Análisis+..[1] 08 11

Análisis Económico del
Derecho.Los usos auto-
regulados de la Propiedad y el
suelo.
Abogado y Phd ( c) Economía y Empresa Carlos
Alberto Zevallos Elías.
Setiembre , 06. 2012. Colegio de Abogado de Lima.

Phd (c) Carlos Alberto Zevallos
Elías.setiembre 2012 CAL 1

Ejemplos de algunas cuestiones sobre las
reglas y las instituciones de la propiedad.
 “Esta mañana naciò una mula en un remoto caserìo de Cotahuasi.¿ A quièn le
pertenece la mula? 1) al propietario de la madre de la mula, 2) a la compañía
maderera que ha rentado la tierra en la que estaba pastando la mula, o 3) al
gobierno regional porque el inmueble es de un bosque nacional.

 Satelicon, Inc., gastó 85 MM de US$ en el diseño, lanzamiento y mantenimiento de
un satélite para transmitir datos comerciales entre Europa y los EEUU.El satélite está
ubicado en una orbita geosincrónica ( satélite está viajando alrededor de la Tierra
exactamente a la misma velocidad de la Tierra, de modo que el satélite parece estar
estacionario por encima de un punto de la superficie terrestre) a 40 kilómetros por
encima del océano Atlántico. Recientemente, un satélite de monitoreo de recursos
naturales perteneciente a Garmin Corporation se ha ubicado tan cerca del satélite de
Satelicon Inc que las transmisiones de esta compañía entre Europa y EEUU se han
vuelto poco confiables, En consecuencia, Satelicon ha perdido clientes y ha
demandado a Garmin por violar el derecho de Satelicon a su órbita geosincrónica.



Ejemplos de algunas cuestiones sobre las
reglas y las instituciones de la propiedad
 Juan Tapia inspecciona su casa en construcción en la nueva etapa al norte de Supe
y decide comprarla. Al día siguiente de instalarse, el viento cambia de dirección y
empieza a soplar desde el norte. Tapia huele una gran pestilencia .Tras una
investigación, se entera que al norte se ubica un gran comedero de ganado, justo
arriba de un cerro y para empeorar las cosas, el propietario de este antiguo negocio
planea expandirlo. Tapia se une a otros propietarios para demandar la clausura del
comedero.

 Ostolaza hereda de su padre unas tierras ubicadas en Puente Piedra, cerca del Rio
Chillón, que en su mayor parte ha sido vendida a un proyecto de vivienda. La
superficie restante, que su padre le llamaba el “pantano”, se dedica a la pesca y caza
de patos, pero Ostoloza decide drenarla y desarrollarla para uso de viviendas. Sin
embargo los profesores del colegio cercano han determinado que la propiedad de
Ostolaza forma parte de las tierra húmedas que nutren las corriente locales , así
como los peces del río del distrito. El concejo municipal, enterado de los planes de
Ostolaza, emite una ordenanza que prohíbe el drenado de las tierras
húmedas.Ostolaza, interpone una demanda para que se le permita desarrollar su
propiedad, o acaso, para que se obligue al gobierno municipal a comprarle la
propiedad al precio que prevalecía si se permitiera el desarrollo.


La Ley y su ideología
 Eugenia Ariano Deho[1] refiere que si a primera vista se quisiera
tratar de encontrar la ideología que subyace a la Ley, se diría
que es una curiosa mezcla “totalitario-liberal”; totalitaria porque
hace prevalecer un interés superior –el del Estado- al interés de
las partes en conflicto, o la menos al de aquella parte que
considere tener la razón; y liberal porque a la par considera que
los conflictos intersubjetivos deben intentar ser resueltos por las
propias partes sin intervención alguna del Estado, reviviendo con
ello el clásico “conflicto” entre público y privado.

[1] ARIANO DEHO, Eugenia. 2003. Problemas del Proceso
Civil. Jurista Editores, p 25


El Arreglo y/o el Litigio
 Ronald H. Coase en “El Problema del Costo Social”
demostró que en un régimen sin costos de
transacción (como se asume en la teoría económica
estándar) las negociaciones siempre nos llevarían a
una solución que maximice los recursos. Una vez
abandonada la presunción de la inexistencia de
costos de transacción, e incorporada a la teoría el
hecho de que realizar transacciones en el mercado
es un proceso costoso, se entiende que no pueden
desecharse formas alternativas de coordinar el
empleo de los recursos como inferiores a la
confianza en el mercado, aunque sean costosas y
en muchos aspectos imperfectas.


Posner y El razonamiento económico

 La economía la ciencia de la elección racional en nuestro
mundo donde los recursos son limitados en relación con las
necesidades humanas.
 El individuo un maximizador racional , sus
satisfacciones(“interès propio”), los incentivos que puedan
modificar su comportamiento .
 Principios básicos de la economía :Los productos sustitutos,
maximizar su utilidad, los recursos tienden a dirigirse hacia sus
usos más valiosos sí se permite el intercambio voluntario- un
mercado.


Conceptos Fundamentales
 “Costo de oportunidad”; el beneficio sacrificado al emplear un recurso
de tal modo que impida su usao para alguien más.
 Entender que la economía se ocupa del uso de los recursos y el
dinero es sólo un derecho sobre los recursos.
 El costo es para el economista un concepto orientado hacia el
futuro.Los costos “hundidos” (incurridos) no afectan a las decisiones
sobre el precio y la cantidad.
 Los costos hundidos explican la perspectiva ex ante (antes del hecho)
más que la situación ex post ( después del hecho).Las personas
racionales basan sus decisiones en sus expectativas de futuro, no en
las lamentaciones del pasado.


Teoría Económica de la Propiedad
 ¿Cómo se asignan inicialmente los derechos de propiedad ? Una regla de primera posesión.
 La economía puede decir mucho acerca de las consecuencias de que los recursos sean
propiedad privada, pública o no sean propiedad de nadie.

