Fuentes Práctica Calificada 2- 2022 marzo.docx

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COMPRENSIÓN YREDACCIÓNDE TEXTOS I
Ciclo 2022 -marzo
Fuentes para la Práctica Califoicada 2
Lee las siguientes fuentes informativas. Luego, anota las ideasque consideres más relevantesy aplica
algunasde las estrategiasde análisis de fuentes estudiadasdurante el ciclo (lluvia de ideas, resumen,
planteamiento de preguntas).La información analizada la usarás durante la elaboración del esquema
de la Práctica Calificada 2.
Fuente 1
Contra la llamada gestación subrogada. Derechos humanos y justicia global versus bioética
neoliberal
El debate sobre la denominada gestación subrogada está arreciando en España de la mano de una
campaña política a favor de su regulación. En 2016, en Suecia, sin embargo, se avanzó hacia la
prohibición de la gestación subrogada. No se admite la versión comercial, el modelo californiano, que
esla que responde alboomdel turismo reproductivo ‒una forma de outsourcinga paísesempobrecidos‒
, pero tampoco se permite la modalidad altruista, cuyo referente es elReino Unido ‒donde se garantiza
que la madre tome las decisiones en todo el proceso, incluso pudiendo negarse a entregar al bebé‒.
Países como India, México y Tailandia han revisado sus legislaciones en direcciones restrictivas en
2015. El Informe Wendel mantiene que el altruismo genuino no puede garantizarse dada la magnitud de
las presiones a las mujeres por parte de una demanda creciente.
Voy a exponer sucintamente argumentos éticos, deontológicos y consecuencialistas para demostrar que
la gestación subrogada es moralmente indeseable y, en consecuencia, a mi juicio, debería estar
prohibida. A casi 30 años del controvertido Caso Baby M,y tras décadas de leyes diversas en distintos
países ‒a modo de gran experimento biomédico y socioeconómico‒, constatamos que, impulsada por
la globalización, la gestación subrogada se ha consolidado en un modelo mayoritariamente mercantilista
que atenta no solo contra los derechos humanos, sino que constituye una inmensa injusticia global. La
vulnerabilidad y la precariedad, dada la asimetría entre las partes concernidas, no pueden ser
descontadas de una estimación ética y política de la gestación subrogada. Demostraremos, asimismo,
en clave bioética, que los defensores de la gestación subrogada se sirven de un planteamiento anómalo
y errado de la autonomía.
Autonomía y no maleficencia
El argumento de los defensores de la gestación subrogada radica en la autonomía de la mujer que va a
quedar embarazada, en su voluntariedad, junto a otras consideraciones relativas a la libertad
reproductiva y a la propiedad del cuerpo. Sin embargo, constatamos una paradoja: un supuesto libre
consentimiento, vía contrato o acuerdo, que anula, con respecto al futuro inmediato, la misma
autonomía reproductiva de la mujer. Invocar la autonomía para luego, acto seguido, suspenderla, es
lógicamente contradictorio, y desde el punto de vista de la ética, simplemente aberrante,pues liquida la
propia autonomía como principio. Kant nos explicó que ceder la libertad y someterse a la tutela y los

fines de otros no es una opción en la medida en que atenta contra la dignidad y degrada la humanidad
en cada uno de nosotros. No es una cuestión interpretable: la autonomía no puede cancelarse
temporalmente; debe actualizarse en cada momento porque el consentimiento informado es un proceso
y no un mero resultado. En otros ámbitos, como en la experimentación con seres humanos o los
trasplantes de vivo a vivo, la opción de retirarse o negarse está disponible siempre, precisamente para
no cancelar la autonomía de quien, voluntariamente, se presta a estos procedimientos. En la gestación
subrogada, la versión que se da de la autonomía de las mujeres es una anomalía bioética de gran calado,
porque la autonomía no es nunca hipotecable. Ningún contrato o acuerdo puede cancelarla. Desdecirse
debería ser siempre una opción legítima y, por tanto, ningún acuerdo o contrato puede prescribir
obligatoriamente la entrega del bebé.
Asimismo, la indicación médica de una gestación subrogada frente a la infertilidad, agotadas otras vías,
pero no la de la adopción, enfrenta el núcleo duro de la ética médica: la no maleficencia, el no dañar.
En la gestación subrogada se «indica» un embarazo a un tercero, una mujer que no es, en principio, una
paciente delespecialista médico, y que va a corrercon los riesgos psicofísicos derivados de un embarazo
y un parto. De hecho, la controvertida cuestión terminológica ha desembocado en la despersonalización
de la mujer, al ser denominada en las propuestas de regulación como «la gestante»4
, mientras que
incluso se apela a su donación de «una capacidad reproductiva» cuando los hechos crudos, no
enmascarados por los eufemismos, nos enseñan que lo que se entrega, tras un embarazo y un parto, es
un bebé.
Finalmente, si ponemos en el punto de mira la demanda, podemos preguntar lo siguiente: ¿es
moralmente lícito pedir a una mujer que se convierta en un medio para el fin reproductivo, con los
riesgos que implica, existiendo, además, otras vías como la adopción? Anderson responde a nuestra
pregunta: «(….) hay algunas maneras de tratar a las personas que son moralmente objetables, incluso si
ellas consienten en ser tratadas de esas formas. Uno no debe convertir el abuso físico o emocional de
otra persona en respeto por su autonomía y dignidad diciendo tan solo: «Tú consentiste en ser tratada
de esta manera» ‒incluso si la otra persona consiente‒. Algunas obligaciones para los otros no están
condicionadas a su consentimiento».
La actual deriva neoliberal de la bioética ha sacralizado indebidamente el contrato, con lo cual ha
pervertido el sentido originario y genuino de la autonomía, ha esquivado el imperativo de la no
maleficencia y ha apuntalado las bases para una práctica abusiva, la gestación subrogada, que no es
percibida como tal en lo que podría ser un ejemplo de «ceguera moral».
Injusticia global: el negocio transnacional de la gestación subrogada
En países como India, Tailandia, Ucrania e incluso México, la llamada gestación subrogada se ha
implementado como explotación reproductiva organizada por las agencias y clínicas beneficiarias.
Dickenson ha denunciado que la subrogación ha quedado subsumida en la tendencia global que fomenta
la mercantilización de los cuerpos y compromete derechos humanos básicos en los sectores más
vulnerables: «El bando a favor del alquiler de vientres enfatiza los beneficios de la práctica, entre los
cuales se cuentan la diversidad de opciones reproductivas y concesiones para el pluralismo sexual. Pero
aunque esas puedan ser consideraciones genuinas e importantes, no se las puede poner por encima de
la necesidad de evitar la explotación de algunas de las mujeres más vulnerables del mundo». Es más,
ella denuncia cómo el Reino Unido, sumándose a la ola neoliberal de la desregulación, ha desmantelado
los comités éticos relativos a la bioética de la reproducción. Valora, en cambio, la deriva francesa de

optar por evitar que los mercados fomenten la comercialización de los procesos corporales. Los
intermediarios ‒agencias y clínicas‒ se lucran en lo que numerosas organizaciones internacionales,
como StopSurrogacyNow, Center for Bioethics and Culture en los Estados Unidos y Early Institute en
México, denuncian como trata reproductiva y tráfico de bebés.
Ergas expone dos pendientes resbaladizas: la creación de un mercado de bebés por encargo, de un lado,
y del otro, dada la disparidad de las legislaciones nacionales, el fenómeno de los bebés apátridas. El
caso Baby Gammy nos permite abrir los ojos a las realidades ocultas del negocio transnacional de la
gestación subrogada. Una pareja australiana rechazó al bebé «defectuoso» ‒con síndrome de Down‒
como si fuera mercancía averiada que se puede devolver.
Suele pensarse que puede frenarse la transnacionalización mercantilista de la gestación subrogada con
una regulación suficientemente restrictiva, pero el caso del Reino Unido avala lo contrario. No hay una
nómina suficiente de mujeres que se ofrezcan como «gestantes» y la demanda se traslada al extranjero
‒se deslocaliza la reproducción‒. Los partidarios de la regulación niegan las evidencias de la
explotación reproductiva, o bien, sin ningún argumento que lo avale, postulan que una regulación
dudosamente altruista puede frenar un historial de abusos y explotación en el cual los intermediarios,
los brokers, han consolidado un exitoso modelo de negocio que ya incluso organiza ferias para
promocionar los destinos del turismo reproductivo.
CONCLUSIÓN
En un mundo atravesado por desigualdades de clase, de género y de raza, así como gobernado por
relaciones neocoloniales recreadas por la globalización neoliberal, resulta improcedente hablar, de
forma abstracta y descontextualizada, de autonomía irrestricta o de contratos de gestación subrogada
que suspenden el derecho de autodeterminación sobre el propio cuerpo y los mismos derechos de
filiación. La bioética neoliberal se ha impuesto, sin apenas oposición, legitimando, en el caso de la
gestación subrogada, la despersonalización de las mujeres contempladas como meros medios para
resolver la infertilidad al margen de toda consideración de justicia. La autonomía como principio
irrenunciable no admite alquileres ni hipotecas. La autonomía no debe ser cancelada temporalmente
bajo ninguna circunstancia.
Guerra-Palmero, M. (2020). Contra la llamada gestación subrogada. Derechos humanos y justicia global versus bioética
neoliberal. Gaceta Sanitaria 31(6) pp. 535-538. Recuperado y modificado de:
https://scielo.isciii.es/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0213-91112017000600016
Fuente 2
Derecho a la reproducción humana (inseminación y fecundación in vitro)
Trascendencia de la reproducción asistida

