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Simulación  Art.  16  “A”  CTLa Administración Tributaria formulará los ajustes que correspondan,cuando establezca que los...
Defraudación Art. 358  “A”  CPComete el delito de defraudación tributaria quien, mediantesimulación, ocultación, maniobra,...
Casos  Especiales  Art.  358  “B”  CP10. El contribuyente que, para simular la adquisición de    bienes o servicios, falsi...
Casos  Especiales  Art.  358  “B”  CP10. Quien emita, para simular la adquisición de bienes o    mercancías de cualquier n...
Declaración voluntad C. CivilARTICULO 1251. El negocio jurídico requiere para su validez:-   Capacidad legal del sujeto qu...
Declaración voluntad C. CivilARTICULO 1257. Es anulable el negocio jurídico cuando la declaraciónde voluntad emane de erro...
Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:1.   Cuando se encubre el carácter jurídico del negocio que se     ...
Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:2.   Cuando las partes declaran o confiesan falsamente lo que en   ...
Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:3.   Cuando se constituyen o transmiten derechos a personas     int...
Simulación      Simulación fiscal                           Simulación CivilLa A. T. formulará los ajustes, cuando       L...
Acciones ante la Corte            ConstitucionalidadFundamentos citados:1. Independencia y función jurisdiccional que se e...
Pronunciamientos de C. C.                 y de sus magistrados1.    No suspensión de la simulación fiscal dentro del      ...
Pronunciamientos de C. C.               y de sus magistradosd.     ¿Cómo la administración pretende determinar?:     i.   ...
Pronunciamientos de C. C.           y de sus magistradosf.   El efecto de la determinación de la simulación en     sede ad...
Pronunciamientos de C. C.           y de sus magistrados2.   Suspensión de la norma por resolución de fecha 10 de mayo    ...
Pronunciamientos de C. C.             y de sus magistradosAsí, grave sería que la jurisdicción constitucional permitiera q...
Continuación voto razonado“La Corte de Constitucionalidad, para el caso de las simulaciones(formalmente distintas del frau...
Continuación voto razonadoEste tema de la necesidad de prueba de circunstancias decarácter subjetivo, es sumamente sensibl...
Continuación voto razonadoEn síntesis, cuando los órganos de la jurisdicción electoralresolvieron acerca del "ánimo" del f...
Continuación voto razonadoEn particular, cuando una institución jurídica puede, por elencanto o lo sugestivo de las palabr...
Sentencias CSJ1.   Sentencia del 28 noviembre 2006, expediente 411-2006     (simulación relativa)El precio por el cual se ...
Casos de presunta simulación1. Arbitraje por diferencial de tarifas tributarias  a) Sociedad en régimen opcional (futuro R...
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La simulación tributaria en Guatemala, suspensión de la norma Art. 16 A Código Tributario y otra información relevante sobre simulación

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  1. 1. Visión Simulación Fiscal Atención al Cliente Regional Instituto Guatemalteco de Derecho Tributario DespliegueGuatemaltecas de Derecho Tributario II Jornadas de Documentos Regionales Autorizados Guatemala, Noviembre 2012
  2. 2. Simulación  Art.  16  “A”  CTLa Administración Tributaria formulará los ajustes que correspondan,cuando establezca que los contribuyentes, en detrimento de larecaudación tributaria:a) Encubran el carácter jurídico del negocio que se declara, dándose la apariencia de otro de distinta naturaleza;b) Declaren o confiesen falsamente lo que en realidad no ha pasado o se ha convenido entre ellas; o,c) Constituyan o transmitan derechos a personas interpuestas, para mantener desconocidas a las verdaderamente interesadas.En estos casos, la Administración Tributaria formulará los ajustes quecorrespondan y notificará al contribuyente o al responsable, sinperjuicio de iniciar las acciones penales, cuando corresponda.
  3. 3. Defraudación Art. 358  “A”  CPComete el delito de defraudación tributaria quien, mediantesimulación, ocultación, maniobra, ardid, o cualquier otra formade engaño, induzca a error a la administración tributaria en ladeterminación o el pago de la obligación tributaria, de maneraque produzca detrimento o menoscabo en la recaudaciónimpositiva.
