimiento del hijo.
.aGeneralidadessobrelasaccionesquenacendeestafiliación
344. Explicación previa. Las acciones de filiación son
comunes a la filiación matrimonial como a la filiación no ma-
trimoniaL Por razones pedagógicas y evitar repeticiones in-
útiles veremos primeramente los aspectos comunes a todas las
acciones de filiación, para pasar a ver inmediatamente en
forma particular las acciones que nacen de la filiación
matrimonial. Las correspondientes a la filiación no
matrimonial se verán en el apartado correspondiente.
345. Las acciones propiamente tales. Son las acciones
que tienen por objeto obtener el estado de hijos y correlativa-
mente el de padre o madre determinando la filiación corres-
pondiente (acción de reclamación), o la de desvirtuar un esta-
do de hijo y su correlativo de padre o madre desplazando a
las personas que detentaban una filiación que no era la suya
(acción de impugnación de filiación, según Raúl Alvarez
Cruz).
que se consigne como padre el nombre del marido, a petición
"
de ambos
cónyuges
"
. Difícilmente esto sucederá si el matrimonio se disolvió por
muerte, pero no vemos el motivo para que no proceda respecto de la
causal de nulidad.

-------MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA YTRIBUNALES DE FAMILIA ---
18
346. Enumeración de las acciones. 1) Acción de
nulidad de reconocimiento; 2) acción de impugnación de la
paternidad (tanto por el padre como por el hijo) como de la
maternidad; 3) acción de reclamación; y 4) acción de
repudiación.
347. Caracteres comunes a las acciones de filiación.
Puede verse desde tres aspectos.
a) En relación a su titularidad.
a.1) Pertenecen al ámbito de los derechos extrapatrimo-
niales de la persona.
a.2) Por ende son personalísimas.
De estos aspectos dimanan los demás que veremos a con-
tinuación, los cuales no son más que consecuencia de aquéllas.
b) En relación a su ejercicio.
6.1) Son imprescriptibles por regla general; sólo por
excepción prescriben. Dichos casos y plazos de excepción son
la acción de negación de paternidad, la acción de impugnación,
y la acción de nulidad de reconocimiento por vicio de la
voluntad, según las reglas que veremos en cada caso.
b.2) Deben intentarse en vida del respectivo padre o
madre.
24
0
240 Don Raúl Alvarez Cruz señala q ue este requisito se deduce de la
historia fidedigna del establecimiento de la ley, ya que el proyecto original
contemplaba que ante la posibilidad de fallecimiento de uno de los padres, la
acción se podía dirigir en contra de los herederos en el plazo de dos años,
contados desde el fallecimiento, o desde el conocimiento de las pruebas en
que se fundare !a demanda. Esta norma luego se eliminó, lo que implica la
intención de perseverar en la situación contraria, ALV AREZ CRUZ, Raúl., La
filiación y otras reformas al Código Civil, pp. 73 y 74.

426
CARLOS LOPEZ DlAZ
b.3) Para su tramitación como acción, requiere de un
examen de admisibilidad previo (artículo 196).
c) En relación a su disposición por actos y contratos.
c.1) Son de orden público, y de lo cual se derivan todas
las demás características.
c.2) No pueden cederse.
c.3) Son irrenunciables, aunque aquí hay que distinguir:
i) las acciones propiamente tales son intransigibles, pero, en
cambio, ii) los efectos patrimoniales que se derivan de las acciones
de filiación son prescriptibles y renunciables.
c.4) No pueden ser objeto de transacción.
c.5) No pueden sujetarse a compromiso.
348. Aspectos procesales en general.
a) Procedimiento aplicable. Al carecer de procedimiento
especial, se aplica el procedimiento ordinario regulado por el
Párrafo cuarto delTítulo III de la Ley deTribunales de Familia.
b) Tribunal competente. De conformidad al artículo 8°, N°
9 de la mencionada ley, "las acciones de filiación y todas
aquellas que digan relación con la constitución o modificación
del estado civil de las personas, incluyendo la citación a confe-
sar paternidad o maternidad a que se refiere el artículo 188 del
Código Civil
"
serán de conocimiento de Ios Tribunales de
Familia.
241
241 Aunque la cuantía es irrelevante en los procedimientos de familia,
recordemos que de conformidad al artículo 130 N° 1° del Código Orgánico
de Tribunales, las cuestiones relativas al estado civil de las personas se
reputarán de mayor cuantía para efectos de la determinación de la
competencia.

427
349. Aspectos procesales en especial. Admisibilidad de
la demanda a tramitación. Señala el artículo 196 que "el juez
sólo dará curso a la demanda si con ella se presentan an-
tecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que
se funda".
En la práctica esta exigencia ha producido una severa
restricción para demandar, ya que no todos los demandantes
disponen de los
"
antecedentes suficientes
"
que exige la ley (fo-
tos, recibos, cartas, etc.). Existe la intención legislativa de
modificar este aspecto.
349.1. Emplazamiento en caso de incapacidad.
a) Cuando el hijo demanda. Debe hacerlo él personal-
mente, cuando alcance la plena capacidad (artículo 206); por
excepción, la acción podrá ser ejercida por los herederos (caso
deI artículo 207), y por el representante legal del menor (caso
del artículo 214).
b) Cuando el hijo es demandado. Debe demandarse al
padre o madre que ejerza la patria potestad. Artículo 243.
349.2. Restricciones y sanciones_
a) Primero. Cuando por carecer la presentación de la
de-manda de antecedentes suficientes que hagan plausibles
los hechos en que se funda, y no le dé curso por este motivo,
el juez ordenará notificar su resolución de oficio y por receptor
de turno a la persona contra quien se intentó la acción (inciso
2° del artículo 196).
b) Segundo. En el caso que la persona que ejerza una
acción de filiación lo haga de mala fe, o bien con el propósito
de

4 2 8
CARLOS LOPEZ DI AZ
lesionar la honra de la persona demandada, será obligada a
indemnizar Ios perjuicios que cause al afectado (inciso 2° del
artículo 197).
349.3. Carácter secreto del proceso. El inciso 1° deI
artículo 197 dispone que "el proceso tendrá carácter de secreto
hasta que se dicte sentencia de término, y sólo tendrán acceso a
él las partes y sus apoderados judiciales"
, lo cual es acorde con
el principio de protección de la intimidad, establecido en el
artículo 15 de la Ley de Tribunales de Familia.
349.4. Alimentos provisionales. El artículo 209 dispone
que desde que sea reclamada judicialmente la filiación, el juez
deberá242
decretar alimentos provisionales, lo que de
conformidad al artículo 327, al cual se remite, procederán
desde que en la secuela del juicio se le ofrezca fundamento
plausible, sin perjuicio de la restitución si la persona a quien se
demanda obtiene sentencia absolutoria. Ello no obsta a que no
proceda este derecho a restitución si el que haya intentado la
demanda haya obrado de buena fe y con algún fundamento
plausible.
349.5. De la prueba en general. En principio se aplican
las reglas generales respecto a los medios de prueba procedentes,
su valoración y fuerza probatoria, pudiendo disponerse de
oficio o a petición de parte. Según el artículo 1 98 "
en
242 En virtud de la Ley N° 19.741, publicada en el Diario Oficial el 24
de julio de 2001, el juez ya no "podrá
»
, sino que "deberá
»
decretar alimentos
provisionales.

429
los juicios sobre determinación de la filiación, la maternidad y la
paternidad podrán establecerse mediante toda clase de prue-
bas". En el caso de la confesión, la ley nada señala respecto a
ella, por lo que procede y tiene valor pleno, aunque la
confesión de paternidad o maternidad involucren en verdad un
re-conocimiento.
Sin embargo, hay ciertas reglasespeciaIes.
a) Prueba testimonial. Según el inciso 2° del artículo 198,
en esta clase de juicios será insuficiente por sí sola la prueba
testimonial. De este modo, para que opere como prueba com-
pleta, deberá ir acompañada de otros antecedentes.
b) Presunciones judiciales. Según expreso mandato del
mismo inciso 2° del artículo 198, las presunciones judiciales
deberán reunir los requisitos del artículo 1712 del Código
Civil, esto es, ser graves, precisas y concordantes.
c) Posesión notoria. Definida en el inciso 2° del artículo
200 (y que consiste en que su padre, madre o ambos le hayan
tratado como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento
de un modo competente, y presentándolo en ese carácter a sus
deudos y amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, en
general, le hayan reputado y reconocido como tal), y según lo
dispone su inciso 1°, la posesión notoria de la calidad de hijo
respecto de determinada persona servirá para que el juez tenga
por suficientemente acreditada la filiación, siempre que haya
durado a lo menos cinco años continuos y se pruebe por un
conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
d) Informespericiales.Pruebasbiológicas.Por la importancia
y novedad de esta prueba le dedicaremos un párrafo aparte.