El avance de la tecnología, la revolución que provoca, trasciende hasta en las relaciones sexuales y
reproductoras de las personas. Poco tiempo atrás la pareja solamente podía tener hijos a través de las
relaciones sexuales.
Pero, actualmente, la inseminación genética, con fines procreativos, permite la procreación asistida, o
sea, la inseminación o fecundación in vitro con esperma del mismo marido o de un donante, en una
mujer virgen y soltera con esperma de donante; la fecundación en mujer casada o soltera que presta su
vientre para procrear con material reproductivo de un matrimonio o pareja; la inseminación de la viuda
con esperma de su marido difunto. Todo esto, repito, era impensable no hace mucho tiempo.
La repercusión de estos nuevos sistemas de procreación es revolucionaria en el derecho de familia, y en
la mayor parte de los países no encuentran regulación legal por atraso de su orden jurídico o rechazo de
este tipo de procreación.
El 26 de julio de 1978 se produjo un gran acontecimiento en Gran Bretaña al nacer el primer bebé de
probeta (la niña Louise Brown), revolución biológica realizada por los doctores Patrick Steptoe
(ginecólogo) y Robert Eduardo (fisiólogo). Se hizo a través de una fecundación in vitro de óvulos de su
madre (Leslie Brown) y esperma de su padre (John Brown), seguido de la transferencia embrionaria.
Esto trae problemas legales y éticos que se estudian en la bioética. El problema es delicado y como tal
debe ser abordado.
Son muchos los cambios que producen en la medida en que la reproducción humana asistida es
aceptada:la procreación pierde su dimensión sentimental, sexual e íntima porque la procreación asistida
se hace con cierta publicidad e intervención de varias personasque constituyen un equipo especializado;
afecta el derecho a la intimidad; los progenitores sufren en su personalidad por que es todo un equipo
el que dirige y vigila la procreación; el marido y la mujer que recibe el esperma del donante, y éste,
sufren en su dignidad; existe riesgo sobre la vida del concebido o de los embriones que se pierden en el
proceso; aparecen nuevos conceptos de paternidad y maternidad; se crean nuevas presunciones o
ficciones legales como la de que el marido que consiente la inseminación artificial con esperma de
donante es el padre, al prohibírsele impugnar la filiación matrimonial del bebé; se daña el derecho a la
identidad en los casos de donación de esperma, maternidad subrogada, aplicación en mujeres solas; la
asistencia pos mortem supone la derogación de la regla de la sucesión testamentaria de que el heredero
debe sobrevivir al causante.
Ciertas coincidencias y diferencias en el derecho comparado
Se podrían extraer algunos conceptos en los cuales existe coincidencia y en otros no; a saber: la
experimentación en embriones humanos no es de aceptación general, la procreación asistida
generalmente se admite en el matrimonio y en algunos países en la pareja en unión de hecho estable; en
la mujer sola existe fuerte discusión, pero es admitida excepcionalmente; la fecundación pos mortem
en algunos países se admite, en otros no; se admite la donación y conservación de semen, pero en
algunos países se permite conservar lo por un periodo de cinco o diez años; se limita el número de hijos
del mismo donante; deben seleccionarse minuciosamente los donantes para evitar enfermedades o
deficiencias hereditarias; se le concede el derecho al anonimato al donante, salvo casos excepcionales,
aunque algunas legislaciones permiten investigar la identidad biológica; la congelación de óvulos es
permitida en algunas legislaciones y en otros no; en algunas legislaciones se permite la donación de
embriones, enotros se prohíbe; se prohíbe generalmente la experimentación embrionaria no encaminada
a obtener nacimientos; algunos países permiten la maternidad de sustitución, pero sinfines lucrativos,
otros la prohíben; se prohíben las desviaciones en el uso de la técnica de la reproducción asistida como
la clonación, y la creación de híbridos y quimeras; se prohíbe la selección de sexo en el embrión
obtenido in vitro cuando no exista riesgo de trasmitir una enfermedad hereditaria ligada al sexo; se

prohíbe la transferencia de embriones humanos en útero de animales o viceversa. Las violaciones a las
prohibiciones son castigadas con multas o prisión, más los daños y perjuicios que se pudieren haber
causado.
La Iglesia Católica
La Iglesia rechaza estas técnicas de fecundación, por considerarlas contrarias a la moral, en las que
interviene la masturbación y la fecundación artificial. El papa Pío XII fue uno de los primeros en
condenar las por inmorales.
La Congregación para la Doctrina de la Fe en documento del 22 de febrero de 1987, rechaza tales
procedimientos artificiales:
La biología y la medicina contribuyen con sus aplicaciones al bien integral de la vida humana, cuando
desde el momento en que acuden junto a la persona enferma respetan su dignidad de criatura de Dios.
Pero ningún biólogo o médico puede pretender razonablemente decidir el origen y el destino de los
hombres en nombre de su competencia científica. Esta norma se debe aplicar de manera particular al
ámbito de la sexualidad y de la procreación, pues ahí el hombre y la mujer actualizan los valores
fundamentales del amor y de la vida... Un aspecto preliminar a la valoración moral de tales técnicas es
la consideración de las circunstancias y de las consecuencias que comportan en relación con el respeto
debido al embrión humano. La consolidación de la práctica de la fecundación in vitro ha requerido
formar y destruir innumerables embriones humanos... La conexión entre la fecundación in vitro y la
eliminación voluntaria de embriones humanos se verifica demasiado frecuentemente. Ello es
significativo: con estos procedimientos, de finalidades aparentemente opuestas, la vida y la muerte
quedan sometidas a la decisión del hombre, que de este modo termina por constituirse en dador de la
vida y de la muerte por encargo.
Sobre la fecundación heteróloga expresa que:
...lesiona los derechos del hijo, lo priva de la relación filial con sus orígenes paternos y puede dificultar
la maduración de su identidad personal. Constituye, además, una ofensa a la vocación común de los
esposos a la paternidad y a la maternidad: priva objetivamente a la fecundidad conyugal de su unidad y
de su integridad; opera y manifiesta una ruptura entre la paternidad genética, la gestacional y la
responsabilidad educativa. Esta alteración de las relaciones personales en el seno de la familia tiene
repercusiones en la sociedad civil: lo que amenace la unidad y la estabilidad de la familia constituye
una fuente de discordias, de desórdenes e injusticias en toda la vida social.
Precisa que en la fecundación artificial homóloga "intentando una procreación que no es fruto de la
unión específicamente conyugal, realiza objetivamente una separación análoga entre los bienes y los
significados del matrimonio".
Advierte que estas técnicas permiten al hombre tener en sus manos el propio destino y lo expone a la
tentación de transgredir los límites de un razonable dominio de la naturaleza. Por tal razón, si tales
técnicas pueden constituir un progreso al servicio del hombre, a l mismo tiempo llevan graves riesgos.
En cuanto a "la fecundación artificial homóloga dentro del matrimonio no se puede admitir, salvo en el
caso de que el medio técnico no sustituya el acto conyugal, sino que sea una facilitación y una ayuda
para que aquél alcance su finalidad".
En la carta encíclica Evangélium Vitae de Su Santidad Juan Pablo II, sobre el valor y el carácter
inviolable de la vida humana, se expresa:

También las distintas técnicas de reproducción artificial, que parecerían puestas alservicio de la vida y
que son practicadas no pocas veces con esta intención, en realidad dan pie a nuevos atentados contra la
vida. Más allá del hecho de que son moralmente inaceptables desde el momento en que separan la
procreación del contexto integralmente humano del acto conyugal, estas técnicas registran altos
porcentajes de fracaso. Este afecta no tanto a la fecundación como al desarrollo posterior del embrión,
expuesto al riesgo de muerte por lo general en brevísimo tiempo. Además, se producen con frecuencia
embriones en número superior al necesario para su implantación en el seno de la mujer, y éstos así
llamados "embriones supernumerarios" son posteriormente suprimidos o utilizados para
investigaciones que, bajo el pretexto del progreso científico o médico, reducen en realidad la vida
humana a simple "material biológico" del que se puede disponer libremente.
Escobar, I. (2007). Derecho a la reproducción humana (inseminación y fecundación in vitro). Cuestiones constitucionales (16),
pp.137-158. Recuperado y modificado de: http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1405-
91932007000100005
Fuente 3
Definición de maternidad subrogada
Desde el punto de vista convencional, la maternidad es entendida como un estado propio de la mujer,
fruto de un proceso biológico o de una adopción. Sin embargo, en la actualidad, los avances científicos
y el desarrollo de técnicas de reproducción asistida han dado origen a nuevas representaciones sociales
de la maternidad, así como figuras jurídicas que ponen de manifiesto un cambio en los parámetros
tradicionales que definen este concepto (Mir, 2010:178).
Es así que denominaciones como maternidad subrogada, maternidad sustituida, vientre de alquiler,
gestación por contrato, gestación por sustitución, entre otras nomenclaturas que se refierena la solicitud
que se hace a una mujer para gestar en su vientre a un hijo que será de quien lo haya solicitado,
evidencian una realidad que se torna cada vez más común y que representa una alternativa de solución
a la maternidad y/o paternidad de personas o parejas que se ven impedidas de concebir y/o gestar hijos
por ellos mismos (López y Aparisi, 2012: 257).
En términos de Ruíz (2013), esta posibilidad de engendrar hijos en un laboratorio y de gestarlos en un
vientre que no sea necesariamente el de la madre biológica a través de la intervención de técnicas de
reproducción supone un proceso complejo, no solo en el campo médico, sino sobre todo en el ámbito
bioético, jurídico y socio cultural.
Para Camacho (2009), la maternidad subrogada es la práctica mediante la cual una mujer gesta a un
niño o niña por encargo de otra persona o de una pareja ante quien o quienes se compromete a entregar

al recién nacido renunciando a sus propios derechos de madre, por lo general a cambio de una suma de
dinero.
[Adaptado de Estrada, H. (2019). Maternidad Subrogada: Desarrollo Conceptual y Normativo.
https://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con5_uibd.nsf/0EC35ECB8FC015E80525830C006C25FC/$FILE/N%C2%B0
09_2018-2019_maternidad.pdf]
Fuente 4
Marco Normativo Internacional y Nacional en torno a la maternidad subrogada
Según, Sánchez (2010), en el ámbito internacional, existe poca homogeneidad en el tratamiento jurídico
de la maternidad subrogada o gestación por sustitución. Se evidencian tres posturas sobre dicho tema:
prohibición de la gestación por sustitución, admisión, solo cuando es altruista, admisión amplia.
1. Primera postura: Primera Postura: Prohibición de la gestación por sustitución
El marco normativo de los países que sostienen esta postura prohíbe y declara nulos todos aquellos
acuerdos de gestación por sustitución. Es así que, en países como Francia, Alemania, Suecia, Suiza,
Italia, Austria o España, el común denominador jurídico es el de la prohibición y la nulidad de los
acuerdos de gestación por sustitución (Lamm, 2012: 11).
2. Segunda Postura: Admisión, solo cuando es altruista y bajo ciertos requisitos y condiciones
Los países que sustentan esta postura admiten la maternidad subrogada en aquellos casos que no
impliquen contratos y/o intercambios comerciales, es decir; únicamente en situaciones con ﬁnes
altruistas. Noobstante, existen requisitos y condiciones especíﬁcaspara declararaceptable esta práctica.
Esel casodelReino Unido, Canadá,Brasil8, Israel,Grecia,Australia, Sudáfrica y Nueva Zelanda (Ruiz,
2013: 17).
3. Tercera postura: Admisión amplia
Los países que sostienen esta postura consideran la maternidad subrogada como una práctica legal.
Entre ellos destacan Georgia, Ucrania14, India15, Rusia, algunos Estados de los Estados Unidos16,
México (únicamente Tabasco17), entre otros.
Maternidad subrogada en el Perú