 Los usos incompatibles .¿Puede el propietario de un terreno generar en él pestilencia que
ofenda a sus vecinos?
 ¿ Qué pueden hacer legítimamente los propietarios con sus terrenos?
 ¿ Cómo se establecen los derechos de propiedad?
 ¿ Qué puede ser objeto de la propiedad privada?
 ¿ Qué pueden hacer los propietarios con su propiedad?
 ¿ Qué soluciones existen para la violación de los derechos de propiedad?


Modelos en Economía
 Dice Walliser “Les fonctions des modéles économiques”.
 Estos cumplen 6 funciones : dos sintácticas (denotativa y
demostrativa), que soportan la capacidad de expresión del
modelo garantizando las posibilidades de interpretación y de
simulación del constructor del modelo; dos semánticas
(empírica y fraseológica), que describen las relaciones del
modelo con el mundo real, gobernadas por operaciones
conceptuales de idealización y de contextualización, y dos
pragmáticas ( heurística y retórica), que se refieren a la
inserción social del modelo,caracterizadas por ser procesos de
acumulación, estabilización y comunicación del saber,estos
modelos en las ciencias sociales,suscitan reacciones contrarias,
de fascinación o de repulsión.


El AED considera que la economía es:
 “La economía es una ciencia de la elección
racional en un mundo donde los recursos son
ilimitados en relación con las necesidades
humanas”
 Es asi que el Derecho se explica mejor como un
sistema para maximizar la riqueza de la
sociedad .Guido Calabressi “The Cost of
Accidents.A legal and economic analysis” (1970)
y Richard Posner “Economic Analysis of Law.
( 1992)

Concepto Legal de la Propiedad
 La propiedad es un conjunto de derechos, los cuales describe lo que los
individuos pueden hacer y no hacer, con los recursos de su propiedad: la
medida en que pueden poseer, usar, desarrollar, mejorar, transformar,
consumir, agotar, destruir, vender, regalar, legar, transferir, hipotecar,
arrendar, prestar o excluir a otros de su propiedad.

 Estos derechos no son inmutables, pueden cambiar de una
generación a otra.
 El propietario tiene libertad para ejercer los derechos sobre su
propiedad.
 Los juegos en la negociación sobre la teoría económica de la
propiedad.


Objetivos del análisis económico
 Los hechos o enunciados económicos se refieren al análisis de
las consecuencias del daño; se trata de diferenciar los costes
del daño y los problemas para su determinación, así como a
las relaciones,en el sentido de la economía del bienestar, entre
los costos del daño y el gasto de su prevención o de su reparto
mediante un seguro.
 Da explicaciones sobre las metas y tareas del derecho a la
indemnización y sobre los conflictos de objetivos y su
solución.Se trata de ajustar el derecho a la indemnización-
desde la perspectiva económica-al principio de le eficiencia en
la asignación de recursos y de la acentuación de su función
preventiva.


El individuo para el análisis económico

 El individualismo normativo sostiene que los objetivos y tareas del
Estado sólo pueden ser fijados recurriendo a los objetivos y
preferencias de los miembros de la sociedad-excluimos la ignorancia y
la inexperiencia-los miembros de una sociedad saben por sí mismos
qué es lo que más les conviene.
 Al predecir los efectos de las normas jurídicas supone que los
individuos persiguen su propio provecho, sin dejarse llevar por
categorías morales o por la conciencia del deber, esta hipótesis legal
constituye frecuentemente un instrumento de predicción económica,
individualismo metodológico considera a la persona que actúa
racional y egoísta como base para comprender las normas e
instituciones, las acepta sólo para cumplir sus tareas,a la vez que
persiguen su provecho particular, existe sólo un comportamiento en
las instituciones


El Derecho y el Equilibrio en el
Mercado
 El modelo neoclásico establece que el mayor grado de
eficiencia –objetivo máximo a alcanzar- se conseguirá
cuando en un mercado de competencia perfecta-
elevado número de compradores y vendedores en forma
que ninguno puede influir sobre el precio,homogeneidad
del bien que se intercambia,entera libertad de
movimientos para todos los agentes- se logra una
situaicón de equilibrio, se denominaría Optimo de
Pareto, caracterizada porque ningún sujeto podrìa ya
mejorar su situación sin perjudicar a otro.


Precedentes
 El impacto directo, sobre el comportamiento futuro en
personas comprometidas en actividades peligrosas .
 Los accidentes y los daños ,sus reparación
( indemnización) los costos de los daños personales con
las primas de seguros.
 La justicia y la imparcialidad asumen significados más
amplios , esto va en torno al resultado ,al impacto que
tendrá sobre los accidentes y el costo de las
precauciones , estas decisiones judiciales pueden
estimular o desalentar costumbres ( formación de leyes
por fuerza de la costumbre o su derogación)


Economía para Abogados
 Costo de oportunidad y valor del dinero en el tiempo – teoría de la
elección- ¿Qué variables debo tener en cuenta cuando tomo una
decisión?
 Costo de oportunidad como herramienta para hacer análisis costo-
beneficio, entiendase que cada elección, implica el rechazo de otras
alternativas disponibles. Cada decisión merece un análisis
económico .
 Representar e identificar las variables de un proceso que tiene
injerencia económica , todas estas nos indican directamente o
indirectamente el comportamiento del agregado de la conducta
humana , las empresas como agentes del mercado.
 El Gobierno , que interviene en el mercado afectando intereses ,
indicadores ( Estadística de variables ) para la toma de decisiones
en base a objetivos .


Economía para Abogados
 Modelo de Oferta y Demanda
 Un modelo que permite analizar el comportamiento de los precios y
las cantidades de los productos.
 Los bienes, servicios pueden ser sustitutos o complementos y
pueden estar relacionados o pueden ser totalmente independientes.
 Un modelo de Oferta Agregada y Demanda Agregada, utilizando las
mismas leyes de oferta y demanda, explica el comportamiento de
variables agregadas como el producto, la tasa de interés, el plazo,
costos en la economía de un proceso .


