II Seminario Bolivia Post-Constituyente: Derechos Indígenas en el Estado Plurinacional Fundación TIERRA - 2010

1. El Derecho a la Consulta yEl Derecho a la Consulta y
Consentimiento Libre,Consentimiento Libre,
Previa e InformadaPrevia e Informada

2. Introducción
• Consentimiento libre, previo e informado cada
vez que se prevean proyectos, políticas o
medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectar a un pueblo indígena.
• Al aplicar la consulta previa, libre e informada se
reconoce el derecho de los pueblos indígenas a la
autonomía y al autogobierno, y a la cultura
propia, y el derecho de definir sus prioridades en
el proceso de desarrollo.
• Obligatoriedad

3. Introducción
Diferencia entre Consulta como Derecho de
los Pueblos Indígenas, Socialización,
participación, Consulta popular, etc.
La Consulta como DPI es
Un derecho humano
Debe responder a requisitos y condiciones del
derecho internacional
Una obligación del Estado, lo cual tiene que llevar
a cabo la Consulta

4. Derecho a la participación
• “Los Pueblos Indígenas tienen el derecho a participar a la
adopción de decisiones en las cuestiones que afecten sus
derechos” (art. 18).
• Articulo 23 “Los pueblos indígenas tienen derecho a
determinar y elaborar prioridades y estrategias para el
ejercicio de su derecho al desarrollo. En particular, los
pueblos tienen el derecho a participar activamente en la
elaboración de los programas de salud, vivienda y demás
programas económicos y sociales que les conciernen y, en
lo posible, a administrar estos proyectos mediante sus
propias instituciones.”
• El articulo 32 trata del derecho a determinar y elaborar
prioridades y estrategias con relación al desarrollo o la
utilización de tierras, territorios y otros recursos.

5. Objetivo de la Consulta
• La Consulta debe ser realizada con la
intención de llegar a un acuerdo o lograr el
consentimiento respecto de las medidas
propuestas, lo que implica la voluntad de
efectuar las adecuaciones que sean
razonables, posibles, necesarias y pertinentes,
sin que ello, impida la realización de dichas
medidas.

6. Fundamentación legal
• Convenio 169 de la OIT,
• Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de
los Pueblos Indígenas
• La Nueva Constitución Política del Estado boliviano menciona
en su Artículo 30 “Las naciones y pueblos indígena originario
campesino gozan de los siguientes derechos: (…) 15. A ser
consultados mediante procedimientos apropiados, y en
particular a través de sus instituciones, cada vez que se
prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles
de afectarles. En este marco se respectará y garantizara el
derecho a la consulta previa obligatoria, realizada por el
Estado, de buena fe y concertada, respecto a la explotación
de los recursos naturales no renovables en el territorio que
habitan””.

7. Fundamentación legal (sigue)
Otras referencias de orden internacional son:
• Relator Especial sobre la situación de los derechos
humanos y libertades fundamentales de los indígenas,
• Comité de Expertos en la Aplicación de Convenios y
Recomendaciones de la Organización Internacional del
Trabajo (OIT) sobre incumplimientos del Convenio 169.
• La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos
• Comentario General núm. 23 del Comité para la
Eliminación de la Discriminación Racial (derechos de
pueblos indígenas) de 1997 “que no se adopte decisión
alguna directamente relacionada con sus derechos e
intereses sin su consentimiento informado”

8. ¿Quién lleva a cabo la consulta?
El estado es responsable para que se lleve a
cabo la consulta.

