El Tribunal Administrativo del Huila concedió una acción de tutela a favor de Gricelio Ipuz Coronado y María Rosmira Ussa para que Colfondos Pensiones y Cesantías y el Ministerio de Defensa Nacional resolvieran de fondo su solicitud de reconocimiento y pago de una pensión de sobrevivientes presentada el 12 de junio de 2010. Colfondos impugnó alegando que necesitaba una certificación laboral del Ejército Nacional para resolver la solicitud. El Consejo de Estado debe determinar si se vulneró el derecho de pet
1. DERECHO DE PETICION - Reconocimiento pensional / RECONOCIMIENTO
DE PENSION DE SOBREVIVIENTE - Término para responder derecho de
petición
Sea lo primero señalar que la acción se dirige a que las entidades demandadas
resuelvan de fondo el derecho de petición tendiente a reconocer una pensión de
sobrevivientes a los actores, dando aplicabilidad al artículo 33 de Ley 100 de
1993, modificado por el artículo 9 de la Ley 797 de 2003. De la normativa en cita
se puede concluir que las Administradoras de Fondos de Pensiones cuentan con
cuatro (4) meses para resolver de fondo las solicitudes de reconocimiento de
pensiones legales sin dilaciones o excusas injustificadas; o aduciendo que hasta
tanto no se tengan los bonos pensionales o cuotas partes no se puede hacer el
estudio para otorgar o no el reconocimiento de la prestación. Frente al caso en
concreto Colfondos no puede argumentar que hasta tanto el Ejército Nacional no
expida la certificación de el tiempo laborado en tal Institución, no hay lugar a un
pronunciamiento de fondo respecto de la solicitud de reconocimiento y pago de la
pensión de sobrevivencia aplazando la respuesta indefinidamente.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION SEGUNDA
Consejera ponente: BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ
Bogotá,D.C., veinticuatro (24) de marzo de dos mil once (2011)
Radicación número: 41001-23-31-000-2011-00020-01(AC)
Actor: GRICELIO IPUZ CORONADO Y OTRO
Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL EJERCITO NACIONAL DE
COLOMBIA
Decide la Sala la impugnación presentada por la entidad demandada contra la
providencia de 27 de enero de 2011 proferida por el Tribunal Administrativo del
Huila, que concedió la acción de tutela incoada por GRICELIO IPUZ CORONADO
Y MARIA ROSMIRA USSA, contra Colfondos Pensiones y Cesantías y el
Ministerio de Defensa Nacional, Ejército Nacional de Colombia.
PRETENSIONES Y HECHOS DE LA TUTELA
GRICELIO IPUZ CORONADO Y MARIA ROSMIRA USSA, actuando por
intermedio de apoderado judicial, instauraron acción de tutela contra Colfondos
2. Pensiones y Cesantías y el Ministerio de Defensa Nacional - Ejército Nacional de
Colombia, con el fin de que se le proteja el derecho fundamental de petición.
Como consecuencia solicitaron ordenarle a Colfondos y subsidiariamente al
Ministerio de Defensa - Ejército Nacional, resolver de fondo el derecho de petición
presentado el 12 de junio de 2010.
Como fundamento de sus pretensiones expusieron los siguientes hechos:
El 12 de junio de 2010, los accionantes le solicitaron a Colfondos Pensiones y
Cesantías reconocer y pagar la pensión de sobrevivientes, en atención a lo
establecido en el artículo 12 de la Ley 797 de 2003, modificatoria del artículo 46
de la Ley 100 de 1993.
Por escrito de 11 de noviembre de 2010 indicaron a Colfondos que el plazo para
resolver de fondo el derecho de petición ya había vencido (sic).
El 3 de diciembre de 2010 la entidad accionada les informó que está a la espera
del requerimiento hecho al Ejército Nacional para determinar el tiempo laborado
por el asegurado fallecido Orland Yoland Ipuz Ussa (sic).
Han transcurrido más de cuatro meses y la petición no ha sido resuelta de fondo,
vulnerándose con ello el artículo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el
artículo 9º de la Ley 797 de 2003.
