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Aportes de las Escuelas Alemanas e Italianas al DIP

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Actividad 04

  1. 1. UNIVERSIDAD FERMIN TORO FACULTAD DE CIENCIAS POLÍTICAS Y JURÍDICAS ESCUELA DE DERECHO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ACTIVIDAD 04 Adrián Y. Espinoza R C.I: V.- 14.979922E
  2. 2. Escuela alemana de Federico.C. Von Savigny La Escuela alemana de Savigny, es la base de la aplicación del derecho extranjero, y no un elemento voluntario, de libre albedrío como lo es el criterio de la comitas gentium. Savigny. Esta concepción savigniana fue determinante para que en Alemania y en algunos otros Estados europeos el Derecho Internacional Privado se considerase parte del derecho privado. Este criterio pareciera ser el más adecuado para evitar la influencia de la relación entre los Estados que forman parte del ámbito de Derecho Internacional Público y permitir así el tratamiento justo de los individuos. Por último, debemos señalar, que, si bien para el Derecho Internacional Privado, el concepto de comunidad jurídico internacional es de gran importancia, pues constituye su fundamento jurídico actual, o al menos el más difundido y aceptado, representa para el Derecho Internacional Público la condición necesaria para el surgimiento de las normas que lo conforman, bien a través de los acuerdos internacionales, de la costumbre internacional o de los principios generales de carácter internacional. El sistema de Savigny ha tenido una notable influencia en la obra y en la doctrina de los juristas del siglo XIX. ellos se ha debido, fundamentalmente le da al Derecho Internacional Privado una base filosófica ; lo fundamenta sobre una concepción jurídica como es el de la comunidad internacional jurídicamente organizada, abandonando la antigua idea de la cortesía internacional o comitas gentium; sapera y erradica asimismo la antinomia de los estatutos, teniendo los conflictos de leyes una nueva concepción; y adopta un nuevo sistema para resolver estos problemas como es el de la "sede de la relación jurídica "que siempre debe estar de acuerdo con un supuesto de hecho determinado por la sumisión voluntaria de las partes o por la naturaleza propia y esencial de la relación jurídica.
  3. 3. Escuela Italiana de Pascual Mancini Se le atribuye el origen de la escuela de la personalidad del derecho, Mancini busco poner como fundamento del derecho internacional, la nacionalidad, la coexistencia de la nacionalidad según la ley del derecho, Mancini plantea que la nacionalidad, al igual que fundo la existencia del estado, fundo además el imperio de sus leyes. La tesis de Mancini es pues esencialmente extraterritorial en el sentido de que establece la aplicación extraterritorial de las normas jurídicas que han de seguir a la persona donde quiera que se traslade. A manera de conclusión puede señalarse que la tesis formulada por Mancini, consiste en la aplicación exclusiva de la ley nacional a toda persona cualquiera que sea y donde quiera que se encuentre, esa regla general de aplicación de la ley nacional contempla excepciones que resultan: 1.-. Del orden público. 2.- De la forma de los actos. 3.-. De la libertad de las partes para determinar la ley ala cual ha de someterse en contrato, que consagra el principio de la autonomía de la voluntad. El sistema Angloamericano La doctrina angloamericana se basa en la teoría de la cortesía internacional en donde los jueces obran por razón cortesía al aplicar las leyes extrañas, que no pueden imponerse por la fuerza, ni por derecho sino dentro de su propio territorio y que puedan aplicarse en un caso determinado cuando por razón de cortesía internacional quiera aplicarlas al propio Estado. Para ilustrarse y entender la doctrina angloamericana es necesario apreciar la tesis sobre la cual se apoyan sus conclusiones las cortes de los países y esto solo podemos hacerlo estudiando la doctrina D´Argentre en Holanda donde la obra del jurista Breton tuvo la mejor influencia.
  4. 4. Los juristas Holandeses al estudiar el problema relativo al conflicto de leyes tuvieron forzosamente que encontrar como única teoría elaborada la teoría de los estatutos cuyo primer fundamento científico fue el derecho romano común en el Sacro Imperio el cual los estatutos eran según los postglosadores, derogaciones personales reales. Por su influencia en la escuela holandesa que concurrían las mismas características del pueblo inglés, en virtud de que en estas prevalecían el principio de la personalidad entre sajones, daneses y normandos, vino a despojar a lo último la territorialidad debido a la representación de las instituciones feudales que impusieron estos últimos. Finalmente reino el common law y muy escasamente la influencia ejercida por el Derecho Romano. Se definió por la aplicación unilateral del estatuto territorial, comitas Gentium. Características generales de la doctrina de Joseph Story