AE del Proceso
 El proceso de compras públicas , agilizar las licitaciones
como hipótesis de estudio .
 Un estudio de mercado que toma los valores
referenciales del bien o servicio.
 Ley de contrataciones y adquisiciones del Estado (Nº
26850) poder de compra del Estado , ley que se
pretende cambiar .
 La adjudicación directa no aceptada por el poder
legislativo y un proceso de selección abreviado (15 días
para adjudicar , un proceso rígido y pautas que deben
ser cumplidas).


Un procedimiento dentro de un proceso

 La subasta inversa .-Procedimiento muy rápido, para el
cual los participantes solamente califican con el precio
que ofrecen. Esto no funciona para bienes que no sean
homogéneos , sino sirve para comprar ( papel , gasolina
o llantas).
 Comprar bien no es adquirir el bien más barato sino el
mejor y de manera oportuna ( medicinas).
 La incapacidad de gestión y las deficiencias
estructurales sobre la decisión de compra que amerita
denuncia , frente a no tomar decisiones .


“pacto no judicialización”
 Venderle al estado – proceso de un subasta inversa
fraccionada por tipo de bien para logra la
estandarización necesaria y garantizar el menor precio
de compra en abierta puja entre no menos de tres
postores.
 Licitación y sobrevaloración de activos .


Análisis económico del proceso
 La institucionalidad el impacto económico de un proceso
.Consucode –comprador ( unidad central de compras) el
mercado que oferta (postor/ postores) el marco
normativo asignado al MEF .
 El dinero (caja fiscal) con apuro –hacer la plata ahora lo
difícil en el estado gastarla.
 Al funcionario privado lo echan del trabajo , al
funcionario público le meten juicio –Proceso de licitación
del “Agua”.
 Gastar de manera eficiente , competencias compartidas
entre las Regiones, provincias y gobierno central.


¿QUIÉN HACE QUÈ? ¿QUÉ
HACER ,ALGUIEN LO SABÍA?
 LA MALA NORMATIVA , LA DESORGNIZACIÓN
ENTRE LOS GOBIERNOS .
 Un estado que no opera bien, no administra
limpiamente, no puede gastar a buen ritmo en tanto el
mercado crece , la calidad de vida mejora, la
recaudación de impuestos aumenta y los servicios
públicos concesionados al sector privado ,expanden su
cobertura, a tarifas que bajan ( electricidad, teléfonos) .
 El mercado y la inclusión social .


Un procedimiento ajustado a ley
 Anular un proceso ( solamente se anulan aquellos actos
que en su origen o en su tramitación padecen un vicio
que se ubica que se ubica en las causales que la ley
señala para que se declare, su nulidad o invalidez)
 Una licitación nula – art 10 Ley 27444- a)contravención
de la Constitución, de leyes o normas reglamentarias;b)
Defecto u omisión de alguno de los requisitos de la
validez;c) Cuando contrarìan el orden jurídico y d)
Cuando el acto administrativo sea, a su vez, constitutivo
de infracción penal o consecuencia de la misma.


Procesos y Procedimientos
 Una convocatoria a un proceso de licitación , la empresa
que obtiene la buena pro, la suscripción del contrato y la
opción del abandono .
 El acreedor de la prestación y la obligación de la firma
por parte de la adjudicataria de la buena pro- Art. 150
del Código Civil , a) Exigir compulsivamente el
cumplimiento de la obligación o b) Dejar sin efecto la
obligación.
 La sucesión de actos administrativos . Art. 8 de la Ley
27444 “ Es válido el acto administrativo dictado
conforme al ordenamiento jurídico”


Impredecibles consecuencias.¿ Quién tiene
mayor derecho?
 Los hechos : Incendio de la fábrica pinturas Tekno .
 Víctimas , pérdidas económicas , seguro-daños ,
zonificación permitida para las industrias distrito de
Santa Anita.
 Zona de alta densidad industrial , desorden urbanístico,
urbanizaciones consolidadas , problema a la
administración municipal ( censos / densidad
poblacional).
 Las fábricas sobreviven en parte de la cuidad el cambio
de zonas agrícolas se convirtieron en urbanas sin un
adecuado planeamiento urbano


¿Quién es responsable por los daños?
 La población la exigencia de la reubicación de la fábrica ,sus
representantes sustentan “mejor derecho” argumentos de defensa
que legitiman su posición.
 La opinión pública “ falta de posicionamiento”
 ¿quién tiene mayor derecho? ¿ la fábrica que llegó primero? ¿ los
pobladores respaldados por la legitima sus derechos civiles de
propiedad o posesión determinada por el municipio?
 ¿Quién asume la responsabilidad por los daños : la fábrica; la
autoridad municipal por legalizar habilitaciones urbanas sin
proyectar la integración de la metrópoli ?
 El proceso de la zonificaciones urbanas , la planificación en plazos,
la realidad como consecuencia de un desorden .


EL derecho “ culpables” y “ responsables”

 El Derecho puro y los argumentos jurídicos sobran para
inspirar sendos procesos judiciales que luego de años
resuelven el asunto.
 Desde el análisis económico del proceso ; la otra
perspectiva de prever ,plantear, planificar las previsibles
consecuencias de los responsables solidarios del daño
colateral .
 El hecho económico de la legalidad y sus previsibles
consecuencias.


La responsabilidad en un procedimiento

 Una embarcación que se hunde en le mar ,provoca la
muerte de una persona , consecuencia de carecer de las
condiciones mínimas de seguridad en caso sufriera un
naufragio .
 Embarcación no apta para hacerle una segunda cubierta
, al no contar con tanques de doble fondo para asegurar
la estabilidad de la nave .
 La Autoridad Marítima, a través de la Dirección General
de Capitanías y Guardacostas, no debió darle licencia a
la nave- su reacondicionamiento y autorización para
zarpar.