SENTENCIA IMPUGNADA
El Tribunal Administrativo del Huila, mediante sentencia de 27 de enero de 2011
concedió la tutela incoada (fls. 32 a 38), fundamentándose en las siguientes
consideraciones:
La acción de tutela fue instituida como un instrumento para reclamar la protección
inmediata de los derechos fundamentales vulnerados o amenazados por la acción
u omisión de cualquier autoridad pública o de los particulares.
3. Revisado el plenario se evidenció que el trámite de la pensión de sobrevivientes
fue iniciado por los accionantes el 22 de julio de 2010 y al momento de
instaurarse la tutela ya habían transcurrido más de 4 meses, tiempo con que
contaba Colfondos para dar una respuesta de fondo sobre la prestación.
Teniendo en cuenta que Colfondos omitió contestar de fondo la solicitud de
pensión de sobrevivientes dentro de los 4 meses siguientes a la presentación de
la petición, el derecho de petición deprecado debe ser protegido.
En consecuencia el a-quo ordenó a la Nación - Ministerio de Defensa Nacional,
Ejército Nacional, que en un término de 48 horas siguientes a la notificación del
fallo certificara los tiempos laborados por el señor Orland Yoan Ipus Ussa
(q.e.p.d.), al servicio del Ejército Nacional con destino a Colfondos y a esta última
entidad resolver la solicitud de pensión dentro del término precitado.
LA IMPUGNACION
Colfondos Pensiones y Cesantías impugnó el anterior proveído (fls. 114 a 116) con
los siguientes argumentos:
Manifestó que hasta que el Ejército Nacional no proceda a expedir los certificados
de los tiempos laborados en tal institución, no está conformada en su totalidad la
historia laboral del señor Orland Yoan Ipuz Ussa (q.e.p.d.), por lo que es
imposible hacer un reporte a la página interactiva de la oficina de bonos
pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Público; por tanto no puede
contestar de fondo la solicitud de pensión de sobrevivencia.
“Toda vez que sin el pago de la suma adicional que debe efectuar la aseguradora
BOLIVAR y sin contar con los tiempos laborados por el decuyus ante el
EJERCITO NACIONAL no resulta posible pronunciamiento alguno a la prestación
solicitada”.
Solicitó vincular y ordenarle al Ejército Nacional expedir la certificación laboral del
causante para que Colfondos pueda realizar el estudio de cobertura y fidelidad
del afiliado fallecido.
CONSIDERACIONES
4. Problema jurídico
Consiste en establecer si el Fondo de Pensiones y Cesantías Colfondos y el
Ministerio de Defensa - Ejército Nacional-, le vulneraron o no el derecho
fundamental de petición a los señores Gricelio Ipuz Coronado y María Rosmira
Ussa, respecto de la solicitud de reconocimiento y pago de la pensión de
sobrevivientes radicada el 12 de junio de 2010, en su calidad de padres del
Soldado Regular Orlan Yoan Ipuz Ussa, muerto el 15 de julio de 2007.
DE LO PROBADO EN EL PROCESO
- De folios 9 al 15 del plenario obra copia del derecho de petición por medio del
cual los actores le solicitaron a Colfondos Administradora de Fondos y Cesantías
reconocer la pensión de sobrevivientes a la que tienen derecho con ocasión de la
muerte de su hijo Orlan Yoan Ipuz Ussa.
La petición fue enviada vía correo certificado a través de la empresa
Aeromensajería, factura de venta No 320384105, con destino a Citi - Colfondos
pensiones y cesantías, con fecha de presentación el 12 de junio de 2010. (fl. 9).
- Colfondos Pensiones y Cesantías, mediante Oficio No BP-R-I-L-8591-08-10 de
agosto 11 de 2010 informó que frente al trámite de la pensión de sobrevivencia, la
entidad está a la espera de una comunicación con información específica por
parte del Instituto de Seguros Sociales, área de depósitos y acreditaciones,
dependencia encargada de acreditar el monto de la devolución en la cuenta de
ahorro individual de cada afiliado.