  4. 4. Casos  Especiales  Art.  358  “B”  CP10. El contribuyente que, para simular la adquisición de bienes o servicios, falsifica facturas, las obtiene de otro contribuyente, o supone la existencia de otro contribuyente que las extiende, para aparentar gastos que no hizo realmente, con el propósito de desvirtuar sus rentas obtenidas y evadir disminuir la tasa impositiva que le tocaría cubrir, o para incrementar fraudulentamente su crédito fiscal; y el contribuyente que las extiende.
  5. 5. Casos  Especiales  Art.  358  “B”  CP10. Quien emita, para simular la adquisición de bienes o mercancías de cualquier naturaleza o acreditar la propiedad de los mismos, cuya procedencia sea de carácter ilícito o de contrabando, falsifique facturas, utilice facturas falsificadas, obtenga facturas de un tercero, o simule la existencia de un contribuyente.
  6. 6. Declaración voluntad C. CivilARTICULO 1251. El negocio jurídico requiere para su validez:- Capacidad legal del sujeto que declara su voluntad- Consentimiento que no adolezca de vicio (existe vicio cuando hay dolo, error o violencia; y se distorsiona cuando hay simulación)- Objeto lícito.
  7. 7. Declaración voluntad C. CivilARTICULO 1257. Es anulable el negocio jurídico cuando la declaraciónde voluntad emane de error (equivocación, atribuible a sí mismo), dedolo (sugestión o artificio empleada para inducir o mantener en errora una de las partes), de simulación (cuando es una declaración devoluntad falsa que aparenta lo contrario de la verdadera realidad delacto que se quiere realizar) o de violencia (que cause impresiónprofunda en el ánimo de una persona razonable y le inspiren el temorde exponer su persona o su honra o de sus parientes, a un mal grave oa la pérdida considerable de sus bienes.
  8. 8. Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:1. Cuando se encubre el carácter jurídico del negocio que se declara, dándose la apariencia de otro de distinta naturaleza (el comprador de una cosa que se compromete al pago del precio por medio de abonos parciales y que se ve forzado por el vendedor a declarar que el contrato es de arrendamiento);
  9. 9. Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:2. Cuando las partes declaran o confiesan falsamente lo que en realidad no ha pasado o se ha convenido entre ellas (el deudor que simula contratos hipotecarios u otros gravámenes sobre sus bienes para liberarlos de la ejecución de sus acreedores); y
  10. 10. Simulación Art. 1284 C. CivilLa simulación tiene lugar:3. Cuando se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, para mantener desconocidas a las verdaderamente interesadas (juez o abogado que compra bienes que se venden con su intervención, a través de interpósita persona; tutor que compra o hace negocios de su pupilo).
  11. 11. Simulación Simulación fiscal Simulación CivilLa A. T. formulará los ajustes, cuando La simulación tiene lugar cuando:establezca que los contribuyentes, endetrimento de la recaudación tributaria:a) Encubran el carácter jurídico del a) Se encubre el carácter jurídico del negocio que se declara, negocio que se declara, dándose dándose la apariencia de otro la apariencia de otro de distinta de distinta naturaleza; naturaleza;b) Declaren o confiesen falsamente b) Las partes declaran o confiesan lo que en realidad no ha pasado falsamente lo que en realidad no o se ha convenido entre ellas; o, ha pasado o se ha convenidoc) Constituyan o transmitan entre ellas; y derechos a personas c) Se constituyen o transmiten interpuestas, para mantener derechos a personas interpuestas, desconocidas a las para mantener desconocidas a verdaderamente interesadas. las verdaderamente interesadas.