Casos para utilizar el análisis económico

 Hipótesis –Instituto Blacksmith (Nueva York) realiza una
investigación y la ciudad de la Oroya ( Empresa Doe
Run Perú) se encuentra entre las 10 ciudades más
contaminas del mundo , a lado de Chernobil( Ucrania)
,uso de sustancias químicas de una mineria informal.
 Otras empresas mineras con alta tecnología y altos
estándares de preservación del medio ambiente que
aportan al PBI + canon ( regiones y municipios)


Caso para el análisis, determinar un
proceso
 Un proyecto minero que su explotación (cobre) no afecte y
desaparezca la agricultura –(Consulta vecinal ,pobladores de
huancabamba y Ayabaca frente a la minera Rio Blanco – grupo
minero Zijin – exploración con estándares internacionales)
 Existe un conflicto ( comunidad, gobierno regional-distrital,empresa)
 Requisitos legales (ley que promueve la inversión privada en
territorios de comunidades campesinas –Nº 26505).
 Obligan a las compañías extractivas a tener un acuerdo con 2/3 de
la asamblea popular , ante un impase , piden al Estado ,
representado por el Ministerio de Energía un derecho de paso por
el territorio de la comunidad hasta la concesión minera para
continuar con la exploración .


Caso –Análsis económico de un proceso

 El Ministerio no se pronuncia a través de OSINERG,lograr un
acuerdo con la comunidad, interviene otra institución la Defensoría
del Pueblo.
 Un organismo que promueve y supervisa ( dos procedimientos en
un proceso que genera conflicto de intereses –conventional wisdom
–opinión dominante- “Freaky” muy extraño.
 “Legislación peruana no prescribe formas de arbitrar la relación de
los inversionistas que desean buscar y explotar los recursos del
subsuelo, con los propietarios de la superficie de esos recursos”


Caso de análisis económico de un proceso

 “El inversionista no puede quedarse sòlo frente al ciudadano,
además si la comunidad es muy pobre o nativa , el Estado tiene
que ser árbitro neutro, imparcial,para ello la credibilidad y zanjar
estos problemas. “ La Contaminación “.
 La Institucionalidad ambiental autónoma con la solvencia para
informar ,al hacer el análisis que no hay contaminación”, pero tener
un modelo sectorial, la autoridad inmersa,subsumida dentro de un
ministerio que promueve la inversión , hace el procedimiento de la
supervisión ineficaz, ineficiente ( no funciona)


Caso de análisis económico de un proceso

 Plantear cambios los efectos de una institución (CONAM) tener la
función de la competencia supervisora.(alternativa)
 Efectos de una realidad –China aumenta cada año la demanda del
cobre, la producción del cobre en el Perú ( 3 lugar en la producción
mundial ).
 La autonomía necesaria para los costos de transacción óptimos –
Principio de Legalidad y la legitimidad.
 El conflicto –como un juego de intereses.
 Imponer la ley del estado a las comunidades verticalmente va a
agudizar el problema entre el derecho consuetudinario y el derecho
estatal ( procesos y procedimientos)


¿Qué organismo puede garantizar que la
agricultura y la minería son actividades
compatibles en una misma zona?
 Un árbitro con plena credibilidad –un nivel de conflicto (establecer
controles –procedimientos – entre el respeto del hábitat y el
crecimiento económico)
 La autonomía necesaria como costo y eficiencia en la supervisión
de la inversión ,conciliar intereses con el impacto del medio
ambiente – la calidad del agua por ejemplo-
 Perú ,país minero riqueza que no puede estar enterrada , el Estado
el intermediario para garantizar los derechos y deberes (optimo de
pareto )


La Institucionalidad responsable de un
proceso
 La información como fuente de la economía .
 Al existir un PBI de U$ 89,000 MM Dólares ( 2007)
 Objetivo del PBI de U$ 104,000 MM Dólares ( 2008) y de U$
140,000 MM 2010 .
 Lo dinámico a la apertura de la inversión ,comercio formal donde
las restricciones y requisitos ( procedimientos) deben permitir que la
suma de cero donde una gana y otro pierde debe ser replanteado
por los costos .


Un Índice, una fórmula, una resolución

Resolución Jefatural INEI- expiden
información oficial .Indicadores de
precios de la Economía-unificar
precios de áreas geográficas (6) a
nivel nacional.
INDICE Costos
 Fórmulas polinómicas ( utiliza
varias variables) de reajuste
automático de los elementos que
intervienen en el costo .

Variación de precios


El sustento económico para regular un
proceso
 Elementos que intervienen
en los factores de reajuste
de un índice unificado para
el sector privado
(materiales, mano de obra,
leyes
sociales,maquinaria,equip
o,gastos generales y
utilidad)


Fórmula -Diagrama
 Punto de equilibrio-utilidad-  Precio unitario
costos
 = Cantidad + Costos
Variables) + ( Costos Fijos +
margen de utilidad)
 _________________
 Cantidad producida


Teoría de los Juegos

 La microeconomía .- al asumir que los individuos , al tomar
decisiones , maximizan la utilidad o las ganancias sujetos a
restricciones. El individuo como agente económico sin influencia en
el precio ( tomadores de precios) en esquemas competitivos o
como agentes económicos que determinan el precio en situaciones
monopólicas.

 La información sobre el análisis marginal de la microeconomía a la
amplia variedad de los problemas legales ( costos, daños,
indemnizaciones ,beneficios ,multas,tasas,aranceles)


Teoría de los Juegos
 La teoría de los juegos emerge para mejorar los contrapuestos
enfoques tradicionales de competencia pura y monopolio.
 Entorno competitivo, los individuos, las empresas son normalmente
vistos como si no tuviesen decisiones reales que tomar.

