Este documento describe los acuerdos entre competidores para manipular ofertas en licitaciones gubernamentales y los esfuerzos de las autoridades de competencia para prevenirlos. Explica que estos acuerdos anticompetitivos buscan determinar el ganador de una licitación por adelantado y hacen que el gobierno pague un precio más alto. También describe las acciones que toma la Superintendencia de Competencia de El Salvador para prevenir estos acuerdos a través de la capacitación, el monitoreo de licitaciones y la em

1. Art. 12-10
“Acuerdos entre competidores* en compras
gubernamentales”
Por: Marlene Tovar
Especialista en Licitaciones Colusorias
Intendencia de Investigaciones
Superintendencia de Competencia
Una de las conductas anticompetitivas más perseguidas por las
legislaciones de protección a la competencia son los acuerdos
efectuados entre rivales que participan en un determinado mercado.
Estas concertaciones, comúnmente denominadas carteles, acuerdos
colusorios o hard-core cartels, se efectúan con la finalidad de fijar
precios, repartir el mercado, presentar ofertas manipuladas en
licitaciones o subastas o reducir la cantidad de producción de un bien o
servicio.
Existe un amplio consenso en cuanto a los elevados costos sociales
vinculados a los mismos, y al hecho que generalmente no involucran ningún tipo de beneficio más que las
ganancias extraordinarias que obtienen los participantes al cobrar un precio supra-competitivo.
Si bien, dichas ganancias pueden llegar a ser considerables y por tanto, es altamente atractivo participar en los
mencionados acuerdos, existe bastante dificultad para la concreción del mismo y el logro de su estabilidad en el
tiempo.
Los miembros del acuerdo deben determinar el objetivo a perseguir, planear la estrategia mediante la cual será
alcanzado, convenir la variable económica a manipular (precios, clientes o producción), y finalmente, establecer
el mecanismo de fiscalización y castigo en caso que el pacto sea roto por cualquiera de los participantes.
Dada su complejidad, el daño inherente que producen en el mercado, y que por su naturaleza son de difícil
detección, las autoridades de competencia en el mundo y algunos organismos internacionales cuentan con
programas continuos para su detección, prevención y erradicación. Por mencionar algunos ejemplos, la
Organización para la Cooperación Económica y el Desarrollo (OCDE) cuenta con diversos artículos en su sitio
web www.oecd.org los cuales abordan ampliamente el tema, y existe también un grupo de trabajo permanente
dedicado al tema en la Red Internacional de Competencia (ICN, por sus siglas en inglés) cuyos avances y
aportes pueden consultarse en www.internationalcompetitionnetwork.org.
Así también, en algunas jurisdicciones como Estados Unidos y Canadá, este tipo de conductas se castigan con
cárcel para los involucrados y ha significado la imposición de importantes multas alrededor del mundo. Por
ejemplo, entre 2004 y 2009 la Comisión Europea ha impuesto sanciones a 56 carteles en los que han participado
306 empresas y que ascienden a un total de 7.9 billones de euros.
Un tipo particular de acuerdo anticompetitivo es el realizado por dos o más agentes económicos para manipular
las ofertas a presentarse en una licitación o subasta (ofertas colusorias). La finalidad del mismo, es determinar
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2. con anticipación el ganador del concurso promovido por las instituciones, principalmente gubernamentales. Estas
prácticas, impiden la eficiente asignación de los recursos financieros, ya que el convocante termina pagando un
precio superior al que podría haber obtenido si los ofertantes hubiesen presentado sus propuestas de manera
independiente.
Las manipulaciones efectuadas en las ofertas pueden adoptar diversas modalidades: acordar la omisión de
presentación de ofertas; la sumisión de ofertas sin capacidad efectiva de ganar (ofertas de cortesía); el
establecimiento de turnos para ganar (rotación de ofertas) o bien el simple reparto de clientes o mercados, entre
otras formas no excluyentes entre sí.
Esto es particularmente dañino cuando la alteración se efectúa en procesos gubernamentales, dado el peso que
tienen las compras públicas en proporción a lo que gasta la nación como un todo y al hecho que involucra fondos
públicos que provienen en última instancia de los contribuyentes del país en que se efectúa la adquisición.
Debido a ello, las autoridades de competencia realizan esfuerzos por promover la rivalidad en las adquisiciones
públicas efectuadas mediante licitaciones como mecanismo de protección contra estos acuerdos. Dicha labor
tiene diferentes enfoques; sin embargo, posee elementos comunes como velar por el diseño cuidadoso de los
procedimientos, la realización de programas permanentes de capacitación para el personal involucrado en las
compras y la elaboración de manuales que incluyen indicadores que pueden ser analizados para detectar
comportamientos atípicos.
Un esfuerzo importante a destacar es el sistema desarrollado por Corea, en el cual las compras
gubernamentales se realizan bajo un sistema electrónico, que busca disminuir la comunicación entre los
potenciales oferentes y de esta manera, reducir los riesgos de colusión en las mismas.
La Superintendencia de Competencia de El Salvador (SC), como parte de esta labor, efectúa diversas acciones,
las cuales se explican a continuación.
Regularmente, el Consejo Directivo, máxima autoridad de la Institución, emite opiniones y recomendaciones
sobre procesos de compras con enfoque preventivo y que buscan fomentar una amplia participación, a fin de
contribuir a reducir los riesgos de colusión. Con dichas recomendaciones se persigue la eliminación de requisitos
excesivos que pudiesen establecer las instituciones y constituirse en barreras a la entrada de nuevos
competidores. Con el mismo fin, se promueve el cumplimiento de los principios de publicidad, transparencia y
trato no discriminatorio.
Adicionalmente, la SC desarrolla un plan permanente de capacitación para el personal directamente vinculado
con las compras gubernamentales, con la finalidad de dotarlos de herramientas para identificar comportamientos
que pudiesen considerarse atípicos y por tanto, reflejen la concreción de un acuerdo anticompetitivo.
Como parte de su labor investigativa, la SC efectúa un monitoreo permanente de las licitaciones y subastas
realizadas por las instituciones gubernamentales, con el fin de determinar los procesos en los cuales es más
susceptible que se produzca un acuerdo colusorio.
La persecución y sanción de estos acuerdos es una tarea difícil, por el hecho de involucrar un pacto secreto que
en muy raras ocasiones es descubierto. Por ello, la SC desarrolla las acciones referidas con el objetivo de
cumplir con su labor de tipo preventiva.
(*) Más conceptos de Política de Competencia en el Glosario de Términos de Competencia http://www.sc.gob.sv/
pages.php?Id=805
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