430
CA RLO S LOPEZ DIA Z
349.6. Las pruebas biológicas.
a) Procedencia. Con el fin de obtener el cumplimiento del
fin propuesto por el artículo 195, cual es la investigación de la
paternidad o maternidad, la ley franquea los medios y la forma
en que se logrará dicha investigación. Una de ellas son estas
pruebas periciales de carácter biológico, que según el artículo
199, se practicarán por el Servicio Médico Legal o bien por
laboratorios idóneos,243
que serán designados por el juez.
Procederán por orden del juez, de oficio o a petición de par-te; y
las partes siempre, y por una sola vez, tendrán derecho a
solicitar un nuevo informe pericial biológico (inciso 1° del
artículo 199).
b) Valor probatorio. Hay una regla general y dos
especiales.
b.1) La regla general señala que siendo un informe
pericial, los tribunales apreciarán la fuerza probatoria del
dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana
crítica244
(artículo 425 del Código de Procedimiento Civil).
b.2) Una primera regla especial se da cuando se presenta
negativa injustificada de una de las partes a someterse a perita-
243 En la actualidad, se cuentan con cinco centros especializados en la
aplicación de esta tecnología: incluyendo al Servicio Médico Legal, tenemos
a la Universidad de Chile, la Universidad Católica de Chile, a Inspectorate
Griffith y Bios Chile. Citados en
"
Por derecho busco a mi padre
"
, artículo
publicado por DUER Y A. , LILIAN, en El Mercurio de Santiago, 2 de diciembre
de 1999.
244 Respecto al alcance del concepto
"
sana crítica", nos remitimos a
lo que señalarnos en lo relativo a la apreciación de la prueba en los proce-
dimientos ante losTribunales de Familia.

je biológico, caso en el que configurará en su contra una pre-
sunción grave, que el juez apreciará en los términos del artí-
culo 426 del Código de Procedimiento Civil, que dispone
que las presunciones como medios probatorios se regirán por
las normas del artículo 1712 del Código Civil, ya menciona-
do más arriba; pero que en el caso que nos concierne, una
sola presunción puede constituir plena prueba cuando, a
juicio deI tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión
suficientes para formar su convencimiento (inciso final del
artículo 199).
b.3) Una segunda regla especial dice relación con el conflic-
to que puede suscitarse entre este medio probatorio y otros.
Como señala el artículo 428 del Código de Procedimiento
Civil,
"
entre dos o más pruebas contradictorias, y a falta de
ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirán la que
crean más conforme con la verdad
"
. Sin embargo, debemos
tener presente que sí hay una regla especial para el caso en que el
conflicto se produzca entre las pruebas biológicas y la
posesión notoria.
c) Límites alapruebabiológica.Casodeconflictoconlaposesión
notoria. La regla general en este punto es que la posesión
notoria debidamente acreditada, en caso de conflicto con las
pruebas biológicas, preferirá a éstas (artículo 201). Sin
embargo, y como excepción, en caso de que hubiere graves
razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de
aplicar la regla anterior, prevalecerán las pruebas de carác-
ter biológico.

432
CA RLO S LOPEZ DI AZ
349.7. Tipos de pruebas bi
ológicas.245
a) Sistema de grupos sanguíneos. Aunque son un método
difundido y de relativa facilidad de empleo, no se la utilizapara el
fin que nos interesa, por cuanto su poder de discriminación
resulta bajo. Por eso se la prefiere usar como complemento.
b) Antígenos HLA. Corresponden a una serie de proteí-
nas presentes en las membranas celulares, y en cuya virtud el
sistema inmunológico puede reconocer los tejidos propios y
distinguirlo de los ajenos. Tiene alto empleo en lo relativo al
trasplante de órganos, a fin de evaluar la compatibilidad entre
donante y receptor, pero poco en el tema que nos incumbe por
su alto costo.
c) Examen de ADN. Este método es muy empleado en
procedimientos judiciales, tanto en criminalística como en jui-
cios de paternidad.
Lilian Duery, en el artículo citado, y del cual extraemos
las siguientes citas, señala que los estudios de paternidad de
ADN se efectúan en Chile através de dos técnicas alternativas.
c.l) Técnica PCR. Esta es la más moderna, "y consiste en
amplificar el ADN mediante una enzima altamente estable a la
alta temperatura requerida, la cual, por lo mismo, se aisló de
un géiser. Esta tecnología permite obtener hasta 268 millones
o mis copias de los trozos de ADN que se evalúan en distintos
sitios de los cromosomas humanos. El objetivo es simple:
detectar mejor esos segmentos de interés. Para ello, se analizan
245 JORQUERA G ON ZÁLEZ, HUG O,
"
Pruebas de carácter biológico para la
determinación de la filiación", en El nuevo estatuto filiativo, pp. 177 y
siguientes.

433
zonas con unidades repetitivas del código genético que no cum-
plen ninguna función, pero que son hereditarios y altamente
variables respecto a su número de una persona a otra. Por tanto,
son esas regiones las que se amplifican para luego comparar todos
los trozos de ADN que coinciden entre la madre, el hijo y el
presunto padre
"
.
Esta es la tecnología óptima, siempre que se encuentre
acoplada a un analizador genético automático, que sólo poseen a
la fecha el Servicio Médico Legal e Inspectorate Griffith.
Asimismo, "en contraste a la RFLP, carece de posibles errores
de manipulación manual y facilita llegar a una mayor probabi-
lidad de paternidad. Además, puede emitir un resultado en
menos de 48 horas y con una menor cantidad de volumen de
muestra (sangre, mucosa bucal o raíz con pelo)".
c.2) Técnica RFLP.
"
La otra técnica, conocida como
RFLP, se vale de enzimas que cortan, como tijeras, determina-
das secuencias del genoma humano que se repiten en distintas
partes, generando trozos de distintos tamaños. En las tres mues-
tras se analizan estos trozos de ADN y se observan las coinci-
dencias que hay en longitud para el trío. Los que sí calzan, como
un código de barra, delatarán al padre en sospecha
"
.
I .b) Acciones que nacen de esta primera, forma
de determinar la filiación matrimonial
350. Generalidades. Las acciones tienen un doble objeto:
1) impugnar una filiación que se goza en forma aparente,
oposición que puede apuntar tanto a la paternidad como a la
maternidad; o bien, 2) reclamar una filiación de la que no se
goza, y que según el reclamante le corresponde.

434
CARLOS LOPEZ DI AZ
Con esto tenemos tres acciones que nacen de la filiación
matrimonial: la acción de impugnación de la paternidad, la
acción de impugnación de la maternidad, y la acción de recla-
mación de estado.
351 Acción de impugnación de la paternidad, Proce-
dencia. Puede ser impugnación de la paternidad tanto por el
padre como por el hijo.
352. Primer caso de impugnación de la paternidad.
Impugnación por el padre. Sus causales son las siguientes:
a) Negativa de la paternidad del hijo de que se trata,
desconociendo por ende la filiación.
b) Desconocimiento de la preñez al tiempo de casarse,
en el caso del hijo que nace antes de expirar los 180 días sub-
siguientes al matrimonio.
c) Confusión de la paternidad cuando la madre ha
pasa-do a segundas nupcias. Artículo 130.
352.1. Titulares de la acción. Como claramente se de-
duce, corresponde al que se reconoce como padre, calidad
que él niega y cuyo deseo de obtener que se desvirtúe dicha
calidad constituirá el fundamento de su acción. Esto de
conformidad al artículo 317, que en su parte pertinente
señala
"
legítimo contradictor en la cuestión de paternidad es
el padre contra el hijo
"
.
352.2. Plazo para impugnar. Se necesita distinguir,
utilizando para ello el ver si el marido se encontraba o no
separado de hecho de la mujer.

435
a) El marido no se encontraba separado de hecho de la
mujer. El marido podrá impugnar la paternidad dentro de los
180 días siguientes al día que tuvo conocimiento del parto.
b) El marido se encontraba separado de hecho de la mujer.
El marido podrá impugnar la paternidad dentro de un año,
plazo que se contará desde la fecha en que tuvo conocimiento
del parto.
352.3. Conocimiento del parto por el marido. Este con-
cepto requiere algunas precisiones, pues hay casos en que la ley
entiendequeelmaridotuvoconocimientodelparto(artículo 212):
a) un primer caso será cuando el marido tenga su
residencia en el lugar del nacimiento del hijo. Como la ley no
precisa qué debe entenderse por
"
lugar del nacimiento del
hijo
"
, corresponderá a la jurisprudencia y a los autores
precisarlo;
246
b) u n segundo caso se planteará cuando el marido ausente
vuelve a residencia de la mujer, caso en el que se entiende que
ha conocido el nacimiento del hijo en ese momento.
352.4. Caso del fallecimiento del titular de la acción.
Como ya se habrá percibido, la suerte que corre la acción de
impugnación de la paternidad por el marido correrá diversa
suerte dependiendo de las circunstancias que existían al
momento de su fallecimiento. Según el artículo 213 habrá que
distinguir:
246 Según el profesor RA ÚL ALVA REZ CRUZ, debe entenderse por tal la
comuna del nacimiento del hijo, salvo ocultación del parto. La filiación y
otras reformas al Código Civil, pp. 98 y 99.

436
CARLOS LOPEZ DIAZ
a) el marido fallece sinconocerdel parto. La acción pasa a
los herederos, y asimismo corresponderá a toda persona a quien
la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual;
b) el marido fallece conociendo del parto. Se necesita
subdistinguir: 1) si ya ha vencido el plazo para impugnar, el
derecho ya se había extinguido al momento de su fallecimien-
to, así que nada transmite; 2) si aún no ha vencido el plazo para
impugnar, la acción pasa a los herederos y, en general,
corresponderá a toda persona a quien la pretendida paternidad
irrogare perjuicio actual, por el tiempo que faltare para
completar el plazo.
Hay que dejar claro que el único titular de la acción va a
ser el marido, y que la intervención de los terceros y herederos
sólo se produce en el caso que el marido haya fallecido.
352.5. Caso en que no se puede impugnar. Según el
artículo 213 inciso 2°, el derecho que tiene el marido de
impugnar la paternidad cesará si hubiere reconocido como
suyo al hijo, sea en su testamento, como en otro instrumento
público. El fundamento de esto es que el padre no puede ir en
contra de sus propios actos, e impugnar una situación que,
además, ya estaría consolidada.
353. Segundo caso de impugnación de la paternidad.
Impugnación por el hijo u otras personas. La posibilidad de
impugnación se dará en los dos casos de paternidad, esto es,
cuando dicha paternidad fue determinada por: 1)
reconocimiento del padre, como asimismo, 2) por matrimonio
posterior de los padres.