 El esquema de esta herramienta metodológica emerge ,dado la
racionalidad de los agentes que necesitan preocuparse por las
acciones de los otros: esta es la interdependencia estratégica
fundamental a la que se refiere dicha teoría.

 Otros esquemas analíticos carecen de esa cualidad interactiva que
caracteriza a los modelos estratégicos.


Comportamiento estratégico
 La teoría de los juegos un conjunto de herramientas y un lenguaje
para describir y predecir el comportamiento estratégico.

 Las industrias oligopólicas ( aerolíneas, microprocesadores o
DOS)en Perú ( AFPs, Avícolas, industrias de la leche) por ejemplo
son entornos naturales para las interacciones estratégicas.

 Nuestras decisiones de comportamiento están interrelacionadas y
necesitamos considerar ese hecho cuando buscamos predecir
posibles resultados.
 El sistema legal debe considerar esto cuando elabora leyes
antimonopolio para las industrias oligopólicas o reglas de
responsabilidad civil extracontractual aplicables a accidentes
ordinarios.


Incentivos positivos y negativos en el
proceso
 La práctica y la teoría del Derecho comienza con reglas legales
,pero luego la habilidad de las partes para negociar dichas reglas.
 Las reglas a veces “ no son mucho más” que los puntos de partida
para las negociaciones.
 En la medida en que “pensar como abogado” ha pasado a
representar el diseñar intercambios alrededor de las reglas, el
abogado, el legislador hábiles ven que casi cada regla e
intercambio reflejan una imagen.
 La elección es entre los incentivos positivos y negativos .
 La responsabilidad civil extracontractual .


A vs. B
 A partir de la hipótesis que A hace una serie de cosas que molestan
a B .Las reglas de un sistema legal nos dirán cuáles de estas
molestias crean la posibilidad de que B pueda seguir con A un
proceso judicial ventajoso.
 Todas las acciones de A pueden perjudicar a B, pero sólo algunas
de ellas le dan a B el derecho de recibir alguna indemnización de A.
 Estos derechos están normalmente asociados a la doctrina legal , y
esta doctrina- junto con la habilidad de usarla de manera creativa-
mantiene ocupado un proceso para los abogados.


A vs. B
 El salto a las reglas a los intercambios está asociado al Análisis
Económico del Derecho, ya que esta metodología ha llamado la
atención hacia la posibilidad contraintuitiva y extraordinaria de que
esas reglas no importan tanto.
 Incluso en los casos en que B puede obtener alguna indemnización
de A, a menudo A podría evitar la responsabilidad negociando por
adelantado con B el derecho de hacer lo que A quiere.
 En la medida en que la demanda inicial de B contra A surja un
evento de responsabilidad civil extracontractual,podríamos afirmar
que dicho evento sugiere una recompensa.


A vs. B
 El derecho ofrece un recurso legal para la parte perjudicada, pero la
dificultad de ese mismo recurso sugiere al causante potencial que
la regla legal podría, en algún sentido, ser comprada por el
ofrecimiento privado de una contraprestación a la parte que, de otra
forma, podría buscar un recurso legal contra el causante.
 Al negociar por adelantado con B, A puede adquirir un derecho con
el propósito de evitar lo que de otra forma podría considerarse un
acto ilegal, lo que permitiría a B obtener una indemnización por
daños y perjuicios de parte de A.
 Cualquier evento de responsabilidad civil extracontractual de A
contra B puede ser transformado en una transacción en la que A le
paga a B para que evite el daño tomando alguna precaución


A vs. B
 Existen circunstancias en las que A debe tener el consentimiento de
B- y en las que A incluso hace un contrato para obtener un pago
por parte de B- o en las que el comportamiento de A es ilegal, como
cuando A planea practicar un procedimiento médico a B .
( eutanasia, investigación de una cedula del genoma sin
autorización del paciente –regalias de la invención sin autorizaciòn)


Diferencia entre estrategia e inductor
 Ambos se parecen en lo que concierne a su inclusión en el campo
del >>cómo << o el << qué>> se hará para lograr las metas.

 A) Estrategia
 Liderazgo en costos ( se mantendrá vigente , en un horizonte de 5
años del plan estratégico)
 Posible inductor
 Capacitación en técnicas de reducción de costos,una vez ejecutado
esta actividad se requiere ir a otra; por ejemplo , el reemplazo de
máquinas o la implantación de métodos de trabajo que disminuyan
los costos.


Estrategia posible inductor

 Estrategia
 Cambiar la regla de juego en un procedimiento de licencias de
concesiones para la inversión de energía hidroeléctrica , licencias
de construcción, ( vigente en un plazo de 5 años) en lugar de
solicitarlo ante el Ministerio Energía y Minas , los Gobiernos
Regionales se harán cargo de las funciones,responsabildiades.
 Posibles Inductores
 Actividades específicas . 1) Investigar las necesidades y
expectativas de la zona –población y de la inversión . 2) Selección
de los postores, interesados,que se implementen en un año.


Diferencias entre estrategia e inductor
 Las estrategias son patrones de actuación o actividades descritas
ampliamente que se formulan pensando que no cambiarán en el
horizonte del planeamiento estratégico, impulsores directos de la
meta , los inductores son actividades específicas, subestratégicas o
maniobras que cambian periódicamente dentro de un plazo, son
impulsores que se desprenden de la estrategia ,decisiones
operativas .


Elección de los indicadores
 Es el resultado de ir encadenando las metas, estrategias y los
inductores y su calidad dependerá de los elementos mencionados.
 Un médico se concentra en los resultados de estudios y pruebas y
a partir de estos decide qué medicamentos deberá tomar el
paciente y qué instrucciones deberá seguir.
 Un directivo en su tablero de gestión estratégica (TGE) tomarán
decisiones según las causas de los resultados que se detecten con
relación a cada uno de los indicadores.