  12. 12. Acciones ante la Corte ConstitucionalidadFundamentos citados:1. Independencia y función jurisdiccional que se ejerce con exclusividad por el Organismo Judicial (Art. 203 Constitución Política de la República de Guatemala - CPRG)2. Se otorga a la Administración Tributaria facultades que corresponden al Tribunal Contencioso Administrativo (Art. 221 CPRG)3. Violación al Derecho de Defensa y Presunción de Inocencia (Arts. 12 y 14 CPRG)4. Deberes del Estado: seguridad jurídica (Art. 2 CPRG)5. Soberanía: división o separación de poderes (Art. 141 CPRG)
  13. 13. Pronunciamientos de C. C. y de sus magistrados1. No suspensión de la simulación fiscal dentro del expediente 997-2012 y voto razonado disidente del Magistrado Roberto Molina Barreto: a. La simulación, como figura jurídica solo puede ser determinada por un juez y no por un ente administrativo; b. Para establecer la existencia de simulación se requiere agotar el debido proceso, en el que con plena igualdad procesal, a quien se le imputa la simulación pueda aportar, de acuerdo con el contradictorio debido, medios probatorios; c. No puede operar la simulación, si esta es determinada para ser posteriormente utilizada como fundamento de un ajuste tributario, sobre todo, determinada por quien también establece el ajuste tributario;
  14. 14. Pronunciamientos de C. C. y de sus magistradosd. ¿Cómo la administración pretende determinar?: i. El carácter encubierto del negocio jurídico ii. La intencionalidad del contribuyente de realizar un negocio aparente iii. La actitud dolosa para declarar supuestamente, de manera falsa, hechos que no han pasado iv. La subjetividad de transmitir derechos a personas interpuestase. De conformidad con el principio de contradicción, es inapropiado que sea el contribuyente el que deba desvanecer aquellas imputaciones, pues estas fueron formuladas por quien, al final de cuentas, es el que va asumir la decisión sobre si aquellas concurren o no;
  15. 15. Pronunciamientos de C. C. y de sus magistradosf. El efecto de la determinación de la simulación en sede administrativa es el de tornar ilusorio el derecho de defensa del contribuyente. El contribuyente debe de estar en posibilidad de acudir ante un tercero independiente e imparcial a desvanecer con prueba pertinente la imputación.g. Podría ser atentatorio del debido proceso el que solamente con base en una imputación de simulación establecida por una autoridad que no sea judicial, pueda iniciarse acciones penales contra el contribuyente.
  16. 16. Pronunciamientos de C. C. y de sus magistrados2. Suspensión de la norma por resolución de fecha 10 de mayo 2012, dentro del expediente 1898-2012, publicado en el Diario Oficial el 25 de mayo 2012.3. Sentencia dictada el 8 de agosto de dos mil once dentro del expediente 2906-2011 (Apelación Sentencia de Amparo), caso Sandra Julieta Torres Casanova. Voto razonado concurrente, Alejandro Maldonado Aguirre, Presidente.“… para determinar la existencia de un "fraude de ley", no bastadeducir la "intención" de datos o informaciones especulativos,sino debe partir de hechos probados, obtenidos por mediosprocesales legítimos, que otorguen certeza a la conclusión. De locontrario, se abren cauces peligrosos para los actos de laspersonas, expuestos a ser interpretados no por pruebas sino pordeducciones subjetivas…
  17. 17. Pronunciamientos de C. C. y de sus magistradosAsí, grave sería que la jurisdicción constitucional permitiera que laimaginación o la suspicacia de las autoridades deduzca fraudesde ley de hechos que no tengan soporte fáctico probado, comoocurría, por caso, que "imagine" o "deduzca" que la intención dela totalidad o la mayoría de accionistas de una persona jurídicamercantil, cuando constituyan otras entidades relacionadas conel giro principal, tienen en mente "eludir" normas que obligan a laprogresividad de impuestos;…; o la de sustraer el patrimonio realque pudiera responder por posibles demandas judiciales. Esto,porque la autoridad bien podría interpretar lo contrario: que laconstitución de nuevas sociedades tendería a fines legítimos,como la eficiencia empresarial, la división del trabajo, lasubespecialidad de funciones, etcétera. Esto es, que paradeterminar la causa o el motivo de un acto será siemprenecesario apoyarlo con datos objetivos, obtenidos por medio deprueba legal, cierta e identificable.”