30
353.1. Titulares de la acción. Serán:
a) el hijo;
b) surepresentante legal en caso que sea incapaz; o bien
c) toda persona que pruebe un interés actual en la
impugnación.
El interés puede ser moral o pecuniario.
353.2. Plazo para impugnar. Dependerá del titular:
a) Impugnación por elhijo. Se necesitará distinguir si es
ca-paz o no:
a.1) El hijo es capaz. Tiene el plazo de dos años para
hacerlo, y que se cuentan desde que supo del reconocimiento.
Artículo 216 inciso 1°.
a.2) El hijo es incapaz. Podrá efectuar la impugnación
por medio de su representante legal, pero en el caso que desee
hacerla por sí mismo, se suspende por el tiempo que le falta
para llegar a la mayoría de edad, y, una vez alcanzada la plena
capacidad, tendrá el plazo de un año. Artículo 214 inciso 2°.
b) Impugnación por el representante legal. Esto da por
sentado que el hijo es incapaz; en tal caso, el representante legal
tendrá que impugnar la paternidad, en interés del incapaz,
durante el año siguiente al nacimiento. Artículo 214 inciso 1°.
c) Impugnación por el tercero. La impugnación de este
tercero, que es toda persona que demuestre un interés actual en
ello, deberá hacerse en el plazo de un año desde que tuvo ese
interés y pudo hacer valer su derecho. Artículo 216 inciso final.
353.3. Caso del fallecimiento del hijo. En el caso que el
hijo muera antes de vencido el plazo para impugnar la
paternidad, o bien desconociendo del acto de reconocimiento,

31
CARLOS LOPEZ DI AZ
la acción pasará a los herederos (artículo 216 inciso 3°). Para
efectos de plazo, hay que distinguir si:
a) el hijo falleció desconociendo el reconocimiento.
Los herederos en tal caso tendrán el mismo plazo que el hijo
para impugnar;
b) el hijo falleció antes de vencer el plazo para impug-
nar. A los herederos les corresponderá el plazo que le faltaba
para completarlo.
354. Acción de impugnación de la maternidad. La
maternidad es un hecho cierto y de fácil constatación por
terceros (así lo es el fenómeno del parto) y a esto se le agrega
la constancia del hecho en el Registro Civil. El artículo 183
señala que
"
la maternidad queda determinada legalmente por
el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la
mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro
Civil".
Por esto impugnar la maternidad requerirá de funda-
mentos lo suficientemente poderosos como para desvirtuar la
solidez y efectividad de hechos tan notorios como los seña-
lados. Esos argumentos son los que conforman las causales de
impugnación.
354.1. Causales de impugnación.
a) Falso parto. Esto es, la inscripción se efectuó a
nombre de una madre que no era tal, en la medida que no ha
dado a luz, juntamente con un hijo que obviamente no era
suyo, o que no corresponde a ella. Esto es, hubo una ficción
de parto.
b) Suposición del hijo al verdadero. En este caso existe
un cambio en la identidad del hijo, que se da cuando el hijo
nací-

32
do de la mujer se ha cambiado por otro, a cuyo nombre se
efectúa la inscripción. Esto es, hubo una suplantación del hijo.
354.2. Limitaciones a la impugnación. Según lo
establece el artículo 220, no procederá la impugnación de una
filiación determinada por sentencia firme.
354.3. Titulares.
a) El marido de la supuesta madre;
b) la misma madre supuesta;
c) los verdaderos padre o madre del hijo que pasa por
hijo de otra persona;
d) el verdadero hijo;
e) el hijo que pasa por verdadero; y
f) toda otra persona a quien la maternidad perjudique
actualmente en sus derechos sobre la sucesión. El menoscabo
tiene que ser: a) actual, y b) referirse a sus derechos sobre la
sucesión testamentaria, o bien derechos abintestato de los su-
puestos padre o madre, ello siempre que no exista posesión
notoria del estado civil.
354.4. Plazo para impugnar. Reglas generales.
a) El marido de la supuesta madre. Tiene derecho a impug-
nar la maternidad dentro del año siguiente al nacimiento.
Artículo 217 inciso 2°.
b) La misma madre supuesta. También tiene el derecho a
impugnar la maternidad dentro del año siguiente al
nacimiento. Artículo 217 inciso 2°.

33
CARLOS LOPEZ DIAZ
c)Losverdaderospadreo madre del hijoque pasa porhijo de
otrapersona.Habrá que distinguir si la impugnación se en-tabla
junto con la acción que reclama la determinación de la
auténtica filiación del hijo verdadero o supuesto:
c.l) la acción de impugnación se entabla junto con la de
reclamación. Podrán hacerlo en cualquier tiempo. Artículo 217
inciso 3°;
c.2) la acción de impugnación no se entabla junto con la
de reclamación. Deberá ejercerse dentro del año contado desde
que el hijo alcance su plena capacidad. Artículo 217 inciso 3
0
.
d) El verdadero hijo. Lo hará en las mismas condiciones
que los señalados en el número anterior, esto es, se requiere
hacer las mismas distinciones señaladas:
d.1) la acción de impugnación se entabla junto con la
de reclamación. Podrá hacerlo en cualquier tiempo. Artículo
217 inciso 30;
d.2) la acción de impugnación no se entabla junto con la
de reclamación. Deberá ejercerse dentro del año contado
desde que el hijo alcance su plena capacidad_ Artículo 217
inciso 3°.
e)El hijoquepasa porverdadero. Requiere hacer las mismas
distinciones señaladas:
e.l) la acción de impugnación se entabla junto con la de
reclamación. Podrá hacerlo en cualquier tiempo. Artículo 217
inciso 3
0
;
e.2) la acción de impugnación no se entabla junto con la
de reclamación. Deberá ejercerse dentro del año contado
desde que el hijo alcance su plena capacidad. Artículo 217
inciso 3°.

34
- MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA Y TRIBUNALES DE FAMlLIA -
f) Toda otra persona a quien la maternidad perjudique
actualmente en sus derechos sobre la sucesión. La acción en este
caso expirará dentro de un año contado desde el fallecimiento
del respectivo padre o madre. Artículo 218 inciso 2°.
354.5. Plazo para impugnar. Excepción. Prácticamente
todos los casos señalados prescriben en cierto momento. De
este modo, por regla general no puede ejercerse la acción en
forma extemporánea. Sin embargo, el artículo 217 inciso 4°
contempla la excepción, en virtud de la cual pese a haber expi-
rado los plazos establecidos, en caso de salir inopinadamente a
la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa,
podrá subsistir o revivir la acción respectiva, por un año
contado desde la revelación justificada del hecho.
354.6. Sanciones. La existencia de una falso parto o de
una suposición del hijo al que lo es verdaderamente implican la
existencia de un fraude cuyo resultado precisamente la acción
que estudiamos trata de desvirtuar. Para eso el inciso 1
del artículo 219 establece que
"
a ninguno de los que hayan
tenido parte en el fraude de falso parto o de suplantación,
aprovechará en manera alguna el descubrimiento del fraude
"
, lo
que se extiende aun para ejercer sobre el hijo los derechos de
patria potestad, o para exigir alimentos, o para suceder en sus
bienes por causa de muerte.
La sentencia que sancione el fraude o la suplantación
deberá: 1) declarar expresamente esta privación de derechos, y
2) subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del
hijo. Artículo 219 inciso 2°.

35
CARLOS LOPEZ DI AZ
354.7. Publicidad de la sentencia. Con el fin de dar
publicidad y otorgar protección a los derechos de terceros, el
artículo 221 señala que
"
la sentencia que dé lugar a la acción
de reclamación o de impugnación deberá subinscribirse al mar-
gen de la inscripción de nacimiento del hijo, y no perjudicará
los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiri-
dos con anterioridad a la subinscripción
"
.
355. Acción de reclamación de estado de hijo
matrimonial. Es aquella por la cual un hijo que no está en
posesión de su estado de hijo matrimonial, reclama su
verdadero estado civil.
355.1. Titulares de la acción. Según el artículo 204, "la
acción de reclamación de la filiación matrimonial corresponde
exclusivamente al hijo, al padre o a la madre
"
. Ahora bien,
podemos precisar aún más a los titulares:
a) Regla generaL Corresponde su ejercicio al padre, ma-
dre o al hijo, sin perjuicio de las condiciones de ejercerla en
estos casos y que veremos de inmediato.
b) Excepción. Corresponde su ejercicio a los herederos, o
bien corresponde ejercerla en contra de ellos.
b.1) Por los herederos del hijo en el caso que éste hubiere
fallecido,. Si hubiere fallecido siendo incapaz, la acción podrá
ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres años
contado desde su muerte; en cambio, si el hijo falleciere antes
de transcurrir tres años desde que alcanzare la plena capacidad,
la acción corresponderá a sus herederos por todo el tiempo que
faltare para completar dicho plazo. En caso de que los

36
— MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA Y T
R
IBUNALES DE FAMlLIA ---
herederos sean incapaces, el plazo o su residuo empezará a
correr desde que alcancen la plena capacidad (artículo 207).
b.2) En contra de los herederos del padre o madre falle-
cidos. Esto se dará en el caso que el hijo sea póstumo o bien
alguno de los padres haya fallecido dentro de los 180 días
siguientes al parto, caso en el que la acción podrá dirigirse en
contra de los herederos del padre o madre fallecidos, dentro
del plazo de tres años, contados desde su muerte, o, si el hijo
es incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad.
Artículo 206.
355.2. Condiciones y modo de ejercerla_
a) Si la acción es ejercida por elhijo. La acción deberá enta-
blarse conjuntamente contra ambos padres. Inciso 2° del artículo
204.
b) Si la acción es ejercida por el padre o la madre. El otro
progenitor deberá intervenir247
forzosamente en el juicio, so
pena de nulidad.248
Inciso final del artículo 204.
c) Si la acción es ejercida por los herederos. Las limitaciones
estarán dadas por los plazos de prescripción, ya señalados más
arriba.
247 La ley dice intervenir, no demandar. "La expresión no es afortu-
nada, porque intervenir es tornar parte en un asunto, supone una acción, y a
nadie se le puede obligar a ser parte
»
. ABELIuK, RENÉ, La filiac ión y sus
efectos, N° I06, p. 159.
248 Nos encontramos aquí frente a una nulidad procesal contenida en
una ley de fondo.