 La productividad como medida efectiva de la competitividad


TGE- para solucionar el problema de
sobrepeso de una persona
 Meta Cuello de botella
 Exceso de toxinas ,apetito incontrolable
 Bajar 5 kilos en 3 meses
 Unidad de
 Estrategia Inductor Indicador - medida
 Peso Kg.
 Ejercicios bajo presión inscripción gimnasio tiempo %
 Alcalinización menús con carbohidratos grado %
 de cumplimiento


LEYES E INDICADORES
 ¿Cómo se construyen los indicadores?
 El grado que la ley sea proteccionista, intervencionista o de apertura
,tiene ciertas categorías:
 Aumenta el gasto público sin realizar un adecuado análisis de la
conveniencia de dicha medida .
 Crea beneficios especiales por delitos, exoneraciones,subsidios.
 Restringe la propiedad privada, la libertad contractual, crea obstáculos
a la competencia,mercado,crédito,publicidad engañosa, abuso o
posición dominante , afirmación falsa capaz de inducir a error, pánico
financiero, la actividad empresarial.
 Restringe las libertades políticas


Indicadores precisos y efectivos
 Atender los siguientes criterios:
 Enlace.los inductores deberán estar sólidamente vinculados a las
estrategias y las metas iniciales.
 Suficiencia.Implica describir por extensión las estrategias y los
inductores ,sin dejar de lado nada que sea esencial para catapultar las
metas.
 Economía. Este criterio obliga a pensar sobre la practicidad y la utilidad
del indicador elegido.preveer que la medición y el seguimiento de
determinado indicador resulte costoso respecto a su utilidad para medir
la eficiencia y la eficacia de una estrategia o un inductor en particular


Indicadores precisos y efectivos
 Puntualidad. La minuciosidad en la elección de indicadores que midan
con precisión los inductores, para evitar que estos se repitan o se
superpongan.
 Sostenibilidad.Si la meta inicial fuera reducir los plazos de los
expedientes en un 35% la tasa de casos que no se resuelven, en un
plazo de 12 meses<<deberá utilizar como indicadores intermedios : <<
tasa de utilización de las audiencias como herramienta de solución>>y
>> nivel de cumplimiento de las indemnizaciones y sentencias
apeladas>>la correlación de indicadores con la meta inicial.
 Consistencia. Los indicadores deben ser coherentes con las
estrategias, indicadores diferentes para estrategias diferentes.


Indicadores para el Derecho-perspectiva
distinta
 La aparición o formas de ver el mundo de lo jurídico desde una
perspectiva más real.
 Los abogados y dos conceptos usados. “ciencia jurídica” y
“naturaleza jurídica”, una visión determinada del Derecho algo
irreal.
 La idea que el derecho es una ciencia y como ciencia tiene un
objeto propio. “descubrir cosas naturales”.
 El Derecho no tiene un objeto natural; es un sistema de regulación
de conductas y solución de conflictos antes que una ciencia.
 El Derecho creado por el hombre y su “naturaleza” y la de las
instituciones cambia tan pronto el legislador cambia la ley que la
regula.


Indicadores comunes para un tablero de
gestión estratégico
 PERSPECTIVA ¿Quiénes son los interesados?
 Cliente
Consumidores,beneficiarios,usuarios,compradores
 pagadores, decisores de compra.

 ¿Qué desean?
 Satisfacer sus necesidades y expectativa
 ¿Con qué indicadores medir lo que desean?
 Nivel de satisfacción del cliente, quejas fundadas de los clientes
 ,promesas incumplidas,trato,nivel de conformidad del producto o
 servicio.


Naturalezas jurídicas…para que sirve?
 El objeto de nuestra “ciencia” no precede del conocimiento,sino que
es consecencia del mismo.
 El acto o negocio jurídico , conceptos creados para definir y crear
otros conceptos, el elemento definidos lo solemos contener en la
definición, porque los elementos de la realidad son escasos en el
que hacer diario de los juristas.
 La utilidad práctica de las ciencias que se construyen con una
hipótesis de trabajo, la aplican y luego evalúan que pasó.
 Que los abogados operamos la realidad , en un sistema que a
nuestro cliente ,podremos preguntarnos que pasó con él.
 El procedimiento y la cantidad de normas inaplicables encuentre al
Derecho con deméritos.


Estrategia enfocada en el valor
 Si se es eficaz en un beneficio que se mantendrá vigente en el
futuro: consolidar procesos o desarrollar nuevas soluciones .

 ¿qué procesos deberán consolidarse y cómo?
 ¿qué procesos deberán ser rediseñados o reinventados?
 Poner al alcance del abogado herramientas para poder diseñar
mejor su “operación” mediante la predicción de su resultado y medir
si tuvo o no éxito .


La capacidad de predecir la conducta
humana
 La estrategia frente a la visión del futuro.
 La organización a nivel de c/unidad estratégica debe plantear
estrategias en respuesta a las oportunidades descubiertas o
aquellas identificadas como resultado de una reflexión deselitizada.

 Gary Becker, dice.- el enfoque económico tiene como núcleo
central la combinación de tres supuestos: el comportamiento
maximizador, el equilibrio de mercado y las preferencias estables.

 Los individuos reaccionan a ciertos incentivos de una manera
predecible.
 La aplicación del método económico para entender a las
instituciones jurídicas.

La gente tiende a buscar beneficios y
reducir costos
 Desarrollar modelos de predicción


¿CÓMO HA DESARROLLADO LA ECONOMÍA ESTA CAPACIDAD DE
PREDICCIÓN SOBRE ALGO TAN COMPLEJO COMO LA CONDUCTA
HUMANA, QUE DEPENDE DE TANTO FACTORES SUBJETIVOS Y
ARBITRARIOS?
 Modelos: simplificar la realidad para comprenderla mejor en su
complejidad


¿Què significa eficacia?
 Significa cuánto los resultados de la gestión se han acercado o
alejado de la meta planeada.La eficacia es la relación entre la
meta real alcanzada y la meta planeada.