9. ¿Qué significa Consentimiento Libre,
Previo e Informado?
• Libre: implica que no hay coerción, intimidación ni manipulación;
• Previo: implica que se ha tratado de obtener el consentimiento con
suficiente antelación a la adopción de la medida y de su
implementacion, que haya tiempo para integrar las observaciones
del Pueblo Indígena en la medida, y que se han respetado las
exigencias cronológicas de los procesos indígenas de consulta o
consenso con los pueblos indígenas; la OIT ha interpretado que
significa que “las comunidades afectadas sean involucradas lo antes
posible en el proceso”; la Corte Interamericana ha estimado que
“se debe consultar en las primeras etapas del plan … y no
únicamente cuando surja la necesidad de obtener la aprobación de
la comunidad”.
En materia normativa, el RE precisa que los pueblos deberán ser
consultados en todas las fases del proceso de producción
normativa.

10. ¿Qué significa Consentimiento Libre,
Previo e Informado? (sigue)
• Informado: implica que se suministra información
que abarque (por lo menos) los siguientes aspectos:
– la naturaleza, envergadura, ritmo, reversibilidad y
alcance de cualquier proyecto o actividad propuesto;
– la razón o las razones o el objeto del proyecto y/o la
actividad;
– El alcance de la Ley, efectos de su implementación

11. ¿Qué significa Consentimiento Libre,
Previo e Informado? (sigue)
Consentimiento: Las consultas y la participación son
componentes fundamentales de un proceso de
consentimiento.
Las partes deben establecer un diálogo que les permita
hallar soluciones adecuadas en una atmósfera de
respeto recíproco con buena fe, y una participación
plena y equitativa.
Las consultas requieren tiempo y un sistema eficaz de
comunicación entre las partes interesadas.
Los pueblos indígenas deben poder participar mediante
sus representantes libremente elegidos y sus
instituciones consuetudinarias o de otra índole.

12. ¿Qué significa Consentimiento Libre,
Previo e Informado? (sigue)
La inclusión de una perspectiva de género y la
participación de las mujeres indígenas son
fundamentales, así como la participación de los
niños y los jóvenes, según corresponda.
Este proceso puede incluir la opción de negar el
consentimiento.
Se entiende que el consentimiento con un
acuerdo por parte de los pueblos indígenas
implica que lo han comprendido
razonablemente.

13. ¿En cuáles casos hay que consultar?
Siempre que una decisión (proyecto, políticas, normas)
del Estado pueda afectar a los pueblos indígenas en
modos no percibidos por otros individuos de la
sociedad.
• Al prever medidas legislativas o administrativas (artículo 6 (1)(a));
• En la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de
desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente
(artículo 7 (1))
• Antes de proceder a la prospección o explotación de los recursos del
subsuelo (artículo 15 (2);
• Al considerar la enajenación de las tierras de pueblos indígenas o la
transmisión de sus derechos sobre estas tierras a personas extrañas a su
comunidad (artículo 17);
• Con anterioridad a la reubicación de los pueblos indígenas (artículo 16);
• En la organización y funcionamiento de programas especiales de
formación profesional (artículo 22);
• En las medidas orientadas a enseñar a leer y escribir a los niños en su
propio idioma indígena (artículo 28).

14. ¿En cuáles casos hay que consultar? (sigue)
La Declaración introduce además el derecho de los pueblos
indígenas a la consulta en caso de:
• Utilización de tierras o territorios para actividades militares
(art. 30.2).
• Para combatir los prejuicios, eliminar la discriminación, y
promover las buenas relaciones entre los pueblos indígenas
y todos los demás sectores de la sociedad (art. 15.2).
• En relación con la protección de los niños indígenas contra
la explotación económica (art. 17.2).
• En relación con los pueblos divididos por fronteras
internacionales (art. 36.1 y 2).
• En relación con las medidas para alcanzar los fines de la
Declaración (art. 38).