37
CARLOS LOPEZ DI AZ
355.3. Procedencia de normas generales. Hay que tener
presente de todos modos que son procedentes en lo que
corresponda las reglas generales comunes a las acciones de
filiación, cuales son las relativas a procedimiento aplicable y
tribunal competente, así como los aspectos procesales en
especial y general, tales como la sanción a la mala fe, las
pruebas biológicas, incapacidades, alimentos provisorios,
carácter secreto deI proceso, etc., y que ya vimos en su
oportunidad.
355.4. Prescripción de la acción. De todos modos la
acción de reclamación es imprescriptible, con la excepción
señalada más arriba para los herederos del hijo.
355.5. Efectos de la sentencia que acoge la acción de
reclamación.
a) Respecto a la filiación propiamente tal. Queda
determina-da la filiación matrimonial.
b) Respecto a los efectos de la filiación. En caso de que la
filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposi-
ción del padre o madre, éstos quedan privados del ejercicio de
ciertos derechos, mientras, en cambio, subsisten otros:
b_1) Pérdida de la patria potestad. El padre o madre
quedan privados de la patria potestad, y por ende de todos los
derechos que se le confieren respecto de la persona y bienes del
hijo o sus descendientes, por el solo ministerio de la ley. El
juez así lo declarará en su sentencia y de ello quedará
constancia en la subinscripción correspondiente. Artículo 203
inciso 1°.
b.2) Conservación de obligaciones legales. El padre o
madre conservará todas las obligaciones legales cuyo cumpli-

38
MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUN ALES DE F AMILIA
miento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.
249
Inciso
2° del artículo 203.
b.3) Pérdida de la calidad de legitimario. Esta calidad se
pierde según Io dispone el artículo 1182: "
no serán legitimarios
los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad
que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido deter-
minada judicialmente contra la oposición del respectivo padre o
madre, salvo el caso del inciso final del artículo 203"
.
b.4) Imposibilidad de ejercer curaduría del hijo. El artícu-
lo 448 dispone en su N° 1° que se deferirá la curaduría "a Ios
ascendientes"
, pero "el padre o madre cuya paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su
oposición o que esté casado con un tercero no podrá ejercer
este cargo .
c) Respecto a la época en que se producen estos efectos. Sus efec-
tos se retrotraen a la época de la concepción del hijo, subsis-
tiendo no obstante los derechos adquiridos y las obligaciones
contraídas antes de su determinación, pero el hijo concurrirá en
las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinación de su
filiación, cuando sea llamado en su calidad de tal. Todo lo
anterior se entiende sin perjuicio de la prescripción de los
derechos y de las acciones, que tendrá lugar conforme a las
reglas generales. Artículo 181.
249 RAÚL. ALVAREZ CRUZ señala que la redacción de este inciso no es
adecuada, pues más preciso que
"
conservará
"
es haber dicho
"
tendrá
"
, por
cuanto si el padre o madre no tenía obligación alguna antes del juicio, mal
podría conservar lo que no tenía_ Véase La filiación y otras reformas al Código
Civil, p. 87.

39
CARLOS LOPEZ D IAZ
d) Oponibilidad de los efectos de la sentencia. Según lo
dispone el artículo 315, el fallo judicial pronunciado sobre la
acción de reclamación y que declara verdadera o falsa la
paternidad o maternidad del hijo, no solamente vale respecto de
las personas que intervinieron en el juicio, sino que respecto
de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o
maternidad acarrea.
En el caso de litigarse con los herederos de los sujetos acti-
vos o pasivos de la acción, "el fallo pronunciado a favor o en
contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a
los coherederos que citados no comparecieron" (artículo 318).
Respecto a la subinscripción, dispone el artículo 221 que
"
la sentencia que dé lugar a la acción de reclamación o de im-
pugnación deberá subinscribirse al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo, y no perjudicará los derechos de terceros de
buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la
subinscripción
"
.
3 5 5 .6 . Posibilidad de restablecimiento de los derechos
perdidos. Según lo permite el inciso final del artículo 203, se
restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está
privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por
escritura pública o por testamento su voluntad de
restablecerle en ellos.
Para ver desde qué momento esta manifestación produce
efectos, se requiere distinguir la clase de instrumento en la que
se contiene: 1) el restablecimiento por escritura pública
producirá efectos desde su subinscripción al margen de la
inscripción de nacimiento, y será irrevocable; y 2) el
restableci-

447
miento por acto testamentario producirá efectos desde la muerte
del causante.
25
0
2. FILIACIÓN MATRIMONIAL POR MATRIMONIO
POSTERIOR DE L OS PA DR ES
356. Co ncepto_ Hasta ahora hemos visto una de las
formas por las que existe filiación matrimonial, cual es
cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la
concepción o del nacimiento del hijo (artículo 180 inciso 1°).
Ahora nos toca estudiar la segunda manera por la cual puede
existir fIliación matrimonial, y que está contemplada en el
inciso 2° del artículo mencionado.
Es así como también es filiación matrimonial la del hijo
cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan
estado previamente determinadas por los medios que eI
Código Civil establece, o bien se determinen por
reconocimiento realizado por ambos padres en el acto de
matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por la
ley.
357. Clases. No basta el solo hecho del matrimonio para
que se establezca, como consecuencia, la filiación matrimo-
250 Se alteró en este punto la regla que se dio para el reconocimiento
del hijo, en que la revocación del testamento no afecta al reconocimiento ya
otorgado. De este modo, la revocación del testamento deja sin efecto el
perdón. ABELIUK, RENÉ, La filiación y sus efectos, N° 207, pp . 287 y 288_

448
CARLOS LOPEZ DlAZ
nial, ya que existen requisitos, de carácter copulativo, que
establece la ley para que opere esta forma de determinación de
la filiación.
De este modo tenemos que se requiere reunir los siguien-
tes requisitos:
a) que el hijo haya sido concebido y nacido fuera del
matrimonio de sus padres;
b) que los padres hayan contraído matrimonio con
posterioridad a ese nacimiento;
c) que la maternidad y la paternidad deban estar ya
determinadas o bien determinarse en el momento del
matrimonio o con posterioridad:
c.l) paternidad y maternidad ya determinadas con
anterioridad al matrimonio. Para ello debe haberlo sido en las
formas que establece el Código Civil;
c.2) paternidad y maternidad determinadas al momento
del matrimonio. Se requiere en tal caso de reconocimiento de
ambos padres, y que hará en la forma señalada en el artículo
187 N° 1º, la única compatible con esta forma, y que consistirá
en una declaración formulada con ese determinado objeto por
ambos padres, en el acto de su matrimonio;
c.3) paternidad y maternidad determinadas durante la
vigencia del matrimonio. Se podrá hacer de los otros modos
señalados en el articulo 187.
El articulo 187 dispone que el reconocimiento del hijo
tendrá lugar mediante una declaración formulada con ese
determinado objeto por el padre, la madre o ambos, según los
casos:
1) ante Oficial del Registro Civil, al momento de inscri-
birse el nacimiento del hijo (N° 1
0
);

449
-- MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA YTRIBUNALES DE FAMILIA -
2) ante Oficial del Registro Civil, en el acto del matri-
monio de los padres (N° 1 °);
3) en acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier
Oficial del Registro Civil (N° 2°);
4) en escritura pública (N° 3°);
5) en acto testamentario (N° 4°).
En caso que sea uno solo de los padres el que reconoce,
no será obligado a expresar la persona en quien o de quien
tuvo al hijo. Por otra parte, el reconocimiento que no conste en
la inscripción de nacimiento del hijo, será subinscrito a su
margen.
De lo señalado se deduce que no basta el matrimonio de
los padres para que se le otorgue la filiación matrimonial al
hijo, pues se requiere, además, de la determinación de la
paternidad y maternidad en las formas ya señaladas. En tal caso
el hijo será de filiación no matrimonial, en virtud de Io
dispuesto en el inciso final del artículo 180:
"
en los demás
casos, la filiación es no matrimonial
"
.
Un análisis más detallado lo haremos al estudiar el reco-
nocimiento voluntario de la filiación no matrimonial, el cual
se remite a este artículo. Valga lo señalado a modo de intro-
ducción.
358. La aceptación del reconocimiento. Hasta ahora
hemos visto sólo una cara del reconocimiento, cual es eI actuar
positivo de los padres en orden a otorgar el reconocimiento de
filiación matrimonial al hijo. Ahora bien, el hijo puede aceptar
o repudiar dicho reconocimiento. Si acepta, dicha aceptación
puede ser expresa o tácita. Será expresa cuando se toma el titulo
de hijo en instrumento público o privado, o en acto de
tramitación judicial; será tácita cuando se realiza un acto que