 ..En otras palabras, no diga si fue eficaz o no, si no tiene
claramente definida su meta.

 El nivel de eficacia depende de la meta.


¿Què significa eficiencia?
 Significa cuán costoso, productivo o rápido ha sido utilizado los
recursos, con relación a un patrón de comparación previamente
definido.

 ..En otros términos, no diga si fue eficiente o no, si no tiene
claramente definido un patrón de comparación. El nivel de
eficiencia depende de dicho patrón.
 La eficiencia se mide en términos de costos, tiempo y
productividad.


ELEMENTOS –DINAMICA
-MÉTODO
 Elementos .- El individuo o jugador .
 La acción .- un objetivo o propósito y el conjunto de acciones
 Información .- calcular con anticipación lo que hará el otro jugador y
procesar en provecho propio
 El escenario.- el barrio, metrópoli, mercado local o global al tener un
simbolismo o contenido cultural, relevante o emotiva puede afectar su
racionalidad esencial en el análisis teórico.
 La estrategia.- debe estar precedida de un análisis, un plan que aliente las
decisiones hacia objetivos o metas propuestas.
 El beneficio.-los orígenes matemáticos , todos los jugadores son racionales
y el objetivo es ganar, o que tengan otros propósitos.
 El resultado.- lo que desea cada jugador; la correlación con el objetivo y
propósito calculado.


Tipos de Indicadores de Gestión
 1. SEGÙN SU NATURALEZA
 Cuantitativos: Peso, espesor, tiempo, porcentaje, etc.
 Cualitativos:Nivel de percepción, satisfacción, etc.

2.SEGÙN SU ROL EN LA RELACIÒN CAUSA- EFECTO
 Procesal o causal.

 De producto o de resultado: Con relación a las metas

 3.SEGÙN EL OBJETO A MEDIRSE
 De eficiencia : Costo, tiempo y productividad
 De eficacia: Respecto a la meta
 De efectividad : Promedio ponderado de la eficiencia y de la eficacia


EL TABLERO DE GESTIÒN
ESTRATÈGICA


“Es un sistema de gestión que traduce las metas y
estrategias en un conjunto de indicadores, con el
propósito de ponerlas en practica, controlarlas,
medir su efectividad y ajustarlas en función del
futuro.”


Preguntas claves para definir los
elementos del TGE
 OBJETIVOS: ¿Què resultados se desea lograr?
 METAS: ¿Què resultados se desea lograr, cuánto y cuándo?
 ESTRATEGIAS: ¿Cuáles serán los caminos que pensamos no
cambiarán en el horizonte de planeamiento y que representa el còmo
se lograràn las metas?
 INDUCTORES: ¿Còmo poner en marcha las estrategias o qué
actividades se necesitan para ejecutar las estrategias?
 INDICADORES: ¿Què se sabrá con dicha medida?¿Què se desea
medir? ¿Còmo sabremos que las metas se están alcanzando?
 ¿Para qué se formuló tal estrategia o inductor o còmo sabremos que
las estrategias o inductores están siendo eficientes y/o eficaces?


Tablero de Gestión Estratégica de un
Juzgado
 Meta :”Lograr un nivel de confiabilidad de 50% en un plazo de 2
años “.

 Estrategia Inductor Indicador Unidad de
 medida


TGE Juzgado ,perspectiva de la
sociedad y usuarios
 Estrategia Inductor Indicador Unidad de
 medida

 Utilización efectiva
 De herramientas procesales Aplicación de las Carga procesal
 para reducir la carga procesal facultades con relación
 sancionadoras a la cantidad
 previstas en el CPP de jueces


 Expediente
 Capacitación de x juez
 jueces en técnicas
 de negociación y
 conciliación


TGE de un Juzgado
 Estrategia Inductor Indicador Unidad
 de medida


 Propuesta legislativa Elaboración de
 Proyecto de
 Para evitar que el Ley Expdtes
 Proceso sea utilizado Carga procesal con x habt
 Como medio de relación a la población
 Financiamiento en la zona de
 influencia


TGE Juzgado

 Estrategia Inductor Indicador Unidad
 de medida


 Plan estratégico conformación Expdtes x
 Orientado a de Comité Multisectorial habitante
 Reducir conflictos Carga
 Comerciales Elaboración del Plan procesal
 Estratégico ( estandarizar con
 contratos,etc) relación a
 la población
 en la zona
 de influencia


TGE Juzgado
 Indicador Unidad de medida
 Tiempo de atención Días
 Nivel de suficiencia y Escala de 1 a 20
 Consistencia de la
 Argumentación.

 Nivel de percepción de la Escala de 1 a 20
 Sociedad como “justa”


Manual para el Análisis económico del
proceso de la producción normativa
 Desde la perspectiva económica las normas en general
tienen por objetivo final elevar el bienestar de la
sociedad, en lo social, fallas del mercado provenientes
de externalidades negativas , tales como información
asimétrica, monopolios, altos costos de transacción.
 En ciertos casos ,resulta más eficiente eliminar o
derogar ciertas normas o no aprobarlas pues la sobre
regulación puede crear pérdidas sobre el bienestar de la
sociedad por los costos que sobre ésta se generan


Principios sobre la creación de eficientes
normas ( Procesos)
 Necesidad – intervenciòn pública ,la cantidad suficiente de
evidencia previa que demuestre la necesidad de normar algún
aspecto de la interrelación de los agentes económicos.
 Efectividad- principios que la norma tenga claramente definido su
objetivo, los mecanismos para el/ los impactos económicos y
desempeño en el tiempo
 Proporcionalidad- los “ pro” y “ contra” para aprobar un proceso-
procedimientos- la realizaciòn de un análisis costo- beneficio o
análisis de impacto normativo.
 Transparencia- recabar comentarios del usuario afectado.
 Consistencia- la coordinación de los implicados en su elaboración