  18. 18. Continuación voto razonado“La Corte de Constitucionalidad, para el caso de las simulaciones(formalmente distintas del fraude de ley) de contrato en el ordenlaboral, ha aplicado el principio de realidad que se impone frente a laformalidad de textos que encubren su verdadera naturaleza. Sinembargo, para resolver sobre tales engaños, no los ha deducido porintuiciones o sospechas sino se ha fundamentado en hechos probados,por ejemplo: la renovación periódica de los contratos, la relaciónvertical entre los contratantes, el tipo de labor realizado. De maneraque en el Tribunal no se ha relevado de certeza probatoria, obtenidapor medios lícitos, el decidir acerca del elemento subjetivo "intención"para calificar la verdadera naturaleza de un acto. Acerca delfraude,… "los ... fiscales o tributarios en el mundo moderno." …, afirma:"Es innegable que quien invoque haber sido perjudicado con el fraudedeberá demostrarlo y probar los daños concretos que dice habersufrido.”…
  19. 19. Continuación voto razonadoEste tema de la necesidad de prueba de circunstancias decarácter subjetivo, es sumamente sensible si los tribunales,orientados por fallos de las Cortes superiores, empiezan a tenercomo fuente de certeza de sus resoluciones declarativas o decondena, supuestas informaciones recogidas por medios deprensa que ni siquiera son citados por su denominación eindicación de fecha en que hayan sido publicados. Situaciónde mayor riesgo sería cuando se aluda a cuestiones como… los"actos societarios in fraudem legis, en sentido genérico, [tales] latransmisión de acciones nominativas que encierran unadonación inoficiosa (...) la creación de una sociedad al sóloefecto de cambiar el estatuto legal de transmisión de los bienesen caso de muerte, aplicando el estatuto societario en lugar delestatuto imperativo de las sucesiones…
  20. 20. Continuación voto razonadoEn síntesis, cuando los órganos de la jurisdicción electoralresolvieron acerca del "ánimo" del fraude, sin tener a lavista un elemento probatorio idóneo, y además lo confirmael máximo tribunal de justicia, se abre la puerta para queesta doctrina cobre autoridad para los tribunalessubalternos y empiecen las declaratorias de fraude de leypor presumir la intención por el resbaladizo camino de laspesquisas psicológicas.El riesgo que se advierte deriva porque el tema pueda sertratado a base de apreciaciones muy personales, peroalejadas del rigor probatorio que es exigible en cualquierdecisión sobre el destino de otros, que tienen el mínimoderecho de quedar enterados de la forma cómo se haestimado acerca de su intimidad.
  21. 21. Continuación voto razonadoEn particular, cuando una institución jurídica puede, por elencanto o lo sugestivo de las palabras, convertirse en un mitogenial. Valga como previsión que en materia del ejercicio de losderechos humanos fundamentales, el poder de acusar y dejuzgar no puede ser arbitrario sino cauteloso y ponderado)…Tiene razón el autor Franco López (ya citado) de la increíblefrecuencia con la que suceden actos simulatorios y el fraude deley, especialmente en las áreas económicas que él señala; sinembargo, esa percepción no debe prevalecer como base deprueba para sindicar acerca de las intenciones de una personasin tener a la vista elementos de convicción ciertos y seguros. Auncuando en la materia existe una línea teórica que determina elfraude de ley no por la intención sino por el resultado (tesisobjetivista) esto no puede aplicar respecto de derechosfundamentales cuya valoración debe ser reforzada, por la tutelaconstitucional…
  22. 22. Sentencias CSJ1. Sentencia del 28 noviembre 2006, expediente 411-2006 (simulación relativa)El precio por el cual se hizo la compraventa fue simulado por loscontratantes debido que el precio pactado era de $175,000 y almomento de celebrar el negocio jurídico declararon un precio deQ27,787, afectando la comisión de venta pactada.“No se probó que haya habido una simulación, no se logródemostrar… la simulación…, el precio del inmueble objeto de lacompraventa lo fijaron los contratantes, de acuerdo a la voluntadde cada uno de ellos, la cual fue la plasmada en el contrato delcual dio fe la notaria, el negocio jurídico contiene su validez puesexiste la capacidad legal del sujeto que declara su voluntad,consentimiento que no adolezca de vicio y objeto lícito… En elinstrumento las dos partes contratantes determinaron unacompraventa y fijaron el precio que su voluntad determinó.
  23. 23. Casos de presunta simulación1. Arbitraje por diferencial de tarifas tributarias a) Sociedad en régimen opcional (futuro RUT) y cobro de servicios por sociedad en régimen general (futuro ROS) b) Sociedad no residente (no domiciliada) por cobro de servicios con retención inferior al 31% c) Venta de maquinaria depreciada a sociedad relacionada y cobro de renta bajo el régimen general (futuro ROS)
  24. 24. Casos de presunta simulación2. Inmuebles: a) Estructura de venta de servicios de construcción, venta de acciones y venta de inmueble; b) Venta de inmueble y acciones; c) Venta de inmueble y certificado fiduciario3. Acciones o participaciones: a) Aporte de inmueble y venta de acciones b) Venta por vía de fideicomiso c) Venta efectuada por persona no residente (no domiciliado)
  25. 25. II Jornadas de Derecho Tributario Gracias

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