15. ¿Según cuáles principios tiene que
organizarse la Consulta?
• La buena fe
• Legitimidad
• Accesibilidad - Entendimiento
Intercultural
• Oportunidad

16. ¿Según cuáles principios tiene que
organizarse la Consulta? (sigue)
• Temporalidad
• Sistemática y transparente
• Pluralismo Jurídico

17. Fases del proceso
Se identifica seis fases básicas en el proceso de consulta:
a) información.
b) Organización y Planificación de la consulta.
c) Ejecución de la consulta.
d) Elaboración de documentos finales
e) Consulta Final
f) Información de los resultados

18. Fases del proceso
Importancia de la participación antes del proceso de consulta en la
elaboración del documento que será consultado
a) Información
• Organización de reuniones, foros, seminarios, etc. preliminar al
proceso de consulta entre las instancias de representación de
Pueblos Indígenas y las entidades de gobierno, para presentar los
alcances del proyecto que se pretende desarrollar y que será
objeto de la consulta, y entregar toda la información pública
disponible.
• Distribución de material incluyendo el texto de la medida que será
consultada.
• Asegurarse que las personas convocadas sean las autoridad es
competentes.
• Utilidad de explicar el alcance del derecho a la consulta.
• Explicación del programa y de la metodología de la consulta.

19. Fases del proceso (sigue)
b) Organización y Planificación de la consulta.
• Tomando en cuenta la información y los comentarios
recibidos durante el proceso de información, modificar
el diseño y programación de la consulta.
• Establecer la agenda en coordinación con los pueblos
indígenas que serán consultados. Importancia de
convocar a los foros de consulta en coordinación con
los pueblos indígenas o las organizaciones indígenas.
• Objetivo: definir la metodología que se va a utilizar
durante la consulta, así como la agenda.

20. Fases del proceso (sigue)
c) Ejecución de la consulta.
• Ejecutada por el estado en coordinación con las instancias de
representación de los Pueblos Indígenas. Se llevarán a cabo
reuniones locales, regionales, departamentales en función del
alcance de la propuesta y de lo que se ha definido durante las fases
anteriores.
• Es importante que las personas encargadas de la aplicación de la
misma integren un equipo técnico operativo en el cual participen
consultantes y consultados.
• Es importante tener el tiempo suficiente para facilitar los
intercambios verdaderos y constructivos sobre la medida.
• Objetivo: lograr al consentimiento y el acurdo de los pueblos
consultados sobre la norma, tomando en cuenta las modificaciones
y observaciones del pueblo. Se puede establecer una acta de
consulta con el acuerdo y las observaciones y modificaciones.

21. Fases del proceso (sigue)
d) Elaboración de documentos finales
• A partir de los insumos recibidos durante el
Proceso de Consulta se preparará:
• a) las propuestas de los documentos finales del
proyecto; y
• b) un informe sobre los comentarios e insumos
recibidos y la forma en que fueron considerados
en la formulación de las propuestas de los
documentos finales, incluyendo aquellos insumos
que no se pudieron incorporar y las razones para
ello.

22. Fases del proceso (sigue)
e) Consulta Final
• Una vez finalizados dichos documentos, la entidad competente del
gobierno invitará a la directiva de la organización indígena a
participar en el proceso de revisión de las propuestas para la
aprobación conjunta de las mismas.
f) Información de los resultados
• Una vez aprobados los documentos, tanto por la organización
indígena como por las entidades de gobierno involucradas, se
llevará a cabo una amplia difusión de los documentos aprobados,
incluyendo un informe sobre los resultados de la consulta. Este
informe incluirá la sistematización de los comentarios e insumos
recibidos y la forma cómo fueron o no considerados en los
documentos finales.

23. ¿Y si no se logra llegar a un acuerdo?
• El Convenio OIT 169 no otorga un derecho al veto. El
estado puede seguir con la medida.
• Importancia de la Buena Fe.
• Pero el Estado debe justificar su decisión de seguir con
el proyecto
• La Entidad Responsable de ejecutar la Consulta debe
comunicar a las instituciones representativas de los
pueblos indígenas la decisión adoptada.
• Los pueblos indígenas tienen el derecho a recurrir a
procedimientos administrativos o jurisdiccionales en
defensa de los derechos que consideren vulnerados.

24. Gracias por su atención