450
CARLOS LOPEZ DIAZ
supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere
podido ejecutar sin ese carácter (artículo 192).
La importancia de la aceptación radica en un solo aspecto,
cual es que eI hijo que, durante su mayor edad, hubiere
aceptado el reconocimiento en alguna de las formas señala-das,
no podrá repudiar (inciso 1° del artículo 192).
359. La repudiación del reconocimiento. Cuando el hijo
no desee adquirir la calidad de hijo de filiación matrimonial,
podrá repudiar, siempre que no haya aceptado, ni expresa ni
tácitamente. Para ello dispondrá de la acción de repudiación de
reconocimiento, que veremos inmediatamente.
3591. Acción de repudiación de reconocimiento. La
repudiación de reconocimiento en el caso de la filiación ma-
trimonial tiene reglas comunes con la de la filiación no
matrimonial, a las que nos remitimos en lo pertinente.
359.2. Concepto de acción de repudiación de reco-
nocimiento. La repudiación del reconocimiento es el acto ju-
rídico por el cual el hijo reconocido rechaza el reconocimiento
de su padre, de su madre, o de ambos.251
Su fundamento se encuentra en dos aspectos: 1) que nadie
puede adquirir derechos contra su voluntad, máxime cuando el
reconocimiento puede aparejar responsabilidades grav e s, 25 2 y
2)
que todos los derechos conferidos por las leyes son
2 5 1 ALVAREZ CRUZ, RAÚL, La filiación yotras reformas al Código Ci-
vil,p. 63.
2 5 2 Ro ss E L , E N RIQ U E , ManualdeDerechodeFamilia,p. 225.

451
-- MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA Y TRIBUNALES DE FAMlLlA -
renunciables, con tal que sólo miren al interés individual del
renunciante, y que no esté prohibida su renuncia (artículo 12).
359.3. Condiciones de la repudiación de
reconocimiento. Requisitos. Son dos: 1) una positiva, cual es
ser titular (teniendo la calidad de hijo reconocido), y 2) una
negativa, cual es no incurrir en la causal que indica el artículo
192, que señala que
"
no podrá repudiar el hijo que, durante su
mayor edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma
expresa o tácita". Las maneras en que se pueden manifestar
ambas formas ya las vimos más arriba.
Aunque se reúnan los requisitos para repudiar, no basta
para que éste opere, pues deben practicarse las formalidades
que la ley señala para que aquélla se haga efectiva.
359.4. Titulares. Corresponde al hijo, y por excepción a
los herederos.
a) El hijo. Ahora bien, la forma en que podrá efectuarla
repudiación dependerá de varias circunstancias (artículo 191):
a.1) Caso del hijo menor de edad. Sólo él puede repu-
diar, no pudiendo hacerlo su representante legal.
a.2) Caso del hijo mayor de edad. Puede repudiar por sí
mismo.
a.3) Caso del hijo mayor de edad, pero en interdicción
por demencia, sordera o sordomudez. Requiere de
autorización judicial para poder repudiar.
por disipación. No necesitará autorización de su representan-te
legal ni de la justicia para poder repudiar.

452
CARLOS LOPEZ DIAZ
b ) Los herederos. Artículo 193. Tendrán el derecho a re-
pudiar en los siguientes casos: i) Cuando el reconocimiento se
hubiere otorgado a un hijo muerto; ii) Cuando el
reconocimiento se hubiere otorgado a un menor que falleciere
antes de llegar a la mayoría de edad; iii) Cuando el
reconocimiento se hubiere otorgado a un mayor de edad, pero
éste fallece antes de expirar el plazo que tiene para repudiar.
359.5. Plazo para repudiar. La regla es que sea en el
plazo de un año, el cual se contará de distinta forma:
a) El hijo (artículo 191):
a.1) Caso del hijo menor de edad. Su repudiación deberá
efectuarse en el término de un año, a contar desde que, llegado
a la mayor edad, supo del reconocimiento.
a.2) Caso del hijo mayor de edad. Puede repudiar
dentro del término de un año, contado desde que conoció el
re-conocimiento.
por demencia, sordera o sordomudez. Debe esperarse a que
llegue a la mayoría de edad, pues antes de eso nadie puede
repudiar por él; luego, cuando haya llegado a la mayoría de
edad, su curador requerirá de autorización judicial para poder
repudiar.
por disipación. Puede repudiar dentro del término de un año,
contado desde que conoció el reconocimiento. De todos
modos no necesitará autorización de su representante legal ni
de la justicia para poder repudiar.

453
- MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA Y TRIBUNALES DE FAMILIA -
b) Los herederos (artículo 193):
b.1) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a
un hijo muerto. Los herederos pueden repudiar dentro del
año siguiente al reconocimiento.
b.2) Cuando el reconocimiento se hubiere otorgado a
un menor que falleciere antes de llegar a la mayoría de edad.
Los herederos pueden repudiar dentro del año siguiente a la
muerte del reconocido.
b.3) Cuando eI reconocimiento se hubiere otorgado a
un mayor de edad, pero éste fallece antes de expirar el plazo
que tiene para repudiar. Los herederos pueden repudiar
durante todo el tiempo que al reconocido le haya faltado para
completar dicho plazo.
359.6. Forma de efectuar la repudiación. Deberá hacerse
reuniendo los siguientes requisitos: 1) escritura pública; 2)
dentro del plazo que corresponda; y 3) procediendo a la
subinscripción al margen de la inscripción del nacimiento del
hijo (artículo 191 inciso 4°).
359.7. Efectos de la repudiación.
a) Es irrevocable. Artículo 191 inciso final.
b) Seimpideladeterminaciónlegaldelafiliaciónmatrimonialenlos
casosdelosnacidosantesdelmatrimonio. Establece el artículo 194
que la repudiación de cualquiera de los reconocimientos que
dan lugar a la filiación matrimonial de los nacidos antes del
matrimonio de los padres, que fuere otorgada en conformidad
con las reglas anteriores, impedirá que se determine dicha
filiación.

454
CARLOS LOPEZ DI AZ
c) Se priva retroactivamente al reconocimiento de todos los
efectos que beneficien exclusivamente al hijo y sus descendientes.
Sin embargo, no alterará los derechos ya adquiridos por los
padres o terceros, ni afectará los actos o contratos válidamente
ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripción
correspondiente. Inciso 50 del artículo 191.

455
CAPÍTULO 33
Filiación no matrimonial
360. Generalidades. Conjuntamente a la filiación ma-
trimonial, tenemos la filiación no matrimOnial, que incluye,
como señala el inciso final del artículo 180, "los demás casos
"
en que la filiación no reúne los requisitos para que sea filiación
matrimonial.
Por esto sepuede definir a la filiación no matrimonial comO
aquella que se produce cuando al tiempo de la concepción y del
nacimiento del hijo sus padres no están unidos en matrimOnio,
y nO ha Operado el reconocimiento de la paternidad o materni-
dad por alguna de las maneras contempladas en la ley.
361. Formas de determinar la filiación no matrimonial.
Según lo dispone el artículo 186, "la filiación no matrimonial
queda determinada legalmente por el reconocimiento del
padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juiciO de
filiación".
Conjugando los mecanismos para obtener la filiación no
matrimonial, podemos distinguir:
a) Formas voluntarias (reconocimiento voluntario), el cual a
su vez puede ser:

456
CARLOS LOPEZ DIAZ
a.1) Espontáneo: i) Espontáneo expreso (artículo 187), o
ii) Espontáneo tácito (artículo 188 inciso 1°).
a.2) Provocado (artículo 188 inciso 2°).
b) Formasforzadas.
b.1) Por sentencia judicial.
b.2) Por posesión notoria de la calidad de hijo (artículo
200).
Veremos a continuación cada una de ellas.
1. RECONOClMlENTO VOLUNTARIO
1.a) Reconocimientovoluntarioespontáneo
362. Forma en que se efectúa. El reconocimiento vo-
luntario espontáneo (el cual excluye el voluntario provocado) se
puede realizar de dos formas: en forma expresa o tácita.
363. Forma expresa. Se realizará conforme lo dispone el
artículo 187, ya mencionado.
Dispone el mencionado artículo: "el reconocimiento del
hijo tendrá lugar mediante una declaración formulada con ese
determinado objeto por el padre, la madre o ambos, según los
casos:
1° Ante Oficial del Registro Civil, al momento de inscri-
birse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los
padres;
2° En acta extendida en cualquiertiempo, ante cualquier
Oficial deI Registro Civil;
3° En escritura pública, o

— MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILlA —
4° En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no será
obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripción de
nacimiento del hijo, será subinscrito a su margen
"
.
Recordemos que no debe mediar matrimonio, pues si
éste se contrae, se reúnen los requisitos necesarios para que
opere la filiación matrimonial. Por ende, excluye la segunda
hipótesis del N° l
º
3631. Características del reconocimiento en forma ex-
presa.
a) Es un acto jurídico unilateral, sea del padre, de la
madre, o de ambos.
Que sea acto jurídico unilateral implica que no requiere
aceptación del reconocido para que tenga eficacia, lo cual no
dice relación con el derecho del reconocido para poder
impugnarla: este último es un acto aparte y que no obsta a la
eficacia del reconocimiento.
b) Es solemne.
c) Puede hacerse personalmente o por medio de man-
datario (artículo 190), esto último en el caso deI reconocimiento
por acto entre vivos, en que el mandato deberá constituirse
por escriturapública y especialmente facultado con este objeto.
d) Es irrevocable (artículo 189 inciso 2°). Esto aunque
se contenga en un testamento revocado por otro acto testa-
mentario posterior.
e) Es puro y simple. El artículo 189 inciso 2° señala
que el reconocimiento no es susceptible de modalidades.