Desciende al establecimiento de las soluciones particulares a los conflictos de leyes, guiado por dos ideas centrales: a) la clasificación de los casos a resolver en función del tipo de institución jurídica existente en cada ordenamiento (capacidad personal, matrimonio, contrato, testamento, etc) ; b) la utilización de un método empírico o casuístico que consistía en la recopilación de gran número de sentencias americanas e inglesas para extraer de ellas, mediante un análisis exhaustivo de cada una, las conclusiones que consideraba importantes y útiles para resolver los casos particulares. De esta manera ratificó varios criterios coincidentes con el contenido de determinadas sentencias, criticó el fundamento de otros y estableció su propio criterio respecto de determinadas hipótesis. a.) La capacidad personal se rige por la ley del domicilio. Se exceptúa la capacidad para contraer matrimonio, que está regida por la ley del lugar de celebración. Observa que la adopción del principio domiciliario era el que más se ajustaba al tipo de conflictos por resolver, suscitado por la
  5. 5. concurrencia de legislaciones de los distintos Estados americanos en una época en que ya estaban unidos por vínculos federales. “Hay que tener en cuenta que según la concepción inglesa recibida en los Estados Unidos, el domicilio es el centro de todas las relaciones de Derecho Civil y constituye en vínculo más preciso y estable que en los países continentales europeos”. B. En materia de bienes debe distinguirse el bien “uti singuli” (considerado individualmente) y el bien “uti universiti” (considerado como parte de una comunidad). Si se trata de bienes “uti singuli”, los muebles se rigen por la ley del domicilio del propietario y los inmuebles por la ley de su situación (lex rei sitae). En lo que respecta a las universidades, cabe distinguir entre sucesiones mobiliarias regidas por la ley del último domicilio del causante y sucesiones inmobiliarias, sometidas a la ley de la situación de los bienes que la constituyen. Story basa su método en la exposición de decisiones judiciales inglesas y americanas y en citas de escritores europeos. Su concepción es eminentemente territoriales y solo admite la aplicación excepcional de la ley extranjera con base en la comity. El interest analisys de Currie (El análisis del Interés de Currie) Tiene como punto de partida de su razonamiento, la noción del interés del Estado. Se rige por tres hipótesis: en la primera, un único estado que tiene interés en que su ley sea aplicada en casos litigiosos. En ese caso, se aplicará la ley del estado interesado, sin reparo de que se trate de la ley del foro o de una ley extranjera. Sin embargo, frecuentemente, nos hallamos frente a dos leyes que según el interés estático que ellas expresan, tienen las dos, vocación de regir el litigio. Entre la ley del foro y la ley extranjera, Currie se declara sin duda, a favor de la aplicación de la ley del foro. Finalmente, en la tercera hipótesis, Currie encara el conflicto entre dos leyes extranjeras, la ley del foro desinteresándose a regir el litigio. Según éste, un verdadero
  6. 6. conflicto de leyes no existe más que en la medida que se encuentren dos leyes que sean diferentes, una de otra, y que tengan ambas, vocación, visto el interés del Estado que cada una representa de regir con respecto a la cuestión. La lex fori theory de Ehrenzweig. (La teoría de la lex fori de Ehrenzweig) Asevera que se debe acudir a la lex fori, a falta de tratados o de preceptos constitucionales, para resolver los supuestos de hecho vinculados con varias leyes simultáneamente vigentes. La tramitación de estas polémicas debe hacerse dentro del espíritu y propósitos de esta, aqui interviene para proporcionar las normas de Derecho Internacional Privado ventajosas para resolver la cuestión, bien sea por criterios escritos, fruto de la voluntad del Legislador, o bien por reglas ya establecidas por vía jurisprudencial. Es así que cuando ninguna de las partes ha solicitado la aplicación de una ley extranjera y ésta tampoco es declarada competente de oficio por el juez; las normas que expresan simulada doctrina, por cuanto el asunto concreto no es resuelto en definitiva por la ley extranjera declarada competente por ellas, sino por la lex fori, esto en virtud de la técnica jurídica. En fin cuando la norma aplicable determina la importancia de un derecho extranjero y que en definitiva se convierte en lex fori por la aceptación de ciertos principios de Derecho Internacional Privado como la calificación, reenvió, orden público o cuestión preliminar. De tal manera, se hace presente en segundo supuesto cuando dicha lex carece de una verdadera regla de Derecho Internacional Privado que obligará a aplicar a un derecho extranjero. Y tercero, cuando a pesar de que sea competente una ley extranjera según la ley del fórum, esta deja de aplicarse por devolución de la misma.

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