En el Perú, no existe un marco normativo explícito que regule la maternidad subrogada, ni para
declararla nula, ni para admitirla. La Ley 26842, Ley General de Salud, en su artículo 7 establece una
prohibición tácita respecto de esta práctica en los siguientes términos: “Toda persona tiene derecho a
recurrir al tratamiento de su infertilidad, así como a procrear mediante el uso de técnicas de
reproducción asistida, siempre que la condición de madre genética y de madre gestante recaiga sobre la
misma persona”.
[Adaptado de Estrada, H. (2019). Maternidad Subrogada: Desarrollo Conceptual y Normativo.
https://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con5_uibd.nsf/0EC35ECB8FC015E80525830C006C25FC/$FILE/N%C2%B0
09_2018-2019_maternidad.pdf]
Fuente 5
Respecto a los efectos que la maternidad subrogada podría tener en la mujer gestante, algunos
estudios citan consecuencias de carácter sicológico, físico y social.
1. Efectos psicológicos
Aunque la madre sustituta elige serlo por motivos altruistas o por una retribución económica y está
consciente que deberá entregar el niño al nacer, se establece un vínculo madre-hijo que produce
que a veces sea difícil entregarlo.
2. Entorno familiar y social
Para Bascuñana (2019), respecto a los efectos en el entorno familiar y social, la decisión de una
mujer en convertirse en gestante subrogada para otras personas “ha tenido efectos positivos en su
propia familia, en especial en sus hijos o por lo menos no ha existido un impacto negativo. Por su
parte, en relación a los maridos o parejas, los estudios muestran que generalmente hay una visión
positiva y de apoyo en torno a la decisión de la mujer”. No obstante, otros estudios señalan que la
desaprobación por parte de la familia, en especial la extensa, y de los amigos, se da en mayor
medida.
La madre sustituta, en forma altruista o por retribución económica, tendrá que modificar su vida
laboral, familiar, incluso personal para acudir a citas médicas y seguir protocolos para los
procedimientos de reproducción asistida.
Las mujeres podrían ver disminuida su independencia, ya que en los contratos de gestación existen
restricciones en el estilo de vida de la gestante, lo que puede generar una sensación de falta de
control sobre su propia vida y lo que está ocurriendo.

3. Cambios emocionales
Nicolás Jouve de la Barreda,señala en Perspectivas biomédicasde la maternidad subrogada que
durante el embarazo no solo se producen cambios fisiológicos sino también emocionales. Agrega
que estudios han establecido que existen manifestaciones emocionales propias del embarazo, tales
como, sentimientos de tipo depresivo, como una forma de ajuste a la nueva situación y que incluyen
fluctuaciones en el estado de ánimo, hipersensibilidad emocional, inestabilidad, preocupación y
somatizaciones. Al mismo tiempo, existe tristeza por la pérdida del estado anterior, así como por
la pérdida de atractivo físico y de la independencia.
Cáceres, M. (2019). Maternidad subrogada: Regulación en algunos países donde está permitida. Recuperado y adaptado
de:
https://obtienearchivo.bcn.cl/obtienearchivo?id=repositorio/10221/27524/2/BCN_Maternidad_subrogada__algunos_pa
ises_donde_esta_permitida.pdf
Fuente 6
Postura del Comité de Bioética Español respecto de los aspectos éticos de la gestación por
sustitución
En las últimas décadas,es evidente que los comités de ética han logrado ocupar un lugar protagonista
en ámbitos muy diversos, como puede ser en política, finanzas y sanidad cumpliendo funciones de
diferente índole119; no obstante, señalar que salvo alguna excepción estos comités no les son
encomendados labores de juzgar ni sancionar conductas o circunstancias determinadas. Ante esta
realidad, queda patente que en términos generales que la ética cumple una función importante, además
de la fundamentadora.
Antes de analizar la postura adoptada por el Comité de Bioética de España respecto los aspectos éticos
de la Gestación por Sustitución (GS), hay que señalar que éste es un “órgano colegiado, independiente
y de carácter consultivo, sobre materias relacionadas con las implicaciones éticas y sociales de la
Biomedicina y Ciencias de la Salud” según establece el artículo 77 de la Ley 14/2007 de 3 de julio de
Investigación biomédica, a partir de ahora LIB.
Como premisa fundamental, antes de examinar rigurosamente los problemas éticos que genera la GS,
es importante señalar que el comité no se muestra a favor de la figura del convenio de GS como expresa
en la Conclusión del Informe estudiado “existen sólidas razones para rechazarla maternidad subrogada.
El deseode una persona de tenerun hijo, por muy noble que sea,no puede realizarse a costa de derechos

de otras personas. La mayoría del Comité entiende que todo contrato de gestación por sustitución
entraña una explotación de la mujer y un daño a los interesessuperiores del menor. Portanto, no pueden
aceptarse ni su posible regulación al considerar que “Las propuestas regulatorias que se manejan son
claramente deficientes en la tutela de la dignidad y derechos de la gestante y del menor.
El Informe analiza los aspectos éticos de la maternidad subrogada en su parte II, cuyo contenido está
compuesto por una serie de cuestiones o problemas que afectan a las partes más vulnerables en este tipo
de negocios jurídicos como son la mujer gestante y el menor, a los que el Comité da respuesta y valora
desde una perspectiva ética.
Desde la perspectiva de la mujer gestante, se pueden observar las siguientes cuestiones y problemas
éticos:
1. ¿Qué criterio debe prevalecer para determinar la filiación, la voluntad procreativa o la base
biológica (vínculo entre gestación y maternidad)?
El Informe considera que el vínculo existente entre la gestación y la maternidad no se debe relativizar
debido a la gran seguridad que otorga tanto desde el punto de vista jurídico. Los mecanismos legales
están orientados a dar continuidad entre la maternidad genética y fisiológica y la madre legal. En el
ámbito familiar, esla base fundamental de la que subyace el deseode sermadre y todas las obligaciones
y responsabilidades que conlleva.
No obstante, expone los tresargumentos a favor del criterio de la voluntad procreativa. En primer lugar,
abogan por la existencia de un derecho a ser padres como justificación para acceder a la tecnología con
el fin de esquivar los límites que la biología impone. En segundo lugar, defienden que la imposición de
respeto hacia los límites impuestos por la biología que sostienen los naturalistas no puede constituir una
regla moral inapelable. En último lugar, consideran que el elemento biológico como único criterio
ordenador en sociedades plurales no es aceptable, debería ser una opción.
2. ¿Hasta qué punto puede considerarse que la mujer gestante es libre?
Existen dos supuestos cuyos efectos y consecuencias generan diversas valoraciones éticas. Primero, la
licitud de la gestación subrogada altruista. Esta posible forma de regulación basada en la implicación
desinteresada de la mujer gestante en una “acción sumamente comprometida (…) como
extraordinariamente valiosa porque sirve para proveer de un hijo a quien no puede” es considerada
menos atentatoria para su libertad. Se presume que la decisión es totalmente libre al no ser adoptada en
un contexto de fragilidad que pueda incidir en la toma o no de la misma. Sin embargo, es evidente que

esta forma de regular la gestación por sustitución no establece una solución absoluta a todos los
problemas inherentes a estas técnicas respecto la libertad de las mujeres.
Ante esta afirmación, el Informe apunta como inconveniente importante “la incapacidad del Derecho
para impedir la gestación comercial una vez aceptada la altruista” que pone en cuestión la viabilidad
del método altruista como única alternativa para accedera la gestación subrogada. El marco idóneo para
admitir esta modalidad de GS sería aquel en el que “un Estado de Derecho,las autoridades competentes
tienen los instrumentos necesarios para hacer cumplir las leyes, de manera que, en caso contrario, se
impondrían las sanciones correspondientes” como expone Vela Sánchez.
Segundo, se analizan las posibles respuestas que se puede dar a la siguiente cuestión: ¿Se debe permitir
tanto la gestación subrogada altruista como la comercial? El Informe presenta en primer lugar una línea
de opinión en favor de la gestación por sustitución comercial, en el que el argumento que predomina a
favor de la misma es la autonomía o libertad de la mujer respecto su cuerpo y sus capacidades
reproductivas. En este escenario,es lícita la retribución como móvil para acceder la mujer a gestar a un
niño. Sin embargo, el Comité muestra una cierta predilección hacia un posible consenso acerca de “la
plausibilidad de prohibir la gestación por sustitución de carácter comercial en base a la experiencia
habida hasta elmomento. Los países en los que más se ha desarrollado son, en general países pobres en
los que la mujer vive en una situación de mayor desigualdad con relación al varón. Estados unidos es
la más destacada excepción”.
Sin embargo, algunos autores que han estudiado esta materia cosideran razonable que se otorgue una
determinada indemnización o compensación a la mujer gestante más allá de los gastos que se han
producido desde la inseminación artificial hasta el post-parto, por el simple hecho de que exista una
contraprestación por ambas partes, no siendo únicamente la mujer gestante la parte que realice la
mayoría de las prestaciones recogidas en el convenio gestacional y la que asuma los numerosos riesgos
inherentes a estas prácticas sin ningún respaldo económico además de los gastos.
Es preciso señalar, por un lado, que existiendo dinero de por medio en este tipo de contratos, es
necesario que deben existir controles efectivos que excluyan la explotación de las mujeres. Por otro
lado, el fin de estas compensaciones económicas no deben entenderse como una retribución de una
profesión ni tampoco tengan por objeto incentivar a las personas a someterse a los convenios de GS.
En definitiva, esta contraprestación es lo que más se ajusta a la realidad para el buen fin de estos
convenios gestacionales, debido a que elprincipal móvil de las mujeres gestantespara someterse a estas
prácticas es la obtención de un beneficio económico. Negar o esconder esta realidad estimularía la