458
CARLOS LOPEZ DlAZ
f) Es específico. La declaración que se haga debe hacerse
con el preciso objeto del reconocimiento.
g) Produce efectos retroactivos. Sus efectos se retrotraen
a la época de la concepción del hijo (artículos 181 y 189). Sin
embargo, esta retroactividad tiene límites. De este modo:
253
g.l) subsistirán las obligaciones contraídas antes de su
determinación;
g.2) el hijo concurrirá, cuando sea llamado en su calidad
de tal, a las sucesiones abiertas con anterioridad a la determi-
nación de su filiación; y
g.3) el reconocimiento no perjudicará los derechos de
terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad
a la subinscripción de éste al margen de la inscripción de
nacimiento del hijo. Artículo 189 inciso final.
363.2. Capacidad para el reconocimiento voluntario.2
54
La ley nada señala respecto a la capacidad necesaria para poder
efectuar el reconocimiento, siendo la regla general la capaci-
dad. Sin embargo, hay casos especiales que merecen atención:
a) Caso del menor adulto. No necesita de la autorización
de sus padres para reconocer hijos, según lo dispone el artículo
262. Esta regla no estaba expresamente consagrada en la
antigua Legislación anterior a la reforma, pero la doctrina había
llegado a igual solución en virtud del hecho que el menor
adulto podía otorgar testamento y en él reconocer hijos.
" 3 A LVAR EZ C RUZ, RAÚL, La filiación y otras reformas al Código Ci-
vil,p. 54.
254 Seguimos en este punto a A LVA REZ CRUZ, RA ÚL, Lafiliacióny
otrasreformasal Código Civil,pp. 56 y 57.

459
— MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA Y TRIBUNALES DE FAMILlA ----
b) Caso del disipador sujeto a interdicción. Como no hay
norma expresa que resuelva el caso del disipador sujeto a in-
terdicción, se requerirá aplicar las reglas generales, las cuales
no le impiden testar ni le imponen requisitos para que lo haga.
Siendo así, sería plenamente capaz de otorgar testamento y de
reconocer en él a los hijos.
c) Caso del impúber, el demente, y el sordo o sordomudo
que no puede darse a entender claramente. No pueden recono-
cer hijos.
364. Forma tácita.255
Según el artículo 188 inciso 1
0
,
el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
petición de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la
inscripción del nacimiento, es suficiente reconocimiento de
filiación.
La declaración así hecha no busca expresamente el reco-
nocimiento, pero la ley infiere la existencia de una voluntad
presunta en orden a otorgarlo.
1 .b) Reconocimiento voluntario provocado
365. Aspectos generales_ El reconocimiento opera aquí
en virtud de una confesión judicial, prestada bajo juramento
por el supuesto padre o madre cuando éste o ésta fueren cita-
dos a la presencia judicial en el juicio de filiación (artículo 188
inciso 2°).
2" O "reconocimiento 'instrumental presunto
"
, según Raúl Alvarez
Cruz.

460
CARLOS LOPEZ DIAZ
365.1. Quién puede solicitar la citación. Le corresponde
al hijo. En caso de que el presunto hijo sea incapaz, le co-
rresponderá solicitarla a su representante legal o bien la
persona que lo tenga a su cuidado.
365.2. A quién se puede citar. La citación se puede
pedir contra el supuesto padre o madre, requiriéndose en tal
caso la presencia personal de éste o ésta.
En el caso que el supuesto padre fuere disipador bajo
interdicción o menor adulto, se estima que debe citársele por
intermedio de su representante legal, sin que pueda omitirse su
presencia personal en la comparecencia y confesión.
256
366. Aspectos procesales. Tribunal competente. El
conocimiento de la citación a confesar paternidad o materni-
dad a que se refiere el artículo 188 del Código Civil corres-
ponderá a los Tribunales de Familia (artículo 8°, N° 9 de la
Ley N° 19.968).
366.1. La citación propiamente tal. Requisitos para que
opere el reconocimiento.
a) Citación del padre o de la madre, la cual será
solicitada por el hijo, y si es incapaz, por su representante
legal, o bien por quien lo tenga bajo su cuidado.
b) En la citación debe señalarse el objeto de la misma,
y requerirse la presencia personal del supuesto padre o
madre.
256 ALVAREZ CRUZ, RAÚL, La filiaciónyotras reformas alCódigoCivil,p.
59. Véase también ABELIUK, RENÉ, Lafiliación ysus efectos,N° 55, p- 85.

461
c) El reconocimiento de la paternidad o maternidad debe
efectuarse bajo juramento.
d) El reconocimiento debe ser además puro y simple.
Reunidos estos requisitos en forma copulativa, operará el
reconocimiento.
366.2. Limitaciones a la citación_ Son de dos clases.
a) Limitación en cuanto a la cantidad deveces quepuede ejercerse
el derecho. Según lo dispone el artículo 188, no podrá ejercerse
más de una vez el derecho respecto a una persona para que
confiese paternidad o maternidad, en el caso que concurra a la
audiencia respectiva.
En cambio, si la persona citada no compareciere
personalmente a la audiencia, el legitimado activo podrá
solicitar una nueva citación dentro de los tres meses siguientes.
b) Limitaciones en cuanto a restringir el ejercicio abusivo. Otra
restricción dice lugar con el evitar el ejercicio abusivo de esta
citación. Dispone al efecto el inciso final del artículo 188:
"
toda
citación pedida de mala fe o con el propósito de lesionar la
honra de la persona citada, obligará al solicitante a indemnizar
los perjuicios causados al afectado
"
.
366.3. Resultados de la citación_ C on las diversas po-
sibilidades vistas hasta ahora, podernos formarnos un panorama
de los diversos resultados que puede traer consigo la citación.
a) El citado comparece y reconoce el hijo como suyo. La
diligencia tuvo éxito y queda por ende acreditada la filiación no
matrimonial por el mecanismo del reconocimiento.

462
CARLOS LOPEZ DIAZ
b) El citado comparece y no reconoce el hijo como suyo. La
gestión en este caso fracasa y el proceso queda en este aspecto
terminado, por cuanto el hijo no puede ejercer la citación más de
una vez en relación con la misma persona cuando ésta concurra a
la audiencia fijada por el tribunal.
e) El citado no comparece.
c.l) El citado no comparece en la primera citación. Se
puede solicitar una nueva citación dentro de los tres meses
siguientes.
c.2) El citado no comparece en la segunda citación. Ante
la imposibilidad de citarlo nuevamente, queda terminada la
gestión sin haber obtenido el reconocimiento.
Ante las alternativas en que la gestión fracasa,
"
sólo surge
la posibilidad para el presunto hijo de determinar su filiación
mediante un juicio en que haga valer la acción de reclamación
de estado, de acuerdo a las reglas generales en esta materia
"
.
257
367. Publicidad del reconocimiento. Aplicando las reglas
generales, se hará de dos maneras: 1) por medio de una
inscripción en que conste el reconocimiento; o bien, 2) en caso
de que el reconocimiento no conste en la inscripción de naci-
miento del hijo, será subinscrito al margen (inciso final del
artículo 187). Como aquí existe una confesión, la ley dispone
que el acta en que conste la paternidad o maternidad se
subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo,
para lo cual
257 ALVAREZ CRUZ, RAÚL, La filiación y otras reformas al Código Civil,
p. 60.

463
el tribunal remitirá al Registro Civil una copia auténtica (par-
te final del inciso 2° del artículo 188).
3 6 8 . Efectos del reconocimiento.
a) Queda determinada la filiación no matrimonial.
b) Es irrevocable,
"
aunque se contenga en un testamen-
to revocado por otro acto testamentario posterior" (artículo
189 inciso 2°).
c) No surte efectos el reconocimiento de un hijo que
tenga legalmente determinada una filiación distinta. Esto es
sin perjuicio del derecho que reconoce el artículo 208, en
orden a que si estuviese determinada la filiación de una
persona y quisiere reclamarse otra distinta, deberán ejercerse
simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación
existente y de reclamación de la nueva filiación.
d) No perjudica los derechos de terceros de buena fe ad-
quiridos con anterioridad a la subinscripción de dicho recono-
cimiento al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.
e) Produce efectos retroactivos.
369. Nulidad del reconocimiento. El reconocimiento,
como declaración de voluntad que es, está sujeta a las mismas
reglas y vicios propios de todo acto jurídico. De este modo
puede perfectamente plantearse un reconocimiento que
adolezca de error, fuerza o dolo.
369.1. Características de esta nulidad_ Es una nulidad
relativa, en caso que provenga de una voluntad viciada o bien
provenga de un incapaz relativo, o bien será una nulidad abso-
luta, si el vicio proviene de la falta de un instrumento idóneo o

464
C AR LOS LOP EZ DIAZ
bien quien efectúa el reconocimiento es un incapaz absoluto
(artículos 1681 y 1682).
369.2. Titulares de la nulidad. Rigen en este punto las
reglas generales. De este modo:
a) Si se trata de una nulidad absoluta, y según lo dispone
el artículo 1683, puede y debe ser declarada por el juez, aun
sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; y puede
asimismo pedirse su declaración por el ministerio público en
eI interés de la moral o de la ley.
b) Si se trata de una nulidad relativa, ysegún lo dispone el
artículo 1684, ésta no puede ser declarada por el juez sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaración por el
ministerio público en el solo interés de la ley; ni puede alegarse
sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes
o por sus herederos o cesionarios.
Por ende, en este último caso corresponderá al padre o la
madre que prestaron el reconocimiento, y a los herederos de
este padre o madre, ejerciéndose la acción en contra del que
fue beneficiado con el reconocimiento, aunque no sea autor ni
partícipe en haber efectuado o fraguado la fuerza o el dolo,
pues basta que provengan de cualquier persona.
258
258 ALVAR EZ C R UZ, R AÚL, Lafiliación yotrasreformasalCódigoCi-
vil, p. 63.