Una vez se encuentre recuperada la información de la historia laboral y el dinero
trasladado por el I.S.S., por concepto de aportes a pensión en la cuenta de
ahorro individual del afiliado fallecido, se procederá a continuar con el trámite de
la pensión de sobrevivientes solicitada (fl. 16).
- El 10 de noviembre de 2010, el apoderado de la parte actora, requirió a
Colfondos para que le informara el estado actual del trámite para el
reconocimiento de la pensión de sobrevivientes advirtiendo que los 4 meses que
establece la Ley 797 de 2003 para resolver de fondo las solicitudes pensionales
esta por vencer (fl. 17).
5. - Colfondos por oficio No. BP-R-I-L-12917-12-10 de 3 de diciembre de 2010,
manifestó que la administradora de pensiones y cesantías ha adelantado todas
las gestiones para resolver de fondo lo solicitado por los padres del asegurado
fallecido, afirmando, en primer lugar, que los tiempos cotizados por el causante al
I.S.S. ya se encuentran reportados y acreditados en su cuenta de ahorro
individual y, en segundo lugar, frente a los tiempos laborados por el soldado
regular IPUZ USSA al Ejército Nacional, no se han podido certificar por cuanto el
Ministerio de Defensa Nacional manifestó que las nóminas para el año 2004 no
han sido enviadas a su dependencia1
(fl 18)
La certificación precitada es indispensable para poder establecer a qué entidad
de previsión fueron efectuados los respectivos aportes a pensión por el afiliado
fallecido y así tenerlos en cuenta dentro del cómputo de semanas válidas para
otorgar o no el derecho pensional reclamado.
Insiste en que hasta que el Ejército Nacional no expida la certificación de tiempos
laborales del Señor Orlan Yoan Ipuz Ussa, no puede dar una respuesta de fondo
frente a la solicitud de pensión de sobrevivientes de la que posiblemente son
beneficiarios y acreedores los padres del asegurado (fls. 18-19).
Contestación de la acción
El Ministerio de Defensa Nacional (fls 94-96) y Colfondos Pensiones y Cesantías
(fls 58-79), contestaron la acción de tutela fuera de tiempo.
El representante de Colfondos solicitó negar la acción de tutela al considerar que
no se ha vulnerado el derecho de petición deprecado por los accionantes porque
la entidad en anterior oportunidad negó el reconocimiento pensional a través del
oficio No. BP-R-I-L-2170-09 de 25 de febrero de 2009; por no reunir el causante
los tiempos requeridos, es decir, que existe un “hecho superado” (fls. 58 a 79).
Ante la nueva petición de reconocimiento presentado por los actores aduciendo
que su hijo podría tener cotizaciones con el Ejército Nacional, las cuales no
fueron valoradas al momento de realizarse el estudio de cobertura, Colfondos ha
realizado las gestiones necesarias para obtener la certificación de tiempos.
1
Folio 20 del plenario, Oficio No OFI10-89601 MDSGDAGA-22 de 26 de octubre de
2010 dirigido a la empresa CENISS.
6. El Ejército Nacional mediante oficio No. OFI10-89601MDSGDAGAG-22 de 26 de
octubre de 2010, respondió que no podían expedir el certificado de los tiempos
laborados en la institución, sin expresar las razones.
Solo hasta que la aseguradora Bolívar realice el pago de la suma adicional que
debe efectuar y el Ejército Nacional expida los certificados de tiempos, sería
posible reconocer la prestación solicitada.
- El Ministerio de Defensa Nacional por oficio No. OFI11-5985 MDSGDVBSGPS
de 28 de enero de 2011, indicó que revisados sus archivos no se encontró
solicitud de reconocimiento de bono pensional del señor Orlan Yoan Ipuz Ussa
(q.e.d.e.), por parte de Colfondos (fls. 94-96).
ANALISIS DE LA SALA
El derecho de petición, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 23 de la
Constitución Política, consiste en que toda persona tiene derecho a dirigirse a la
autoridad pública para ventilar asuntos de interés particular o general y a obtener
pronta resolución.
De acuerdo con esta preceptiva el derecho de petición comprende los siguientes
elementos:
1. La posibilidad cierta y efectiva de elevar, en términos respetuosos, solicitudes
ante las autoridades, sin que éstas se nieguen a recibirlas o se abstengan de
tramitarlas.