utilización de vías que oculten el pago de determinadas cantidades de dinero por la realización de los
servicios de la mujer gestante y, por tanto, facilitar que pueda haber casos de explotación de la mujer.
Adiferencia de los anterioressupuestos orientados a reflejar la situación de la mujer gestante,elInforme
continua seguidamente presentando una serie de supuestos que ponen en compromiso la dignidad y
libertad de los menores.
Con anterioridad a la exposición de los mencionados supuestos, el Informe presenta un debate acerca
de la idoneidad de la gestación o la voluntad procreativa como premisas para adquirir las condiciones
y responsabilidades inherentes a la condición de padres.
La mayoría de los integrantes del Comité se posicionan a favor de la gestación biológica expresando
que “la gestación en el proceso procreativo y en la vida de cada ser humano no debe relativizarse y que,
en consecuencia,se debe proteger el vínculo de cada ser humano con su madre biológica”. En cambio,
algunos de sus miembros se muestran a favor de la voluntad procreativa dentro de unos límites
argumentando que “ese vínculo se podría romper en aquellos casosenlos que personasque deseantener
hijos no pueden gestarlos y recurren a una mujer para que lleve a cabo (…) sin menoscabo de los
derechos de la gestante y del niño”.
Un matiz importante presente en este argumento es la necesaria condición para poder acceder a la
gestación por sustitución, como es la imposibilidad de gestar por causas naturales un hijo excluyendo a
aquellos sujetos que simplemente no quieren someterse a gestar con sus propios medios por motivos
puramente egoístas, como puede ser el no querer afrontar un embarazo durante nueve meses, por
razones estéticas o profesionales, etc.
Volviendo a los supuestos que ponen en compromiso la dignidad y libertad del menor. En primer lugar,
se encuentra la cobertura que puede ocasionar la gestación por sustitución al tráfico de niños. El Informe
alude, por un lado, que la gestación por sustitución en la que exista dinero de por medio puede incluirse
dentro de la definición de venta de niños que establece el artículo 2 del Protocolo Facultativo de la
Convención sobre los Derechos del Niño. Respecto esta afirmación podría deducirse que la solución
sería la gestación por sustitución altruista; sin embargo, esto no es así, debido a que el no existir una
retribución o compensación no implica que no pueda incurrirse en el delito de tráfico de niños como
concluye el Comité, ya que, si el objeto de la relación entre los comitentes y la gestante es el niño en
vez de la gestación, se cometería dicho delito.
Por otro lado, el Informe hace referencia alartículo 3 del Protocolo Facultativo de la Convención sobre
los Derechos del Niño. En relación con el contenido de este artículo, no es incompatible una regulación

apropiada y razonable de la gestación subrogada con una legislación penal garante de los derechos de
los niños respecto de los delitos tipificados en el artículo 2 anteriormente citado como sostienen otros
autores como Vela Sánchez,entendiendo que “una regulación adecuada y razonable de la gestación por
sustitución y, al mismo tiempo, previsora de estos delitos respecto de los menores, evitaría acudir a
estos actos ilegales a las personas interesadas en ser progenitores. Es más, precisamente para no tener
que incurrir en estas ilegalidades penales es por lo que, actualmente, los comitentes españoles acuden a
países que permiten legalmente la filiación derivada de convenio gestacional”133.
En segundo, se presenta el riesgo de cosificación del niño y de la reproducción. El Informe analiza en
este punto la repercusión de tener un hijo sobre el futuro desarrollo del mismo. Es evidente que los
defensores de la GS observan el deseo o la voluntad procreativa como un pilar fundamental que
garantiza un buen desarrollo del menor. No obstante, el Comité establece que “ese deseo de tener un
hijo no es, por sí solo, garantía de que el interés superior del niño será la guía con que actúen los padres
(…) ese deseo puede que lleve a percibirlo como un objeto que ha de satisfacer los estándares
determinados por el deseo”.
Ante este argumento, cabe expresar que esta circunstancia puede observarse de igualforma en cualquier
familia independientemente del proceso reproductivo (de forma natural o artificial) al que hayan
recurrido. Por ello, el problema parte de la mentalidad presente en determinados sectores de la sociedad
respecto la instauración de un determinado número de estándares y estereotipos considerados como
válidos respecto a los hijos y, por tanto, todo lo que se aleje de ellos da lugar a una frustración de aquel
deseo de los progenitores.
El Informe expone que “los hijos habidos mediante gestación por sustitución comercial ese riesgo se
puede incrementar en la medida que los comitentes tienen la opción de elegir aspectos que afectan
directamente a las condiciones de desarrollo del niño y sus características futuras”. Vela Sánchez ante
este argumento señala que “esto mismo puede tener lugar y, de hecho, así sucede en otros supuestos de
reproducción asistida” compartiendo su línea de opinión. Finalmente, el Comité acepta que “todas estas
posibilidades de elección están en mayor o menor medida presentes en las técnicas de reproducción
asistida legalmente admitidas”. No obstante, cabe señalar que en la GS existe un factor diferencial
respecto la reproducción asistida, como es la potestad de los comitentes para elegir de forma libre la
mujer gestante y todas las circunstancias inherentes a la misma que puedan derivar del embarazo.
En tercer lugar, problemas relacionados con el conocimiento de los orígenes biológicos del niño. En
este apartado el Informe alude a dos tendencias seguidas por aquellos países en los que se ha regulado
la GS. La principal diferencia entre ambas es el momento en el que la gestante renuncia a su condición
de madre.

Respectoa la idea anterior, desde la perspectiva del Derecho,se puede sostenerque en ningún momento
la gestante ocupa la posición de madre del niño cuando renuncia con anterioridad a dicha maternidad,
figurando como madre únicamente aquella que aparezca en el convenio gestacional y, por tanto,
limitando elderecho a investigar delhijo a lo dispuesto contractualmente. Ante este escenario,elComité
se plantea la siguiente cuestión, “¿se le puede decir a alguien que, puesto que la persona que lo gestó
nunca fue su madre desde el punto de vista jurídico, no tiene derecho a conocer nada respecto de ella?”
Respondiendo a la misma expresando que “la maternidad biológica desempeñada por la mujer durante
el embarazo no puede reducirse a un hecho irrelevante para la vida del hijo y, por tanto, se debe
reconocer el derecho del hijo a conocer esos orígenes biológicos”.
En relación con este argumento contrario al anonimato de la gestante existen numerosos autores que
comparten esta tendencia de pensamiento, como es Vela Sánchez que “defiende que el convenio
gestacional podría regularse en nuestro ordenamiento jurídico teniendo presentes los criterios
establecidos por la trascendentalInstrucción de la DGRN en el convenio de gestación por sustitución
deberían constar claramente, además de las personas interesadas, los de la mujer gestante, para que
quede abierta la posibilidad de que el hijo pueda conocerla, pero no los del cónyuge o pareja de hecho”.
Gómez, D. (2019). La maternidad subrogada. Controversias éticas y legislativas. Recuperado y adaptado de:
https://core.ac.uk/download/pdf/227080195.pdf
Fuente 7
Maternidad subrogada
Antes de desarrollar el tema es necesario aclarar una familia de conceptos que pueden incitar a
confusión, en relación con este tema. Subrogar significa sustituir o poner a alguien o algo en lugar
de otra persona. Si una mujer puede generar óvulos, pero por deficiencia uterina o física le es
imposible gestar, y busca ayuda en otra mujer que “preste su útero”, esta última se convierte en
madre portadora, y así ambos progenitores, aportan espermatozoides y óvulos. Pero si la mujer no
puede generar óvulos ni puede gestar, y busca a una mujer para que cumpla ambas funciones, esta
última se considera madre sustituta, porque ha de aportar óvulos y útero, mientras que el
progenitor los espermatozoides (1).Ahora bien, en el caso de una pareja infértil, es decir, la mujer que
no genera óvulos ni puede gestar, y el hombre es infértil, se puede recurrir a un donante de
esperma y a una mujer que permita ser fecundada (artificialmente) y termine el proceso de
gestación. Este escenario se denomina embriodonación y puede darse el caso, de la intervención
de tres personas en el proceso de gestación: los óvulos de una mujer, el útero de otra y los
espermatozoides de un tercero.La manipulación de los embriones humanos hace referencia a

cualquier clase de intervención, tratamiento o utilización de los embriones con fines procreativos,
de diagnóstico, terapéutico o de investigación.Inseminación artificial (IA) es la introducción de
espermatozoides dentro de la vagina o el útero de la mujer por medios diferentes a la cópula.
Puede realizarse con semen del esposo o del compañero, en caso de pareja estable o con semen de
donante. Se denomina “inseminación intracervical” si el material biológico masculino es introducido
en el cuello del útero; “inseminación intrauterina” si dicho material es introducido directamente en el
interior del útero.La fecundación in vitro (FIV) es la fecundación realizada en condiciones de
labo-ratorio de un óvulo (previamente extraído quirúrgicamente de la mujer) por un
espermatozoide. Los óvulos se obtienen mediante ecografia cuando el folículo de Graaf está
próximo a romperse. Una vez fecundados, un cierto número de embriones son trasladados o
transferidos al útero, teniendo las condiciones apropiadas para la anidación. Cuando el
espermatozoide procede del esposo o compañero se trata de fertilización in vitro homóloga y
cuando procede de un donante se entiende como fertilización in vitro heteróloga.
Aspectos éticos y sociales
Se pueden enumerar distintas razones para analizar el uso creciente de técnicas de reproducción
asistida, desde el número mayor de especialistas, el aumento de porcentajes de infertilidad en algunos
subgrupos sociales, las dificultades para lograr la adopción, las expectativas generadas y las nuevas
técnicas, hasta la sensibilización y divulgación del tema. Los problemas que se presentan con el
“alquiler de vientre”, giran alrededor de sus protagonistas, por una parte los padres genéticos –con
su deseo de concretar su voluntad procreacional-, la madre gestante -quien podrá tener un interés
económico o por el contrario, un interés altruista- Y más allá de esto el embrión, que reclama su
respeto a la vida, a la identidad y a un desarrollo digno.Una pareja donde la mujer es estéril paga
para que otra mujer lleve su producto a buen término. El contrato puede ser minucioso: se paga
alimentación, estudios, servicios médicos etc. de la madre portadora. Pero la madre incubadora solo
debe comprometerse a entregar el recién nacido. Aquí entran los problemas éticos y bioéticos. ¿Qué
pasaría si la mujer se niega a entregar el recién nacido? No se puede tomar esto simplemente como
violación de un contrato. Las dos partes son necesarias para la vida del niño: el óvulo, el
espermatozoide y el útero. Más aún, si el niño nace ¿cuálde las dos mujeres es su madre? ¿la que
proporcionó el óvulo o la que lo gestó? De igual manera, cabe la posibilidad de verdaderos desastres
ecológicos producidos por la ingeniería genética. Hay la sospecha de que enfermedades no
conocidas hasta ahora puedan ser resultado de experimentos de manipulación genética. Tal como
podría ocurrir en un grupo de investigadores de la Universidad de Upsala (Suecia) al lograr fusionar
el ADN obtenido de una momia egipcia de 2430 años de antigüedad, o las investigaciones en
Florida con cuerpos de 8000 años encontrados en las tumbas. Por lo que la posibilidad de llegar a