465
— MANUAL DE DERECHO DE FAMILlA Y TRIBUNALES DE FAMILIA —
370. Plazos de prescripción. Al respecto se aplican las
reglas generales. Sin embargo, hay reglas especiales, ya que según lo
dispone el artículo 202, en el caso de error o dolo, prescribe en
el plazo de un año contado desde la fecha del otorgamiento del
reconocimiento; en el caso de fuerza, prescribe en el plazo de
un año contado desde el día en que ésta hubiera cesado.
De todos modos se suspende a favor de los herederos
menores, en caso que la acción pase a éstos.
1.c) Reconocimiento forzado
371. Reconocimiento forzado por sentencia judicial.
Generalidades. Una de las alternativas que contempla el
artículo 186 para la determinación legal de la filiación no
matrimonial consiste en la "sentencia firme en juicio de
filiación".
De este modo, planteado un juicio de filiación por haber
fracasado las gestiones de confesión, y que habrían lleva-do a
un reconocimiento voluntario provocado, o bien porque
directamente se ejerce un juicio destinado a la determinación de
la filiación, la sentencia definitiva puede condenar al padre o
madre a un reconocimiento que en este caso será forzado.
Para llegar a ese grado de convencimiento, la nueva
legislación consagrada por la Ley N° 19.585 abre una puerta
más ancha. Ya no se restringe a un instrumento público o
privado emanado del supuesto padre o madre y que contenga
una declaración formulada con ese determinado objeto (antiguo
artículo 271 N° 1°). Ahora se pueden utilizar otros me-dios de
prueba, entre los que se incluyen los más novedosos, cuales son
los de carácter biológico, cuya procedencia y alcances ya hemos
explicado.

466
-- CARLOS LOPEZ DIAZ
371.1. Tribunal competente. Quien conoce de este asunto
es el tribunal de Familia, de conformidad al artículo 8° N° 90
de la ley respectiva. Al no haber regla especial, se aplica la
regla general del artículo 134 del Código Orgánico de
Tribunales, según la cual es juez competente para conocer de
una demanda civil el del domicilio del demandado, sin
perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes
de dicho Código y de las demás excepciones legales.
372. Reconocimiento forzado por posesión notoria.
Procedencia. Aquí estamos en un caso distinto del anterior.
Así como una sentencia judicial puede determinar la filiación
no matrimonial, asimismo lo puede hacer la notoria posesión
de estado, situación que el juez debe limitarse a constatar. Para
que así sea, se requiere que se reúnan los requisitos que la ley
establece.
372.1. Requisitos. Dispone al efecto el artículo 200 que
"la posesión notoria de la calidad de hijo respecto de
determinada persona servirá también para que el juez tenga por
suficientemente acreditada la filiación
"
, para lo cual tiene que
reunir los siguientes requisitos:
a) que haya durado a lo menos cinco años continuos; y
b) que se pruebe por un conjunto de testimonios y ante-
cedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de un
modo irrefragable.
La posesión notoria la estudiamos con más detalle a pro-
pósito del estado civil, al principio de este trabajo.

467
- MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA Y TRIBUNALES DE FAMlLlA -
2 . ACCIONES QUE NACEN DE LA
FILIACIÓN NO MATRlMONlAL
373. Acción de reclamación de la filiación no
matrimonial. Generalidades. Corno su nombre lo indica,
busca la determinación, por parte del hijo no matrimonial, de
su filiación. Para ello accionará en contra de su padre, de su
madre, o de ambos.
En muchos aspectos comunes a la acción de reclamación
de la filiación matrimonial, consignaremos a continuación las
normas especiales que se establecen a propósito de la filiación
no matrimonial.
373.1. Ejercicio simultáneo de acciones. Hay que tener
presente lo dispuesto en el artículo 208, en virtud del cual si
estuviese determinada la filiación de una persona y quisiere
reclamarse otra distinta, deberán ejercerse simultáneamente las
acciones de impugnación de la fIliación existente y de
reclamación de la nueva filiación.
373.2. Titulares. Artículos 205 y 207.
a) El hijo. Le corresponderá sólo al hijo contra su padre
o su madre.
a.1) Si el hijo es capaz, le corresponderá ejercerla a él.
a.2) Si el hijo es incapaz, le corresponderá ejercerla a su
representante legal. En caso que fallezca siendo incapaz co-
rresponde aplicar la hipótesis siguiente.
b) Los her ede ros del hijo. Como señalamos, les correspon-
derá a ellos en el caso que el hijo haya muerto siendo incapaz.

468
CARLOS LOPEZ DlAZ
c) Elpadre o la madre. Le corresponderá a cualquiera de
éstos cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente.
373.3. Plazos para ejercer la acción.
a) Casodel hijo.Es imprescriptible. Artículo 208.
b) Caso de los herederos del hijo. Fallecido el hijo siendo
incapaz, la acción podrá ser ejercida por sus herederos, dentro
del plazo de tres años contados desde la muerte. Pero en el caso
que el hijo falleciere antes de transcurrir tres años des-de que
alcanzare la plena capacidad, la acción corresponderá a sus
herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho
plazo. Respecto a los herederos incapaces, el plazo o su
residuo, según corresponda, empezará a correr desde que éstos
alcanzaren la plena capacidad (artículo 207).
c) Casodelpadreolamadre.Siguiendo la regla del artícu-
lo 205, en relación con el artículo 208, es imprescriptible.
373.4. Contra quién se dirige.
a) Regla. Se entabla contra el padre o madre, o bien éstos
contra el hijo cuando tenga determinada una filiación diferente.
b) Excepciones. Hay casos de excepción en los que la
acción puede dirigirse contra los herederos del padre o de la
madre fallecidos. Estos son: 1) el caso del hijo póstumo; y 2) el
caso en que alguno de los padres fallece dentro de los 180 días
siguientes al parto.
En tales casos de excepción, el plazo para dirigirse en
contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos será
de tres años, contados desde la muerte, o bien, si el hijo es
incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad
(artículo 206).

469
- MANUALDE DERECHO DE FAMILIA YTRIBUNALESDE FAMILIA -
373.5. Condiciones y modo de ejercerla. ComO ya
señalamos, se aplican las reglas generales comunes a las
acciones de filiación, cuales son las relativas a procedimientO
aplicable y tribunal competente, así como los aspectos
procesales en general y en especial, tales como la sanción a la
mala fe, procedencia de las pruebas biológica, incapacidades,
alimentos provisorios, carácter secreto del proceso, etc., y que
ya vimos en su oportunidad.
De igual modo la acción de reclamación es imprescriptible,
con la excepción señalada más arriba para los herederos del
hijo, caso en el cual prescribe.
373.6. Efectos de la sentencia que acoge la acción de
reclamación. Son los mismos que los señalados a propósito de
la acción de reclamación de estado de hijo matrimonial, cuales
son:
a) Determinacióndelafiliaciónpropiamentetal,en este caso
la no matrimonial.
b) Respecto a losefectosde la filiación.Tendrán las mismas
limitaciones que en el caso que la filiación haya sido
determinada judicialmente contra la oposición del padre o
madre, pues en tal casO quedan privados del ejercicio de
ciertos derechos, tales como la patria potestad, los derechos
sucesorios –pérdida de la calidad de legitimario– y la
imposibilidad de ejercer curaduría del hijo, subsistiendo sin
embargo Otros, como es el caso de las obligaciones legales
cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus
descendientes.
c) Respecto a la época enque se producenestosefectos.Del
mismo modo, sus efectos se retrotraen a la época de la
concepción del hijo, subsistiendo, de todos modos, los
derechos ad-

470
CAR LOS LOPE Z DLAZ
quiridos y las obligaciones contraídas con anterioridad a su
determinación. Igualmente eI hijo concurrirá en las sucesiones
abiertas con anterioridad a la determinación de su filiación,
cuando sea llamado en su calidad de tal, todo lo anterior
entendiéndose igualmente sin perjuicio de la prescripción de
los derechos y de las acciones, que tendrá lugar conforme a las
reglas generales (artículo 181).
De igual modo procede el restablecimiento de estos
derechos por parte del hijo plenamente capaz (artículo 203).
374. Acción de repudiación del reconocimiento. Como
señalamos en su oportunidad, al estudiar la repudiación del
reconocimiento de la filiación matrimonial, la existencia de
reglas comunes hace innecesaria la repetición detallada de
todas las que son aplicables, pero que igualmente
enunciaremos.
374.1. Condiciones de la repudiación de reconocimiento.
Rigen las mismas reglas señaladas en los artículos 191 y 193,
esto es, serán titulares los hijos y los herederos, y con las mismas
distinciones que se hicieron a propósito de ese artículo en
cuanto al ejercicio y plazo para accionar.
374.2. Formas de la repudiación. También deberá ha-
cerse por medio de escritura pública, la cual deberá subinscribirse
al margen de la inscripción del nacimiento del hijo (artículo
191 inciso 4°).
374.3. Efectos de la repudiación. Son los mismos, en
cuanto a que: 1) es irrevocable; 2) a que se impide la
determinación legal de la filiación matrimonial en los casos de
los nacidos antes del matrimonio; y 3) se priva
retroactivamente al

— MANUAL DE DERECHO DE FAMlLIA YTRlBUNALES DEFAMILIA —
reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusiva-
mente al hijo y sus descendientes.
375. Acción de impugnación del reconocimiento. De
conformidad al artículo 186, la filiación no matrimonial que-
da determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la
madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiación.
Estas formas de obtener la determinación de la filiación
no matrimonial pueden perfectamente ser impugnadas; sin
embargo, la ley pone aquí una cortapisa, señalada en el artículo
220:
"
no procederá la impugnación de una filiación deter-
minada por sentencia firme
"
, lo cual es sin perjuicio del ejer-
cicio de la acción de reclamación de filiación no matrimonial
cuando sea procedente.
Con esto tenemos ya delimitado el ámbito en que podrán
ejercerse las impugnaciones de reconocimiento. Y ello será
sólo en los casos que el reconocimiento sea voluntario, o sea,
cuando haya habido un reconocimiento del padre, la madre o
ambos. La impugnación puede ser, por ende, tanto de la
paternidad como de la maternidad no matrimonial.
375.1. Primer caso: Impugnación de la paternidad no
matrimonial.
a) Titulares de la acción de impugnación de la paternidad:
a.1) El hijo.
a.2)El representante legal del hijo.
a.3) Los herederos del hijo. La acción pasará a los here-
deros si el hijo muere desconociendo el reconocimiento o antes
de vencido el plazo para impugnar.
a.4) Toda persona que demuestre un interés actual en
ello.