El Dilema del Prisionero
 Muchas situaciones legales pueden representarse como juegos de
forma normal y resolverse identificando estrategias dominantes.
 El poder del Dilema del Prisionero se origina en la incongruencia
entre el beneficio privado y el bienestar colectivo.La toma de
decisiones individuales- completamente racionales- lleva el
desorden colectivo.
 Se considera que el Dilema del Prisionero es una de las principales
justificaciones teóricas para la intervención del Gobierno en el
campo de las decisiones privadas.
 La emisión de una legislación parece casi una salida interesante
dado el desorden colectivo que resulta de la toma individual de
decisiones ante la incertidumbre o el dilema


El rol oculto del derecho

 El dilema del prisionero- responsabilidad civil
extracontractual
 Automovilista
 Negligencia Diligencia
 Negligencia -100 , 0 -100, -10
 Peatón
 Diligencia -110, 0 -20 , -10


La representación de la decisión con una
opción binaria ,lugar natural para
comenzar
 En un sistema legal civilizado, predecible el ser “diligente” se refiere
a un nivel de cuidado que minimiza el total de costos esperados del
accidente.
 Las estrategias y las consecuencias físicas asociadas a dichas
estrategias , utilizar la variable apropiada .
 Conocer la norma legal que distribuye los daños producidos por un
accidente.
 El analista legal y el problema del comportamiento estratégico que
enfrenta.
 ¿los cambios en la regla legal que produce en el comportamiento
de las partes?


El poder del dilema del prisionero

 “Se origina en la incongruencia entre el beneficio privado y el
bienestar colectivo.La toma de decisiones individuales-aun
siendo racionales-lleva al desastre colectivo- Se considera que
el Dilema del prisionero es una de las principales justificaciones
teóricas para la intervención del Gobierno en el campo de las
decisiones privadas”


Manual para el Análisis económico
 Desde una perspectiva económica, las normas en general tienen por
objetivo final elevar el bienestar de la sociedad, corrigiendo las fallas en
la organización social del País, en particular las fallas del mercado
provenientes de externalidades negativas : información asimétrica,
monopolios,altos costos de transacción, por ejemplo .

 En ciertos casos, resulta más eficiente eliminar o derogar ciertas
normas o no aprobarlas pues la sobreregulación puede crear pérdidas
sobre el bienestar de la sociedad por los costos que estas generan.


La calidad de las normas
 Asegurar la eficiencia y efectividad de las normas al revisar la
continuidad, promulgación,modifcatoria o derogatoria .
 Es el Impacto Normativo : control de calidad ,los potenciales
afectados, las opciones alternativas ,el impacto del costo-
beneficio, el respaldo de un ordenamiento institucional para
interacción fluida , con los actores en la elaboración, consulta y
aprobación.


Impacto Normativo
 Diagnóstico del problema .- recolectar toda la información
pertinente,disponible,relevante sobre el mercado en particular
,comportamientos o funcionamiento de los regulados, los
involucrados .

 Balance de opciones.- Análisis de contraste de las alternativas de
intervención pública para dar solución al problema identificado.


Grupos de interés / estructura
institucional del mercado electoral
 Teoría de las decisiones públicas, la mezcla de bienes privados
y públicos .
 Asignaciones presupuestarias y cartera de bienes públicos .
 La influencia de los grupos de interés ,depende, de la estructura
institucional del mercado –demanda de leyes- electoral.
 El análisis institucional nos ayuda a comprender la oferta- la
lógica los grupos de interés proporcionan dinero a los
legisladores


La libertad individual con el Bien Común

 La norma jurídica ofrece la posibilidad a la malicia o al descuido.
¿Por qué no te debo causa daño si yo he de recibir todo el beneficio
mientras que tú asumirás toda la pérdida ?

 La asimetría imperante , la expectativa social ordinaria ,
expresiones : “ encárgate de lo tuyo “ y “ preocúpate de tus propios
asuntos “.

 ¿Los daños corporales, daños generados por la competencia con la
obstrucción a la libre competencia…?

 La habilidad de no causar daño radica en la habilidad para poner en
evidencia los criterios utilitaristas.

Las etapas de la racionalidad jurídica, en
términos económicos
 Sustituir los modelos abstractos que impiden la aproximación de la
realidad, el bienestar social no es fruto de una fórmula
matemática ,sino de decisiones humanas.

 La existencia de una Ley económica como la traducción de la
racionalidad de la norma jurídica.
 La matematización de la conducta humana termina así por dar a la
antropología un carácter de ciencia normativa.
 Homo eoconomicus, James Buchanan.
 La sustitución de la fórmula tradicional de análisis jurídico de la
economía, por la del análisis económico de lo jurídico.


Corolario de la evolución
 La contribución económica al derecho tiene una connotación
informativa en una primera etapa.
 Luego en una segunda etapa estructura el problema desde la
naturaleza económica ,desde la perspectiva empírica y no
normativa .

 En un tercer momento asume un papel protagónico ,aportando un
vocabulario propio ,aporta una estructura analítica concreta para
examinar los problemas jurídicos que se consideran tradicionales;
aporta una explicación alternativa ,”los tribunales emiten fallos no
sólo de acuerdo a derecho sino al mercado”


Conclusiones ,Argumentos y Conexiones

 El individualismo metodológico , la decisión del individuo en busca
de su maximización .
 El interés económicamente identificable , el “bien” positivamente
valorado por el individuo cuando elije.
 La teoría política se entiende así como el marco en el que se hace
viable el derecho aplicando principios sobre el orden social y la
estructura económica.


Análisis+..[1] 08 11

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