crear “hijos” de seres desaparecidos hace miles de años no sería algo tan remoto.Asimismo, los
países del tercer mundo pudieran convertirse en “refugios genéticos”, es decir lugares en que
puede realizarse impunemente todo tipo de experimentación de ingeniería genética, ya que la
legislación de los países centralesla está limitando seriamente. Porlo que se han incrementado los datos
de experimentación con fármacos,de saqueos de tejidos y órganos humanos. Se podría decir que hay
un aprovechamiento de las condiciones de pobreza, ignorancia y corrupción de los países en vía de
desarrollo.
Argumentos a favor y en contra de la maternidad subrogada
La maternidad sustituta es una práctica basada en la decisión libre de adultos que ejercen sus
derechos y prerrogativas, sin perjudicarse ni perjudicar a terceros, razón por la cual no puede
señalarse ni objetarse a las personas que la ejercen ni a la práctica en sí misma. Todos los participantes
y personas involucradas se suelen beneficiar de la misma: el niño que nace de dicho acuerdo no hubiera
nacido si la práctica no se hubiera realizado y encuentra una familia que lo recibe con mucho amor
y que lo deseó profundamente; los padres logran acceder a la paternidad y tienen la posibilidad de dar
amor y brindarle todos los cuidados necesarios a su hijo y por último la mujer portadora puede
satisfacer sus deseos de ayudar a otras personas y obtener un beneficio, en general económico a
cambio de esa ayuda. Pero, ¿Qué pasa cuando la pareja que alquila un vientre desconoce su
responsabilidad? Es el caso de Jaycee Louise Buzzanca, que fue concebida en un útero subrogado
con gametos de donantes anónimos porque sus padres eran estériles. Durante el proceso la pareja se
separó y Jaycee nació en 1995, en Estados Unidos, cuando sus padres no vivían juntos. La mujer
que la concibió pidió la custodia, pero luego se arrepintió. Jaycee fue declarada huérfana por un
juez, a pesar de que en alguna forma, había tenido cinco padres: los padres que contrataron el
procedimiento, los donantes y la mujer que la había llevado en su vientre durante nueve meses.
Los estudios sobre los niños y las familias que tienen hijos mediante la modalidad de la
maternidad subrogada, muestran que no aparecen ni las complicaciones ni los problemas psicológicos
vaticinados por los críticos. Robertson, defensor de esta política piensa que la maternidad sustituta
es una modalidad más para ejercer la paternidad y se equipara a las otras formas de acceder a la misma
sin transmisión de linaje genético. De forma contraria Krimmel ha publicado sus objeciones morales
con respecto a este tema, las cuales se basan en que la maternidad es un proceso natural, por lo que al
incorporar otras variables se desnaturaliza este proceso tornándose moralmente inaceptable. Asimismo,
este escenario ha dado lugar a rechazo por parte de movimientos feministas, pues consideran que
las mujeres son manipuladas como si fuesen cautivas, siendo esta una forma más de apropiación,
control y explotación de la mujer, ya que es posible que exista un abuso de las situaciones
socioeconómicas que puedan estar atravesando, en ese caso la decisión no es libre sino que está

motivada por ejemplo por una necesidad económica imperiosa. En casos de extrema vulnerabilidad y
pobreza, algunas mujeres pueden ser reclutadas y explotadas aprovechándose de sus difíciles
situaciones, simplemente para usarlas como medios para gestar y parir hijos. Este componente de
comercialización le añade un ingrediente negativo, moralmente desfavorable a la gestación sustituta.
La Organización Panamericana de la Salud (OPS) afirma que “la mujer que actúa como madre
subrogada apremiada por la dificultad de su situación económica y la de su familia, no establece una
relación contractual entre iguales. Por el contrario, forma parte de una relación donde su
participación es virtualmente eliminada, su consentimiento libre e informado, obviado y su
único atributo valorado es su capacidad de servir de máquina para procrear,gestar y dar a luz. Así,
este tipo de situaciones contiene todos los elementos que configuran una clara explotación de la
mujer, como ser humano y como madre”. Es importante entender que el precio de estas técnicas es
bastante alto, lo cual restringe la posibilidad de acceder a ellas solo a personas que tengan suficientes
recursos económicos. Además, la mujer prestadora del útero puede tener graves consecuencias para
su salud, ya que los medicamentos que se inyectan en la fecundación in vitro, pueden crear algún
tipo de anafilaxia, y el uso de medicamentos inductores de la ovulación puede provocar el síndrome
de hiperestimulación ovárica. Incluso diversos autores han relacionado el uso de los medicamentos
con cáncer de ovario.
Marco legal
En distintos países europeos existen diferentes tipos de regulación legal en materia de
reproducción asistida; algunos se rigen por recomendaciones de tipo médico-ético emitidas por
instituciones de profesionales médicos, otros por decretos y normativas. Por último, existen países
que tienen una legislación específica vigente sobre las técnicas de reproducción asistida y/o
experimentación embrionaria, como es el caso de Suecia, Dinamarca, Noruega, España, Inglaterra,
Alemania y Francia. España e Inglaterra consideran en sus legislaciones respectivas que la vida
humana comienza a partir del día 14 de la fecundación (de forma expresa o implícitamente. En el Reino
Unido el parlamento encargó la confección de un reporte en 1984, debido a la falta de legislación sobre
estos temas,y a la ansiedad suscitada en la sociedad, el cualfue presidido por la filósofa Mary Warnock
quien entregó el denominado “Informe Warnock” a la “Comisión de Investigación sobre
Fecundación y Embriología humana”. Este informe recomendó la aprobación de una legislación que
permitiera la investigación con cualquier embrión resultante de una fertilización in vitro hasta
catorce días luego de la fertilización. En Portugal el decreto Ley Nº 496 de 25 de noviembre de 1977
dice que el marido que consiente la inseminación artificial no puede negar la paternidad. Más adelante,
el 23 de agosto de 1982 al Art.214 del Código Penal plantea que quienes practiquen inseminación
artificial a una mujer sin su consentimiento, serán castigados con prisión de 1 a 5 años. Esta acción

penal sólo se inicia por denuncia personal. De igual manera tiene una ley sobre educación sexual y
planificación familiar, la Nº3 de 1984 de 24 de marzo: el Estado mediante centros especializados
avalará los tratamientos de esterilidad y desarrollará los estudios y prácticas de la inseminación
artificial. La ley española actual prohíbe la creación de embriones mediante fertilización in vitro con
fines de investigación. Sin embargo, aprueba la investigación en embriones in vitro vivos hasta los 14
días de vida, con fines de diagnósticos, terapéuticos si se cumplen con los siguientes requisitos.
1. Que los donantes sean los progenitores.
2. Que los donantes otorguen su consentimiento previo de forma libre, expresa,consciente, y
por escrito.
3. Que los donantes y, en su caso, sus 3. representantes legales,sean previamente informados
de las consecuencias y de los objetivos y fines a que puede servir la donación.
4. Que la donación y utilización posterior nunca tengan carácter lucrativo o comercial.
5. Que los embriones o fetos objeto de la donación sean clínicamente no viable o estén
muertos.
En Estados Unidos, algunas localidades prohíben esta práctica. Tal es el caso de Minnesota, donde
se ha vedado expresamente la investigación con embriones, exceptuando aquella dirigida a
proteger la vida o salud de los mismos. Mientras en otras partesse apoya esta práctica como el estado
de Illinois, donde existe una ley reglamenta que: toda persona que intencionalmente provocara
la fertilización de un huevo humano con esperma fuera delcuerpo femenino, deberá hacerse cargo
del concebido. Es por eso,que el Colegio Americano de Obstetricia y Ginecología, con su Comité
de Ética ha pautado las responsabilidades éticas del profesional que pudiera participar del proceso de
subrogación. Entre ellas, se destaca el asesoramiento de la pareja, el acompañamiento potencial a
las madres subrogantes, la provisión de servicios para la mujer gestante, la asistencia de tecnologías
reproductivas relacionadas con la subrogación, y aspectos médicos, éticos, legales y psicológicos.
Brasil si bien no tiene una legislación específica al respecto, posee una resolución sobre gestación
de sustitución. La misma considera que las clínicas, centros o servicios de reproducción humana
pueden realizar una gestación de sustitución, cuando exista un problema médico que impida o
contraindique la gestación por parte de la dadora genética. En estos casos, la madre sustituta debe
pertenecer a la familia de la madre biológica, en una relación de parentesco hasta segundo grado. Se
prohíbe expresamente el carácter lucrativo de esta práctica. Según la Revista Colombiana de
Ginecología y Obstetricia la infertilidad a nivel nacional afecta del 6.9 al 9.3% de las parejas
en edad reproductiva, y de estas el 51.2% acuden a centros de atención en salud, para determinar la
causa de la infertilidad. Estos estudios están excluidos del Plan Obligatorio de Salud lo que hace que
las parejas asuman los costos. En Colombia no existe ninguna ley que prohíba o permita

específicamente el tema de la maternidad subrogada, lo que ha generado de alguna manera que
existan organizaciones o entidades que ofrezcan este tipo de servicios sin ningún control, por eso
el gran interrogante es si en este país debería ser legalizada dicha práctica para que pueda ser
reglamentada mediante diferentes mecanismos y llevada a cabo solo con la intervención de
especialistas. Han surgido, varios proyectos de ley que se acercan al concepto de maternidad
subrogada por parte de algunos senadores o representantes de la cámara, pero debido al tratamiento
inadecuado que ha tenido tanto el tema de alquiler de vientres como el de las diferentes maneras
de fertilización, procreación asistida y genética humana en el país, no han tenido éxito. Además,
instituciones como el Bienestar Familiar han manifestado que bajo ninguna circunstancia están a
favor de la práctica de alquiler de vientres porque el objetivo primordial del Instituto Colombiano
de Bienestar Familiar (ICBF) es proteger y salvaguardar los derechos de los niños y hacerlos
prevalecer frente a los de los adultos. Según Martha Lucía Ballesteros, abogada de niñez y de familia
del ICBF“el alquiler de vientres esuna forma de trata de personas,un negocios donde los sereshumanos
están de por medio, una práctica que atenta contra la dignidad del infante y lo convierte en un foco de
discusión”.Uno de los grandes debates, además de si es o no legal el tema de la maternidad subrogada,
está en la propiedad y tenencia del menor, puesto que en el Código Civil Colombiano se considera
que madre es toda mujer que durante nueve meses tiene al feto en su vientre y que por supuesto
da a luz al bebé, lo cual significa que los padres contratantes no podrían exigir ni tener ningún
derecho sobre el niño(a) ni siquiera existiendo un contrato que por lógica no tiene ninguna
validez porque como ya se dijo, en Colombia no se ha hecho nada a nivel legislativo que cobije o
prohíba el alquiler de vientres. La abogada Ballesteros sostiene que el alquiler de vientres podría
considerarse como la creación de una situación donde resulta vulnerado principalmente el infante
y muchas veces los padres que contratan y la madre que presta su vientre; además sugiere que es
mucho más fácil y menos traumático adoptar a un niño que ya existe pero que carece de la
protección de una familia para su satisfactorio desarrollo y crecimiento. En el año 2010, la Corte
Constitucional decidió a favor de una mujer que subrogó su vientre, para que pudiera tener derecho
a visitar a sus gemelos nacidos en el 2006. De igual forma, el proyecto de ley 029 de 2003 que
actualmente se tramita en elCongreso ha definido que a través de diferentes asociaciones científicas,
se considere ética la subrogación de vientres, cuando existe una justificación médica, por ejemplo,
mujeres jóvenes a las que se le practicó histerectomía, mujeres sometidas a cirugías mutilantes por
cáncer que conserven sus ovarios.
Arteta, C. (2011). Maternidad subrogada. Revista Ciencias Biomédicas 2(1) pp. 91-97. Recuperado y adaptado de:
https://revistas.unicartagena.edu.co/index.php/cbiomedicas/article/view/3397/2873