472
CARLOS LOPEZ DI AZ
b) Plazo para impugnar:
b.1) El hijo: i) El hijo es capaz. Tendrá para ello el
plazo de dos años contados desde que tuvo conocimiento del
reconocimiento; ii) El hijo era incapaz, pero llega a ser capaz. Si
la interpone por sí, tiene el plazo de un año contado desde que
alcance la plena capacidad; iii) El hijo es incapaz. Deberá ejer-
cerla el representante legal.
b.2) El representante legal del hijo. Deberá impugnar
dentro del año siguiente al nacimiento del hijo.
b.3) Los herederos del hijo. A ellos les corresponde,
corno señalamos, en el caso que el hijo muera desconociendo el
reconocimiento o antes de vencido el plazO para impugnar,
caso en el cual la acción les corresponderá a ellos por el mismo
plazo o tiempo que faltare para completarlo, contado todo ello
desde la muerte del hijo.
b.4) Toda persona que demuestre un interés actual en
ello. Tiene el plazo de un año que se cuenta desde que tuvo ese
interés y pudo hacer valer sus derechos.
c) Personas contra las cuales se ejerce la acción: Según el
artículo 317, serán legítimos contradictores en la cuestión de
paternidad:
c.l) el padre contra el hijo;
c.2) el hijo contra el padre;
c.3) los herederos del padre o madre fallecidos, en contra
de quien el hijo podrá dirigir o continuar la acción; y
c.4) los herederos del hijo fallecido, cuando éstos se ha-
gan cargo de la acción iniciada por aquél o decidan entablarla.

473
- MANUAL DE DERECHO DE FAMlLlA Y TRIBUNALES DE FAMILlA -
375.2. Segundo caso: Impugnación de la maternidad no
matrimonial. Como ya hemos venido señalando, las reglas de
impugnación son comunes a la filiación matrimonial como a la
no matrimonial, con la salvedad que aquí no existe marido.
Siempre, en caso de que la sentencia dé lugar a la impugnación
de la maternidad no matrimonial, procede la subinscripción al
margen de la inscripción de nacimiento, y no perjudicará los
derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos
con anterioridad (artículo 221).
a) Causales de impugnación:
• Falso parto.
• Suposición del hijo al verdadero.
b) Titulares yplazo para impugnar. Se aplican las reglas
generales, ya vistas.

475
CAPÍ TULO 3 4
Filiación por técnicas de
reproducción humana asistida
376. Filiación en el caso de la reproducción asistida.
Dispone el artículo 182 que el padre y la madre del hijo con-
cebido mediante la aplicación de técnicas de reproducción
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a
ellas. No podrá impugnarse la filiación determinada de acuerdo
a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.
377. Características. 1) No se exige que la pareja esté
casada; sí debe tratarse de una pareja heterosexual;
259
2) se
impide el ejercicio de las acciones destinadas a impugnar o
bien reclamar la filiación que resulte; 3) el hombre y la mujer
que se sometieron a estas técnicas son considerados padre y
madre respectivamente.
259 El problema se presentaría con una persona sola homosexual. En tal
caso no vemos problema, pues no estamos propiamente en presencia de una
unión de homosexuales, ni una "familia" homosexual en germen.

476
CARLOS LÓPEZ DI AZ
De todo lo señalado se excluye categóricamente la posi-
bilidad que un tercero donante reclame paternidad o una tercera
preterida maternidad.
Sin embargo, se ha criticado esta solución legal al prohi-
birle al menor el derecho a conocer su origen biológico, es decir,
se le negaría su derecho a la identidad.260
378. Técnicas que incluye.
a) Técnicas homólogas y heterólogas. Esto dependiendo de si
la utilización de células sexuales es de ambos padres (siendo
esta alternativa la que produce menos conflictos morales y ju-
rídicos)261 o bien de extraños. Entre estas técnicas tenemos las
siguientes modalidades: 1) inseminación artificial de la mujer
con semen del marido o de su compañero en la relación de
pareja (vivo o muerto); 2) inseminación artificial de la mujer
con semen dado por un tercero; y 3) concepción extracorporal,
cual es la conocida como fecundación in vitro.
b) Arrendamiento de útero. Implica la gestación en el cuer-
po de otra mujer, la que será portadora o gestante del menor, la
que lo entregará una vez nacido a quien o quienes contrata-ron
sus servicios.
260 VELoSo VALENZUELA, PAULINA, "Sobre la determinación de la
filiación", Capítulo lll del libro La filiación en el nueva Derecho de Familia, p.
127. Nos preguntamos: ¿es que acaso este menor no tiene identidad? ¿No es
acaso la derivada de sus padres que se sometieron a la técnica? Creemos
que aquí se hace primar la estabilidad y tranquilidad familiar por sobre la
intervención de te r cer os que en los hechos serán unos extraños a la crianza
del menor.
261 ABELIUX,RENÉ, La filiación y sus efectos, N° 78, p. 113.

477
- MANUAL DE DERECHO DE FAMILI A Y TRIBUNALE S DE FAMlLlA -
c) Otras técnicas. Aunque en ningún caso excluyentes con
las anteriores, se puede por ejemplo conservar espermatozoides
congelados (criopreservación en frío), los que se pueden
implantar luego en la matriz de la madre o de una extraña.
379. Técnicas que excluye. Excluye por ende la donación,
por cuanto intrínsecamente supone un ser ya concebido.
380. ¿Estamos frente a un estado civil autónomo? Por
todo lo estudiado anteriormente, la respuesta es afirmativa. Nos
remitimos a lo explicado a propósito del estado civil en la
primera parte de este libro.

479
CAPÍTULO 35
FILIACION ADOPTIVA 262
381. Evolución histórica. La adopción es una de aquellas
instituciones que más cambios ha experimentado en la historia
para obtener un mismo fin: el ingreso de un extraño a una
familia que no le pertenece y que le acoge. Aunque los medios
para lograrlo han variado, e incluso los mismos fines también
(pues en algunas legislaciones tenía un simple fin económico,
cual era obtener un continuador para la conservación y
administración del patrimonio), es indiscutible que el siglo XX
marcó a la adopción con el sello de institución humanitaria de
protección al menor y de eficaz herramienta estatal para
combatir la situación de menores en estado irregular.
La adopción era conocida desde la Antigüedad, y alcanzó
en Roma la fisonomía jurídica de la cual el sistema de derecho
común fue heredero directo. Aunque el régimen español reguló
la adopción, e incluso subsistieron algunas de estas normas
durante los primeros años de la República, el Código Civil
guardó absoluto silencio sobre esta institución. Fue recién
262 En este capítulo, cada vez que se haga referencia a un artículo sin
indicar su fuente, debe entenderse hecha a la Ley de Adopción.

480
C A R L OS L O P E Z DI A Z
en 1934 que se la incorporó por medio de la Ley N° 5.343;
pero los inconvenientes que se plantearon –como lo fue que la
adopción no otorgaba originalmente la calidad de hijo
legítimo–, sumado a la necesidad de perfección legislativa,
desembocaron en la consagración de una serie de normas
legales que, al momento de dictarse la Ley N° 19.620, habían
cristalizado tres tipos de adopción, cuales eran la adopción
ordinaria (clásica), de la Ley N° 7.613; la adopción simple de
menores, con-templada en la Ley N° 18.703, y la adopción
plena demenores, contenida en el mismo cuerpo legal.
Sin embargo, con la reforma de la Ley N° 19.620, publi-
cada en el Diario Oficial del 5 de agosto de 1999, se suprimie-
ron estas tres categorías de adopción, pasándose a un régimen
único y uniforme, y derogándose las mencionadas leyes.
Esta reforma se enmarca dentro de la modernización
legislativa del Derecho de Familia en el marco de los tratados
internacionales.
3 8 2 . Concepto. El artículo 179 deI Código Civil señala
que "la filiación por naturaleza puede ser matrimonial o no
matrimonial.
La adopción, los derechos entre adoptante y adoptado y
la filiación que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la
ley respectiva
'
.
El Diccionario de la Real Academia define adoptar
como el acto de "recibir como hijo, con los requisitos y so-
lemnidades que establecen las leyes, al que no lo es natural-
mente
"
.
3
La nueva ley no define lo que debe entenderse
2 6 3 RE A L A CA DE M IA E sPAÑoL A, Diccionario de la Lengua Española, p. 4 8 .

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