2. La respuesta oportuna, es decir, dentro de los términos establecidos en el
ordenamiento jurídico.
3. La respuesta de fondo o contestación material, lo que supone que la autoridad
entre en la materia propia de la solicitud, sobre la base de su competencia,
refiriéndose de manera completa a todos los asuntos planteados (plena
correspondencia entre la petición y la respuesta), excluyendo fórmulas evasivas o
elusivas; y la pronta comunicación de lo decidido al peticionario, con
independencia de que su sentido sea positivo o negativo.2
2
Sentencia T-802 de 2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra
7. El Código Contencioso Administrativo en su artículo 6, aplicable a las peticiones
en interés particular por expresa remisión del artículo 9 ibídem, dispone el término
para resolver las peticiones con el siguiente tenor literal:
“Las peticiones se resolverán o contestarán dentro de los quince (15) días
siguientes a la fecha de su recibo. Cuando no fuere posible resolver o contestar la
petición en dicho plazo, se deberá informar así al interesado, expresando los
motivos de la demora y señalando a la vez la fecha en que se resolverá o dará
respuesta”…
Sea lo primero señalar que la acción se dirige a que las entidades demandadas
resuelvan de fondo el derecho de petición tendiente a reconocer una pensión de
sobrevivientes a los actores, dando aplicabilidad al artículo 33 de Ley 100 de
1993, modificado por el artículo 9º de la Ley 797 de 2003.
El artículo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 9º de la Ley 797
de 2003 preceptúa:
ARTICULO. 33.- Modificado por el art. 9, Ley 797 de 2003 Requisitos para
obtener la pensión de vejez. Para tener derecho a la pensión de vejez, el afiliado
deberá reunir las siguientes condiciones: (…) Parágrafo 1°:
Los fondos encargados reconocerán la pensión en un tiempo no superior a cuatro
(4) meses después de radicada la solicitud por el peticionario, con la
correspondiente documentación que acredite su derecho. Los Fondos no
podrán aducir que las diferentes cajas no les han expedido el bono
pensional o a cuota parte. (Negrillas fuera del texto).
De la normativa en cita se puede concluir que las Administradoras de Fondos de
Pensiones cuentan con cuatro (4) meses para resolver de fondo las solicitudes de
reconocimiento de pensiones legales sin dilaciones o excusas injustificadas; o
aduciendo que hasta tanto no se tengan los bonos pensionales o cuotas partes no
se puede hacer el estudio para otorgar o no el reconocimiento de la prestación.
Frente al caso en concreto Colfondos no puede argumentar que hasta tanto el
Ejército Nacional no expida la certificación de el tiempo laborado en tal Institución,
8. no hay lugar a un pronunciamiento de fondo respecto de la solicitud de
reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivencia aplazando la respuesta
indefinidamente.
Por escrito de 12 de junio de 2010, el apoderado de la parte actora solicitó a Citi
Colfondos resolver su petición en los siguientes términos (fls. 9 - 15):
1) Reconocer y pagar la pensión de sobrevivientes a los padres del afiliado
fallecido Orland Yoan Ipuz Ussa en los términos del artículo 12 de la Ley 797 de
2003 desde el 15 de julio de 2007; y cancelar los intereses moratorios de las
mesadas dejadas de percibir.
2) Ordenar pagar la pensión con su retroactivo en la entidad bancaria de Neiva
(Huila).
Observa la Sala que Colfondos Pensiones y Cesantías por Oficio No. BP-R-I-L-
8591-08-10 de 11 de agosto de 2010 informó a los actores lo siguiente (fl 16):
“(…) En atención a la comunicación recibida en esta Coordinación el día 22 de
julio de 2010 y en la que nos solicita efectuar el reconocimiento y pago de la
pensión por sobrevivencia causada por el fallecimiento de nuestro afiliado
ORLAND YOAN IPUS USSA (Q.E.P.D.)…
Una vez se encuentre totalmente recuperada la información de la historia laboral y
el dinero trasladado por el ISS por concepto de aportes a pensión se encuentra
acreditado, en la cuenta de ahorro individual de nuestro afiliado fallecido, se
procederá a continuar con el trámite de pensión de sobrevivencia solicitado por
los reclamantes que usted representa (…)”.