Fuente 8
Aproximación a la problemática ética y jurídica de la maternidad subrogada
1. Introducción
En la actualidad, la gestación de un hijo ya no es,necesariamente,el resultado de una relación íntima e
interpersonal entre un hombre y una mujer, que han decidido constituir una familia. Por el contrario, es
evidente que han cambiado profundamente los parámetros fundamentales de esta realidad: por un lado,
el hijo puede considerarse como un elemento más por el que se opta, o no, en el contexto de estilos de
vida propios de una sociedad de consumo; por otro, la concepción natural puede ser sustituida por un
proceso de «producción» del hijo y, en consecuencia, subordinado a las reglas de la técnica e, incluso,
del mercado. Para permitir esta profunda transformación, la sociedad ha sido muy permeable a cambios
antropológicos y éticos, habitualmente seguidos de modificaciones semánticas. En este proceso, con
frecuencia la realidad es reinterpretada y designada con nuevos términos. López Moratalla mantiene
que en el ámbito de la reproducción artificial se ha creado un nuevo lenguaje en el que, por ejemplo,
para describir la transmisión de la vida humana el término «procreación» ha sido sustituido por el de
«reproducción». De este modo, la modificación del lenguaje no queda en un mero cambio superficial,
sino que implica –y persigue decididamente– provocar un cambio profundo en el modo de entender la
realidad. Como essabido, las modificaciones, o modalidades, que se presentanactualmente en elámbito
de la reproducción humana son muy variadas. Muchas de ellas responden a deseos e intereses
individuales que han conseguido adquirir un barniz de legitimidad social y jurídica. En muchos casos,
se caracterizan por la primacía del interés o deseo del adulto sobre los derechos y bienes más
fundamentales de los hijos. Seguidamente se recogen algunas de estas posibilidades.
1. En primer lugar, se puede prescindir del marco de la complementariedad varón-mujer para concebir
y educar a una nueva vida. En la actualidad existe una variada gama de posibilidades que sustituyen al
contexto tradicional: parejas de varones, parejas de mujeres, varones solos o mujeres solas. A ello hay
que añadir la intervención de terceras y cuartas personas: desde las nuevas uniones poliamor, a la
posibilidad de gestar con gametos ajenos a los de la pareja (la mujer puede recibir el esperma de otro
varón, dar el suyo para que con un gameto masculino –de su pareja o de un banco de semen puedan ser
transferidos a una madre de alquiler, etc.).
2. En este contexto, en muchos casos, también se pierde el carácter íntimo e interpersonal del proceso
de gestación. No se procrea tras un relación sexual, fruto del amor de dos personas que se entregan y se
perpetúan, sino que esa reproducción es, como ya se ha indicado, resultado de la técnica (se realiza sin
acto sexual, en soledad, en la camilla de una clínica, etc.). Esta realidad ha dado lugar a un nuevo

escenario, en el que ciertos términos como, por ejemplo, madres «de alquiler», madres «subrogadas»,
«bancos de esperma»,crioconservación de embriones,…han irrumpido con fuerza.Como consecuencia
de ello, se han introducido en el mercado variadas «ofertas» reproductivas en el marco de la «industria
de la fertilidad» e, incluso, del denominado «turismo» de la reproducción.
Se produce así una primacía de la poiésis (producción técnica) sobre la praxis (ética), propia de la
modernidad. Ello, a su vez, conecta con una nueva forma de practicar la medicina (por ejemplo, la
denominada medicina del «deseo» o del «cliente»). Además, en relación a las nuevas tecnologías
reproductivas podemos afirmar que el pensamiento que actualmente se engloba bajo el rótulo genérico
de «ideología de género» ha propiciado, en los últimos años, el recurso a las mismas, en el contexto de
los denominados «derechos sexuales y reproductivos». Así, por ejemplo, se reclama el reconocimiento
de un derecho a la subrogación del vientre materno o, lo que es lo mismo, la posibilidad de llevar a cabo
la gestación de un hijo propio o ajeno en el útero de otra mujer, previo acuerdo contractualremunerado.
En relación a la segunda cuestión planteada, y en concreto si las nuevas tecnologías reproductivas son
un bien, o no, para el ser humano, podemos responder que, a primera vista, lo que se observa es una
profunda modificación de las relaciones interpersonales, especialmente en el ámbito familiar. Dicha
modificación puede, incluso, provocar un cambio en la forma de comprendernos a nosotros mismos.
Por ejemplo, los progenitores, en muchos casos, se convierten en simples y eficientes donadores de
gametos . De esta forma, surge toda una nueva tipología de posibles «padres»: los padres biológicos
(que han colaborado con sus gametos), los padres sociales (que hacen las funciones de padres, pero no
lo son biológicos), la madre portadora (que gesta al hijo, pero lo entregara a otra persona), la mujer
padre (mujer lesbiana que desempeña elrol social de padre),etc.Estasnuevas modalidades de ser padre
o madre configuran, a su vez, un nuevo escenario social, con notable repercusión en el desarrollo de los
propios sujetos y de su descendencia.
2.1. De la solidaridad gestacional al contrato de subrogación
La posibilidad de recurrir a la maternidad por subrogación surgió en el marco abierto por las nuevas
tecnologías reproductivas. En elcasoconcreto de mujeres que padecían una patología uterina, se suscitó
la posibilidad de poder recurrir al útero de otra mujer. El primer acuerdo de maternidad subrogada
documentado, con empleo de la inseminación artificial, se llevó a cabo en 1976. Dicho acuerdo fue
patrocinado por el abogado Noel Keane,el cual creó en Michigan la Surrogate Family Service Inc. Su
finalidad declarada fue ayudar a parejascon dificultades para concebir, facilitándoles elaccesoa madres
sustitutas y gestionando los trámites jurídicos necesarios para llevar a cabo la subrogación. Esta
iniciativa contribuyó a divulgar una imagen solidaria de la maternidad por subrogación: determinadas
mujeres ofrecían sus úteros para que permitir que mujeres incapaces de gestar pudieran tener hijos

biológicos. Sin embargo, esta visión inicial se ha ido difuminando, siendo sustituida por otra
perspectiva, en la que concurren otro tipo de finalidades menos altruistas. Progresivamente se pasó a
una segunda etapa, en la que se comenzó a admitir, e incluso justificar, que la maternidad subrogada
conllevara asociada una transacción económica. De esa forma,y de forma coloquial, se empezó a hacer
referencia a los «vientres de alquiler». Recientemente,en junio de 2011, el grupo feminista israelí Isha
L’Isha ha manifestado que lo que ahora sucede con la subrogación nada tiene que ver con la inicial
visión del «regalo altruista que se hacía a una pareja infértil». Según la citada asociación, la maternidad
subrogada es un proceso con gran potencial de daño, una «granja de la fertilidad» en la que se utilizan
máquinas humanas a cambio de una compensación económica8 ,lo cualimplica, en realidad, una nueva
forma de esclavitud. Por otro lado, en la actualidad, este tipo de maternidad ha dejado de ser una opción
excepcional, a la que recurrían parejas con imposibilidad de llevar a cabo una gestación. Se trata de una
posibilidad que se ofrece a cualquier persona que desee un hijo y no pueda gestarlo, como es el caso,
por ejemplo, de los homosexuales. A pesar de tratarse de una técnica sumamente costosa, ha adquirido
un especial protagonismo por ser una opción adoptada por numerosos personajes famosos . La
publicidad generada por estos procesos ha dotado a la maternidad subrogada de un aura de normalidad
que tiende a privar al hecho en sí de su relevancia antropológica.
2.2. Posible instrumentalización de la madre uterina
En aquellos países en los que la maternidad por subrogación es aceptada legalmente, se la tiende a
considerar como un contrato entre las partes, cuyo contenido suele ser denominado «servicio
gestacional». En realidad, se entiende que el propio cuerpo, con todas sus implicaciones físicas y
psíquicas, racionales y emocionales, puede ser objeto de una transacción económica. Dicha transacción
suele estar muy bien retribuida, debido a las consecuencias físicas y psicológicas que la situación puede
acarrear a la portadora. Desde ciertos sectoresse sostiene que,a pesar de los problemas que se suscitan,
es preferible regular la maternidad por subrogación que prohibirla, ya que siempre va a haber países
que la permitan y, de esta forma, se evitaría la especulación y el turismo procreativo. Tampoco faltan
los que consideran que la subrogación no plantea ningún problema ético. Un ejemplo de esta visión la
encontramos en el siguiente texto de Camacho: «la maternidad sustituta es una práctica basada en la
decisión libre de adultos que ejercen sus derechos y prerrogativas, sin perjudicarse ni perjudicar a
terceros,razón por la cual no puede señalarse ni objetarse a las personas que la ejercen ni a la práctica
en sí misma. Todos los participantes y personas involucradas se suelen beneficiar de la misma: el niño
que nace de dicho acuerdo no hubiera nacido si la práctica no se hubiera realizado y encuentra una
familia que lo recibe con mucho amor y que lo deseó profundamente, los padres logran acceder a la
paternidad y tienen la posibilidad de dar amor y brindarle todos los cuidados necesarios a su hijo y por
último la mujer portadora puede satisfacersusdeseos de ayudar a otras personas y obtener un beneficio,

en general económico a cambio de esa ayuda». Consideramos que esta postura representa, por un lado,
una visión teórica, formal, e «idílica» de la maternidad por subrogación, ya que no da cuenta de la
compleja problemática que se plantea en la realidad –como intentaremos mostrar más adelante-. Por
otro lado, presupone una concepción dualista de la persona, que la disgrega en dos: por un lado, su
razón y su autonomía y, por otra, su dimensión corporal. Es más, según este planteamiento, típico de la
modernidad, la persona en realidad es pura autonomía: el sujeto humano se reduce a un ser pensante y
autónomo, mientras que su cuerpo es «algo», una cosa de la que puede disponer a discreción y que no
le constituye esencialmente como persona. En consecuencia, el dualismo considera que la dimensión
corporal, aligual que elresto de la naturaleza, puede ser tratada como un objeto disponible y susceptible
de cualquier transacción. Ello, como se puede advertir, desemboca en un liberalismo extremo, que no
establece límites a la libertad contractual. Todo puede ser objeto de un contrato, también el cuerpo
humano y sus funciones más esenciales. En esta línea, la concepción dualista de la persona legitima
perfectamente el contrato de alquiler de vientre. El cuerpo de la mujer portadora queda reducido a
desempeñar un papel puramente instrumental. Como señala Montero, la mujer «…está condenada a
considerar su embarazo desde una perspectiva puramente funcional y no como un acontecimiento que
concierne todo su ser. Tiene proscrita la formación de todo vínculo sentimental con el niño que porta
en ella. Dicho de otra forma, la madre portadora pone a disposición de la pareja interesada sus funciones
reproductivas, pero esta fuerte implicación corporal no se traduce en un empeño de todo su ser:la madre
uterina debe vivir su embarazo en la indiferencia, en la perspectiva del abandono, con el pensamiento
de que no es su hijo. De ahí la ruptura de la unidad substancial de la persona que, en una antropología
humanista, es indivisiblemente cuerpo y espíritu». Por ello, en muchos casos las madres portadoras
sufren por tener que entregar obligatoriamente a los niños que han llevado en su seno. En más de un
10% de los casos necesitan terapia intensa para poder superarlo. Por otro lado, la realidad demuestra
que las mujeres más pobres o vulnerables son las que se encuentran más expuestas a ese tipo de
explotación. De manera especial, en aquellos contextos culturales en los que existe una mayor
subordinación de la mujer al varón, y rigen estrictos sistemas patriarcales, las mujeres están
especialmente desprotegidas ante la posible instrumentalización de su cuerpo y consiguiente utilización
para fines ajenos. Como señala Palazzani, muchas feministas están en contra de la subrogación de
vientre como práctica lucrativa «ya que, además de convertir a la mujer en un objeto, conduce a una
clara discriminación entre mujeres ricas y pobres, ejercitando una especie de coerción económica sobre
la mujer más necesitada». A su vez, la subrogación altruista también es criticada, al convertir el papel
femenino materno en una «trampa compasiva». ¿Hasta qué punto puede seradmisible ética y legalmente
que el contenido de un contrato sea el propio cuerpo de la mujer? Desde la antigüedad romana, los
sistemas jurídicos occidentales se han apoyado en la distinción básica entre personas y cosas. Se ha
entendido que, frente a la libre disposición de los objetos, las personas, incluyendo el cuerpo humano,

no pueden ser objeto de comercio. En esta línea, para muchos, el contrato de maternidad por
subrogación debería estar prohibido de igual forma que se prohíbe, por ejemplo, que los participantes
en un ensayo clínico lo hagan por una compensación económica, o sea retribuida la donación de sangre.
A este respecto,el Comité Nacional de Ética francés indicó, en 2010, que la gestación por cuenta ajena
comportaba riesgos éticos muy graves que ninguna norma jurídica podía evitar. Representa una nueva
forma de explotación de la mujer, negando la indisponibilidad del cuerpo humano que, como ya se ha
indicado, no puede ser considerado como un objeto de comercio.
3. El respeto a la dignidad del nuevo ser
Como es sabido, el hijo fruto de un procedimiento de subrogación es obtenido tras el acuerdo llevado a
cabo entre los futuros padres, mujer portadora, entidades intermediarias, bufete jurídico, etc. En dicho
contrato se especifican las cláusulas que regularán las condiciones del proceso hasta el nacimiento, así
como las contraprestaciones económicas del mismo. De acuerdo con ello, distintos autores han
entendido que, en realidad, el contrato de subrogación se asemeja peligrosamente a un contrato de
compraventa de niños. De cualquier manera,elanálisis del procedimiento legal establecido para obtener
el reconocimiento jurídico de la paternidad y maternidad pone en evidencia la negación de algunos
principios y fundamentos básicos del derecho de filiación. En primer lugar se reconoce, como un
derecho de la madre gestante, la posibilidad de abandonar al niño al nacer. En consecuencia,se admite
legalmente la facultad de la madre de renunciar a sus deberes y responsabilidades con respecto al
mismo. Asimismo, la legalización de la maternidad subrogada supone dar un paso adelante en la
posibilidad de mercantilizar la filiación, ya que esta dependerá de un contrato con un fuerte contenido
económico. Es más, los acuerdos económicos detallarán los incentivos, los motivos, y posibles razones,
de una u otra parte, para suspender el proceso de gestación por aborto, con sus consiguientes, e
importantes, consecuencias económicas. Esto contrasta fuertemente con la institución de la adopción,
ya que en estos supuestos todos los organismos legales competentes vigilan para que los niños no sean
objeto de transacción económica. Además,aquellos progenitores biológicos que trafican con sus hijos
son objeto de sanciones legales. Por otro lado, la maternidad por subrogación tolera la posibilidad de
una filiación fragmentada. De hecho, en la hipótesis extrema, el niño podría tener hasta cinco
progenitores: una madre biológica, un padre biológico, una madre uterina o gestante, una madre legal
y un padre legal.
3.1. El hijo como objeto de litigio Como ya se ha indicado, la maternidad subrogada conlleva complejas
relaciones que, a su vez, pueden generar un amplio abanico de cuestiones éticolegales: relación de la
madre de alquiler con los donantes de los gametos o con los receptores del hijo, ya que pueden ser los
mismos o diferentes sujetos (también hay que considerar que la propia madre de alquiler puede ser, al

mismo tiempo, la donante del gameto femenino dando lugar a un nuevo escenario de relaciones entre
madre-madres e hijo); posibles derechos de la madre portadora sobre el niño; disposiciones legales
relativas a su futura relación con el gestado; etc. Estas complejas situaciones han generado, en la
práctica, un aumento de litigios derivados de los procesos de subrogación. La experiencia americana es
bastante reveladora. Son numerosos los casos de contratos de alquiler de útero que terminan en los
tribunales.
Lopez, J., Aparisi, A. (2012). Aproximación a la problemática ética y jurídica de la maternidad subrogada. Cuadernos de
Bioética, vol. XXIII, núm. 2, pp. 253-267. Recuperado de: https://www.redalyc.org/pdf/875/87524464001.pdf
Fuente 9
Maternidad subrogada en Perú: ley, jurisprudencia y casos previos
Reproducción asistida en Perú
Perú no cuenta con una ley nacional bien definida en materia de reproducción asistida y su aplicación,
a diferencia de otros países como España, donde existe la Ley 14/2006, de 26 de mayo de 2006.
Ahora bien: el Artículo 7 de la Ley General de Salud (LeyN.º 26842) recoge lo siguiente: Toda persona
tiene derechoa recurrir al tratamiento de su infertilidad, asícomo a procrearmediante eluso de técnicas
de reproducción asistida, siempre que la condición de madre genética y de madre gestante recaiga sobre
la misma persona. Para la aplicación de técnicas de reproducción asistida, se requiere del
consentimiento previo y por escrito de los padres biológicos. Está prohibida la fecundación de óvulos
humanos con fines distintos a la procreación, así como la clonación de seres humanos.
En resumen, se puede ejercitar el derecho a recurrir a las técnicas de reproducción asistida (TERAS)
siempre y cuando se cumplan dos requisitos fundamentales:
● Identidad genética
● Consentimiento por escrito de los padres biológicos antes del tratamiento
De la definición anterior podemos extraer que la técnica de la donación de óvulos no está permitida en
Perú puesto que la mujer que aporta la carga genética y la que gesta deben ser la misma persona
conforme a lo previsto en elfragmento anterior. La donación de esperma o espermodonación se permite,
pero la legislación peruana rige el anominato del donante.
De acuerdo con varios expertos del sector, en Perú existe una clara necesidad de regular la aplicación
de las técnicas de reproducción asistida mediante una ley específica. Autores como Rolando Humberto

Canessa han elaborado un anteproyecto de ley para la regulación de la filiación en la reproducción
humana asistida en su tesis del año 2011. También el congresista Tomás Zamudio Briceño presentó el
proyecto de Ley N.º 1722/2012-CR para la regulación de la reproducción asistida, cuyo estado actual
es el de "en comisión". Según la Revista Peruana de Ginecología y Obstetricia, esta necesidad radica
en el hecho de que, a pesar de no haber ley, existen numerosas clínicas y centros sanitarios privados
que ofrecen tratamientos de fertilidad tanto de alta como de baja complejidad. Dado que funcionan por
autorregulación, los tipos de tratamiento, costes y la forma de llevarlos a cabo pueden variar entre unos
y otros en gran medida.
¿Es legal la gestación subrogada?
La gestación subrogada o gestación por sustitución no está permitida ni prohibida en Perú. Ahora bien:
de conformidad con lo dispuesto en el proyecto de Ley N.º 11082 del 4 de agosto de 2004, la tendencia
general es la de prohibir toda forma de maternidad subrogada en este país sudamericano.
A pesar de ello, lo cierto es que la subrogación uterina no está regulada en ninguna ley ni condenada
por el Código Penal,por lo que se hace necesaria una legislación detallada a ojos de varios expertos,ya
que se estima que, de media, cada año se realizan unos 4.500 procedimientos igualmente, puesto que
existe un vacío legal.
No obstante, se han desarrollado diversos proyectos de ley destinados a regular la reproducción asistida,
entre los que destacan el Nº 1722/2012-CR del Grupo Parlamentario Nacionalista Gana Perú y el Nº
2003/2012-CR, del Grupo Parlamentario Concertación Parlamentaria. Ambos tratan la reproducción
asistida en general, sin hacer hincapié en la gestación subrogada en particular.
En Perú existe el derecho de iniciativa legislativa, de conformidad con el artículo 107º de la
Constitución Política de Perú y los artículos 22º inciso c), 75 y 76 del Reglamento del Congreso de la
República.
Por su parte, el proyecto Nº 264/2001-CR presentado en 2001 por el Congresista Iván Calderón aborda
la subrogación uterina de una forma similar a la Ley 14/2006 en España, es decir, se considera nulo
cualquier acuerdo por el que se convenga un embarazo subrogado, en cuyo caso la filiación queda
determinada por el parto, con la posibilidad de la reclamación de la filiación respecto del padre
biológico.
El único que ha tratado en mayor profundidad el tema de la subrogación uterina es el Proyecto de Ley
N.º 2839/2013-CR, el cual explicamos al detalle a continuación:

Proyecto de Ley N.º 2839/2013-CR
Como decíamos, el único proyecto en el que se ha desarrollado este tema de forma más extensa es el
presentado por el Congresista de la República Vicente Antonio Zeballos Salinas: el Proyecto de Ley Nº
2839/2013-CR. Su objetivo es el de proponer una regulación de este tratamiento tal y como se puede
leer en el siguiente fragmento:
Se pretende regular una nueva modalidad de maternidad conocida como «maternidad sustituta parcial
altruista».
La propuesta legislativa busca modificar el artículo 7º de la Ley General de Salud, Ley 26842, que
incorpora la modalidad de maternidad sustituta parcial y altruista.
En el mismo documento, se hace referencia alpropósito del proyecto en el apartado 3, donde se explica
su enfoque hacia la consolidación de la familia, es decir, se respeta elderecho que toda persona tiene a
formar una familia, así como el derecho a acceder a las técnicas de reproducción asistida, siempre que
ello no afecte a los derechos de terceros.
El proyecto contempla la ampliación del artículo 7º de la Ley 26842 con elsiguiente texto modificatorio:
La maternidad sustituta parcial y altruista se realizará con el aporte del material genético femenino y
con el gameto masculino para su concepción, mediante la fecundación in vitro de la concepción de su
propio hijo, cuyo embrión será implantado en el vientre de la mujer que aceptará de manera altruista la
gestación del nuevo ser.
Esto significa que solamente se permite la subrogación gestacional, es decir, se fusionarían
espermatozoide y óvulo a través de la técnica de FIV (fecundación in vitro) y, posteriormente, se
transferiría el embrión o embriones resultantes al útero de la gestante subrogada.
La gestación subrogada es el tratamiento de reproducción asistida que más engaños y dudas genera. La
transparencia es uno de nuestros rigurosos criterios a la hora de recomendar clínicas y agencias. Puedes
usar esta herramienta para obtener un informe de situación actualizado con todos los detalles, resolver
tus dudas y evitar engaños.
Jurisprudencia y casos previos
Pese a no contar con amparo legal, la gestación subrogada en Perú es un hecho, tal y como demuestran
la literatura existente y los diferentes proyectos de ley desarrollados hasta la fecha,mediante los que se
pretende abordar este tratamiento a fin de evitar abusos y otras irregularidades.

De hecho, en marzo de 2008, la policía peruana desmanteló una de las organizaciones más amplias del
país dedicada a explotar a mujeres a cambio de altas sumas de dinero. Los padres de intención en estos
casos solían ser de origen extranjero, y la gestante era desplazada a otro país donde la subrogación
uterina sí fuera legal para dar a luz.
En materia de jurisprudencia, contamos con el primer caso aprobado por la Corte Suprema de Justicia
y, por otro lado, con el caso de una abuela y su hija de origen peruano, que recurrieron a la gestación
subrogada en Estados Unidos. A continuación, mostramos los detalles de cada ejemplo.
Primer caso resuelto por la Corte Suprema de Justicia
A pesar de no estar legalizada, se han dado casos de gestación subrogada en Perú que han sido resueltos
por la Corte Suprema de Justicia de la República. Se trata del caso del matrimonio formado por doña
D.F.P.Q.ydon G.S.,quienes encargarona I.Z.C.Mla gestación de su futuro hijo, elcual sería entregado
al matrimonio tras el nacimiento. La pareja pagó a la gestante la suma total de 18.900 $ USD.
La sentencia, con fecha de 6 de diciembre de 2011, supone el primer caso aprobado en Perú en relación
con los popularmente conocidos como vientres de alquiler (casación Nº 563-2011, Lima).
Para la fecundación, se emplearon los espermatozoides de don G.S. y, tras el nacimiento, la filiación
materna, tal y como indica la ley, se estableció a favor de la gestante y, la paterna, a favor del marido
de ésta. Así, el padre biológico no figuraba como padre legal. Don G.S. no solo sería el padre de sangre
de la menor, sino que, por su relación de parentesco con I.Z.C.M,resultó ser el tío abuelo de la misma.
Nada más nacer,elbebé fue entregado a los padres de intención, quienes iniciaron entonces un proceso
de adopción por excepción para que legalmente se constituyese la filiación a su favor. Es en este
momento cuando la gestante subrogada y su pareja se arrepienten e interponen un recurso de casación
en base a una serie de causales que resultaron carentes de sustento a ojos de la Corte Suprema.
La Corte estableció que existía un conflicto entre el interés superior de la menor a tener una familia y
el derecho de los padres demandantes a ejercer la patria potestad. Además, basándose en el
comportamiento de la gestante y su pareja, dispuestos en un principio a renunciar al bebé a cambio de
dinero, resolvió que primaba el interés superior de la niña y que, por tanto, continuaría viviendo con los
padres intencionales.
Abuela peruana da a luz a su nieta

En este caso,exponemos un ejemplo de gestación subrogada entre familiares que sucedió en 2013-
2014, en concreto, el caso de, Julia Navarro,quien gestó a su propio nieto a las edad de 58 años para
su hija Lorena Gonzáles.
Navarro, de origen peruano y residente en Utah (Estados Unidos), ofreció gestar al bebé de su propia
hija después de que esta pasara por múltiples abortos naturales tras años intentándolo con su pareja. En
busca de una solución, acordaron recurrir a la subrogación uterina.
En Utah, las parejas que recurren a la gestación subrogada se gastan de media unos 60.000 $, cifra que
se ahorraron cuantiosamente al recurrir a su madre. Más información aquí: Gestación subrogada en
Estados Unidos.
Aunque se plantearon recurrir a una amiga cerca para que fuera su gestante subrogada, finalmente las
exigencias les llevaron a recurrir a su propia madre en última instancia. Según declaraciones de Navarro,
el sufrimiento que vio en su hija fue lo que le hizo tomar la decisión.
A pesar de que los médicos predijeron que su probabilidad de éxito no superaba el 45%, la familia
siguió adelante. Al final, la niña nació por cesárea en territorio estadounidense.
Álvarez, N.(2019). Maternidad subrogada en Perú: ley, jurisprudencia y casos previos. Recuperado y adaptado de:
https://babygest.com/es/peru/
Fuente 10
¿Puede RENIECnegarse ainscribirla paternidad y maternidad sobre menoresnacidos,víaútero
subrogado, en personas distintas a la «madre gestante»?
Recientemente, hemos observado el grave problema que ha significado para unos ciudadanos chilenos
el hecho de que nuestro ordenamiento jurídico no contemple alguna ley específica de reproducción
asistida u otras normas conexas. El caso es bastante conocido. Una pareja de esposos chilenos decidió
procrear sirviéndose de un vientre de alquiler, siguiendo el tratamiento correspondiente en una
prestigiosa clínica local. Producto de dicha técnica de reproducción asistida, nacieron mellizos, respecto
de los cuales, el médico a cargo expidió los certificados de paternidad a nombre de dicha pareja.
Sin embargo, lo que estos señores no pudieron prever fue que al momento de querer salir del país con
sus menores hijos recién nacidos, serían intervenidos por la Fiscalía, y, posteriormente, denunciados,
detenidos e investigados por la supuesta comisión del delito de trata de personas. Actualmente, si bien

la orden de prisión preventiva que pesaba sobre los ciudadanos chilenos ha sido dejada sin efecto, el
caso sigue en etapa de investigación.
Aun cuando lo sucedido resulta reprochable, es importante prestar atención a este tipo de eventos,
porque nos permite reflexionar acerca de los desaciertos (vacíos normativos) que subsisten en nuestra
legislación y, especialmente, revisar qué decisiones adoptaron nuestros órganos de justicia ante
supuestos no previstos por ley. En ese sentido, en las líneas siguientes analizaremos una sentencia de la
Corte Superior de Justicia de Lima donde se ordenó al Registro Nacional de Identidad y Estado Civil –
RENIEC que inscriba como padres de un menor de edad a la pareja que recurrió a la Fertilización In
Vitro – Transferencia Embrionaria en un útero subrogado.
Conforme a los antecedentes del caso que comentamos, con fecha 13 de enero de 2015 la sociedad
conyugal conformada por Francisco David Nieves Reyes y Aurora Nancy Ballesteros Vereau (en
adelante, pareja beneficiaria) y la sociedad conyugal conformada por Fausto César Lázaro Selecio y
Evelin Betzabé Rojas Urco (en adelante, pareja colaboradora) suscribieron un Acuerdo Privado de
Útero Subrogado.
En virtud de este documento, la pareja colaboradora manifestó su voluntad de ayudar a la pareja
beneficiaria para que se conviertan en padres de un niño (a) (os) sometiéndose a un tratamiento médico
de Técnicas de Reproducción Asistida – TERA. Se precisó que transferirían dos embriones al útero de
la Sra. Evelin Rojas, los cuales fueron fecundados con espermatozoides del Sr. Francisco Nieves y
óvulos donados de manera anónima. Esto es, la pareja colaboradora sería genéticamente ajena al
embrión.
Así mismo, la pareja colaboradora dejó expresa constancia de estar de acuerdo en concebir al niño – o
los niños – con el propósito de entregarlo a la pareja beneficiaria después del alumbramiento, mientras
que la pareja beneficiaria declaró su compromiso de reconocerlo como su hijo – o hijos –, y a asumir
los deberes y derechos como padres. Es preciso tener en cuenta que la pareja beneficiaria recurrió a esta
alternativa, debido a que médicamente la Sra. Aurora Ballesteros no podía quedar embarazada, ni
siquiera mediante alguna TERA.
Realizado el procedimiento médico, se consiguió la gestación de dos mellizos, quienes nacieron el 19
de noviembre de 2015 y fueron inscritos con las iniciales L.N.N.R y C.D.N.R. A partir de entonces, se
presentó la primera contingencia: pese a que la Sra. Evelin Rojas indicó no ser la madre sino el vientre
subrogado, el médico tratante expidió los Certificados de Nacimiento inscribiendo como madre a esta
última y como padre al Sr. Francisco Nieves.
En mérito de los referidos certificados, elRegistro Nacional de Identificación y Estado Civil – RENIEC
efectuó el registro respectivo de los menores en las Actas de Nacimiento, señalando como padres a los

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