Posteriormente, Colfondos mediante oficio de 3 de diciembre de 2010, y en
respuesta al estado del trámite de reconocimiento pensional le informó a los
actores que está a la espera de la certificación de tiempos que debe expedir el
Ejército Nacional “ya que dicha certificación resulta indispensable para establecer
a que entidad de previsión fueron efectuados…”.
Si bien es cierto la entidad demandada indicó a los accionantes cuáles documentos
hacían falta para dar una contestación de fondo a lo pedido, también lo es que desde el 22
de julio de 2010, fecha en que Colfondos recibió la petición, y el 19 de enero de
2011, día en que se interpuso la presente acción, no se ha dado un
9. pronunciamiento de fondo sobrepasando el término de cuatro meses que
establece el artículo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 9º de la
Ley 797 de 2003, para resolver la peticiones del reconocimiento pensional.
Aunado a lo anterior, observa la Sala que con motivo del fallo de tutela de primera
instancia el Ejército Nacional dio cumplimiento al mismo en el sentido de allegar
el oficio No. 311 de 3 de febrero de 2011 certificando el tiempo laborado por el
soldado regular Ipus Usa Orlan Yoan (sic); configurándose en el sub - lite la
carencia actual de objeto3
frente al Ejército Nacional, debido a que expidió la
certificación solicitada por Colfondos (fl. 131).
En consecuencia se hace innecesario requerir a la entidad precitada para que
envíe la certificación y por tanto la orden de tutela se mantendrá respecto de
Colfondos.
Teniendo en cuenta que lo pretendido por vía de tutela es que el fondo de
Pensiones y Cesantías Colfondos de una respuesta de fondo a la petición de
reconocimiento pensional radicada el 22 de julio de 2010 y que en la actualidad
cuenta con la documentación que según dicha entidad le hacía falta, se le
ordenará que de respuesta de fondo en el término de las 48 horas siguientes a la
notificación del fallo.
Lo anterior teniendo en cuenta que transcurrieron más de cuatro meses entre la
fecha de radicación de la solicitud y la presentación de la presente acción, hecho
que evidencia la violación del derecho de petición.
En estas condiciones la sentencia impugnada que tuteló el derecho de petición
habrá de confirmarse parcialmente conforme a lo anotado en éste proveído.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Segunda, Subsección B, administrando justicia en nombre
de la República de Colombia y por autoridad de la ley
3
ARTICULO 24. PREVENCION A LA AUTORIDAD. Si al concederse la tutela hubieren cesado los
efectos del acto impugnado, o éste se hubiera consumado en forma que no sea posible
restablecer al solicitante en el goce de su derecho conculcado, en el fallo se prevendrá a la
autoridad pública para que en ningún caso vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que
dieron mérito para conceder la tutela, y que, si procediere de modo contrario, será sancionada
de acuerdo con lo establecido en el artículo correspondiente de este Decreto, todo son perjuicio
de las responsabilidades en que ya hubiere incurrido.
10. FALLA
Confirmase parcialmente el proveído de 27 de enero de 2011 proferido por el
Tribunal Administrativo del Huila, en cuanto tuteló el derecho fundamental de
petición incoado por los señores Gricelio Ipuz Coronado y María Rosmira Ussa, y
le ordenó a Colfondos resolver el fondo de la petición en el término de 48 horas
contadas a partir de la notificación del fallo.
Revócase la tutela en relación con la orden dada al Ministerio de Defensa
Nacional, Ejército Nacional y en su lugar:
Declárase la carencia actual de objeto respecto de la acción inconada contra el
Ministerio de Defensa Nacional, Ejército Nacional.
Cópiese, notifíquese, remítase copia al Tribunal de origen y envíese a la Corte
Constitucional para su eventual revisión.
La anterior providencia fue discutida y aprobada por la Sala en la presente
sesión.
VICTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA
GERARDO ARENAS MONSALVE
BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